АРБИТРАЖНЫЙ СУД МАГАДАНСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А37-2778/2022

г. Магадан

24 августа 2023 г.

Резолютивная часть решения объявлена 17 августа 2023 г.

Решение в полном объеме изготовлено 24 августа 2023 г.

Арбитражный суд Магаданской области в составе судьи Е.А. Астаховой, при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании путем использования системы веб-конференции дело по исковому заявлению областного государственного унитарного предприятия «Магаданкоммунэнерго» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 685000, 

<

...> Магаданки, д. 15, каб. 409) 

к обществу с ограниченной ответственностью «Теплосеть» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 686217, Магаданская область, Ягоднинский район, п. Дебин, ул. Мацкевича, д. 12-Б) 

о взыскании 149 374 рублей 97 копеек

и по встречному исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью «Теплосеть»

к областному государственному унитарному предприятию «Магаданкоммунэнерго»

о признании недействительными агентских договоров от 03.09.2021 № 6/2021, от 10.01.2022 № 2/2022 и применении последствий недействительности сделки

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, Прокуратура Магаданской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 685000, 

<

...>), Министерство строительства, жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 685000, 

<

...> Магаданки, д. 15), Управление Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 685000, 

<

...>), общество с ограниченной ответственностью «Северовостокуголь» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 685017, 

<

...>, кабинет 305)

при участии представителей до и после перерыва:

от ОГУП «Магаданкоммунэнерго»: ФИО2 – представитель, доверенность от 06.07.2023, диплом 

от ООО «Теплосеть» (онлайн): ФИО3 – представитель, доверенность от 24.07.2023, удостоверение адвоката

от третьих лиц: 

Прокуратура Магаданской области: ФИО4 – старший помощник прокурора, доверенность от 19.01.2023 № 8-17-2023/353, служебное удостоверение 

Магаданское УФАС России, Министерство строительства, ЖКХ и энергетики Магаданской области, ООО «Северовостокуголь»: не явились

В судебном заседании 10.08.2023 объявлялся перерыв до 16 час. 00 мин. 17.08.2023.

УСТАНОВИЛ:

Областное государственное унитарное предприятие «Магаданкоммунэнерго» (далее – ОГУП «Магаданкоммунэнерго», предприятие) обратилось в Арбитражный суд Магаданской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Теплосеть» (далее – ООО «Теплосеть», общество) о взыскании агентского вознаграждения по агентскому договору от 03.09.2021 № 6/2021 в размере 64 798 рублей 03 копеек, по агентскому договору от 10.01.2022 № 2/2022 в размере 88 649 рублей 98 копеек, а всего – 153 447 рублей 83 копеек.

В обоснование заявленных требований предприятие сослалось на статью 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), условия договоров.

Исковое заявление в установленном порядке посредством автоматизированной информационной системы программного комплекса «Судебно-арбитражное делопроизводство» было распределено в производство судье Лушникову В.А.

Определением суда от 16.12.2022 дело было назначено к рассмотрению в порядке упрощенного производства в соответствии со статьями 227, 228 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

В связи с отпуском судьи Лушникова В.А. определением и.о. председателя судебного состава по рассмотрению споров, возникающих из гражданских и иных правоотношений, от 30.12.2022 произведена замена судьи, дело передано на рассмотрение судье Астаховой Е.А.

Определением от 13.02.2023 суд перешел к рассмотрению дела по общим правилам искового производства.

Определениями от 20.03.2023, от 18.04.2023 суд привлек к участию в деле третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, Прокуратуру Магаданской области (далее – Прокуратура Магаданской области), Министерство строительства, жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области (далее – Минстрой Магаданской области), Управление Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области (далее – Магаданское УФАС России, антимонопольный орган), общество с ограниченной ответственностью «Северовостокуголь» (далее – ООО «Северовостокуголь»).

18.05.2023 ООО «Теплосеть» обратилось в арбитражный суд со встречным исковым заявлением, в котором просит:

- признать недействительными агентские договоры от 03.09.2021 № 6/2021, от 10.01.2022 № 2/2022 заключенные между ООО «Теплосеть» и ОГУП «Магаданкоммунэнерго»;

- применить последствия недействительности агентского договора от 03.09.2021 № 6/2021, заключенного между ООО «Теплосеть» и ОГУП «Магаданкоммунэнерго» в виде возврата ОГУП «Магаданкоммунэнерго» в пользу ООО «Теплосеть» денежных средств в размере 48 580 рублей 14 копеек и применить последствия недействительности агентского договора от 10.01.2022 № 2/2022, заключенного между ООО «Теплосеть» и ОГУП «Магаданкоммунэнерго».

В обоснование заявленных требований ООО «Теплосеть» сослалось на статьи 10, 166, 167, 170, 179 ГК РФ, условия договоров, пункт 13 Обзора судебной практики по спорам, связанным с договорами перевозки груза и транспортной экспедиции, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 20.12.2017.

Определением от 25.05.2023 суд принял встречное исковое заявление к производству; назначил рассмотрение встречного искового заявления совместно с исковым заявлением по делу № А37-2778/2022.

Информация о дате и времени настоящего судебного заседания размещена на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет».

Представитель ОГУП «Магаданкоммунэнерго» в судебном заседании заявил ходатайство об уменьшении суммы иска до 149 374 рублей 97 копеек (долг по агентскому договору от 03.09.2021 № 6/2021 – 60 725 рублей 17 копеек, по агентскому договору от 10.01.2022 № 2/2022 – 88 649 рублей 80 копеек); на удовлетворении исковых требований настаивал по основаниям, изложенным в исковом заявлении, обосновании исковых требований, дополнительном пояснении (л.д. 109 т. 2, 20-21 т. 3); против удовлетворения встречного иска возражал по основаниям, изложенным в отзыве от 02.03.2023 № 370 (л.д. 66-67 т. 5).

Представитель ООО «Теплосеть»  в судебном заседании против удовлетворения исковых требований возражал по основаниям, изложенных в отзыве на иск от 13.01.2023, пояснении (л.д. 53-54 т. 2, 112-114 т. 5); на удовлетворении встречного иска настаивал по изложенным в нем основаниям (л.д. 30-32 т. 5).

Представитель Прокуратуры Магаданской области в судебном заседании поддержал требования ОГУП «Магаданкоммунэнерго» и возражал против встречного иска по доводам, изложенным в письменном мнении от 17.04.2023 № 8-112-2023, дополнении от 14.07.2023 № 8-112-2023/1060 (л.д. 87-88 т. 3, 122-123 т. 5), в частности указал, что решением Арбитражного суда Магаданской области от 08.02.2022 по делу № А37-2571/2021 ООО «Теплосеть» отказано в удовлетворении иска к ОГУП «Магаданкоммунэнерго» об урегулировании разногласий, возникших при заключении агентского договора от 03.09.2021 № 6/2021, а именно в части урегулирования разногласий по пунктам договора, регулирующим его цену (размер агентского вознаграждения). Учитывая, что ООО «Теплосеть» фактически получен поставленный в рамках агентских договоров товар (уголь), договоры реально исполнены, оснований для признания их ничтожными не имеется, кроме того, ООО «Теплосеть» не представлено доказательств притворности сделок согласно статье 170 ГК РФ.

Третьи лица – Магаданское УФАС России, Минстрой Магаданской области, ООО «Северовостокуголь», явку представителей в судебное заседание не обеспечили, извещены. Магаданское УФАС России заявило ходатайство от 21.07.2023 № МР/1733/23 о рассмотрении дела в отсутствие своего представителя.

ООО «Северовостокуголь» отзыв по существу иска, встречного иска не представило.

Магаданское УФАС России в письменном мнении от 10.04.2023 № МР/842/23, дополнениях от 04.05.2023 № МР/1075/23, от 21.06.2023 № МР/1441/23 (л.д. 136-138 т. 2, 1, 107-108 т. 5) указало следующее.

В части довода ООО «Теплосеть» о том, что агентские договоры прикрывают собой сделки поставки угля, антимонопольный орган отмечает, что агентские договоры №№ 6/2021, 2/2022 заключены между ОГУП «Магаданкоммунэнерго» и ООО «Теплосеть» в соответствии с нормами об агентировании, изложенными в главе 52 ГК РФ.

Приказ Минстроя Магаданской области от 31.01.2020 № 20-од, которым утверждена рекомендуемая типовая схема централизованного завоза топлива в городские округа Магаданской области на 2020-2022 годы и согласована рекомендуемая форма агентского договора, носит рекомендательный характер.

Соответственно, у ООО «Теплосеть» отсутствует обязанность заключения агентского договора с ОГУП «Магаданкоммунэнерго», Общество вправе приобретать топливно-энергетические ресурсы самостоятельно.

По результатам анализа представленных документов в рамках проведения Прокуратурой Магаданской области проверочного мероприятия в отношении ОГУП «Магаданкоммунэнерго» антимонопольным органом было проведено исследование конкурентной среды на рынке агентских услуг для выполнения комплекса мероприятий (закупка, перевозка, поставка) по завозу топливно-энергетических ресурсов для нужд ресурсоснабжающих организаций, в географических границах Магаданской области в 2020-2022 годах и установлено доминирующее положение ОГУП «Магаданкоммунэнерго» на вышеназванном рынке с долей 100 % по каждому исследуемому периоду (аналитический отчет по результатам анализа состояния конкуренции от 03.04.2023).

При этом установлены ресурсоснабжающие организации, которые самостоятельно осуществляют приобретение топливно-энергетических ресурсов, а именно МУП г. Магадана «Магадантеплосеть», ПАО «Магаданэнерго», ООО «Тахтоямск-Энергия», ООО «Теплоэнергия».

Вышеуказанное обстоятельство подтверждает вывод антимонопольного органа о том, что заключение ООО «Теплосеть» агентских договоров №№ 6/2021, 2/2022 с ОГУП «Магаданкоммунэнерго» носило добровольный характер.

ООО «Теплосеть» использует в работе уголь марки Д (длиннопламенный), который ОГУП «Магаданкоммунэнерго» закупало у ООО «Северовостокуголь» по договорам на поставку угля от 26.03.2021 № 32110058275/223фз, от 20.12.2021 № 31110951136/223фз.

ООО «Теплосеть» не направляло заявлений в антимонопольный орган о том, что ООО «Северовостокуголь» отказало обществу в заключении прямого договора поставки угля.

В части довода ООО «Теплосеть» о том, что ОГУП «Магаданкоммунэнерго» неправомерно устанавливает не одинаковый для всех ресурсоснабжающих организаций размер вознаграждения, который колеблется в пределах от 0,1 % до 2 %, антимонопольный орган отмечает, что по результатам анализа представленных документов в рамках проведения Прокуратурой Магаданской области проверочного мероприятия в отношении ОГУП «Магаданкоммунэнерго» Магаданским УФАС России установлено, что расчет размера агентского вознаграждения производится ОГУП «Магаданкоммунэнерго» исходя из плановых годовых затрат на ФОТ и затрат на хозяйственную деятельность в 2020 году, начальной максимальной цены на ресурсы, планируемые к приобретению через ОГУП «Магаданкоммунэнерго».

Соответственно, планируемый расчет процента агентского вознаграждения по договорам с РСО составил: 1,34 % в 2020 году, 1,29 % в 2021 году.

Прибыль в расчет процента агентского вознаграждения не включена.

При этом фактически предприятие утвердило приказами и применяло меньший размер агентского вознаграждения.

Поскольку установление ОГУП «Магаданкоммунэнерго» приказами от 30.12.2020 №№ 18-25, от 30.12.2021 №№ 11-18 различного размера агентского вознаграждения для разных городских округов - 0,77 и 0,9% от стоимости заключаемых договоров указывает на признаки нарушения пунктов 6 и 8 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции), 04.04.2023 в адрес ОГУП «Магаданкоммунэнерго» направлено предупреждение № ВС/789/23 о прекращении действий, которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства, в соответствии с которым ОГУП «Магаданкоммунэнерго» предложено разработать и утвердить локальный акт, содержащий единые принципы расчета размера агентского вознаграждения за выполнение   комплекса  мероприятий (закупка, перевозка, поставка) по  завозу топливно-энергетических    ресурсов    для    всех    потребителей (принципалов), обратившихся в адрес ОГУП «Магаданкоммунэнерго».

03.05.2023 в антимонопольный орган поступило письмо ОГУП «Магаданкоммунэнерго» от 02.05.2023 № 259-2023, содержащее сведения об исполнении предупреждения о прекращении действий, которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства от 04.04.2023 № ВС/789/23.

Приказом ОГУП «Магаданкоммунэнерго» от 01.12.2022 № 17 для всех принципалов установлен единый размер агентского вознаграждения - 0,9 % от стоимости заключаемых договоров.

С точки зрения антимонопольного законодательства, в условиях, когда положение ОГУП «Магаданкоммунэнерго» является доминирующим на рынке агентских услуг для выполнения комплекса мероприятий (закупка, перевозка, поставка) по завозу топливно-энергетических ресурсов для нужд ресурсоснабжающих организаций, в географических границах Магаданской области в 2020-2022 годах, установление для ООО «Теплосеть» процента агентского вознаграждения в размере отличном от 0,9% (как в большую, так и в меньшую сторону) будет свидетельствовать о признаках нарушения пунктов 6, 8 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, а именно запрета на злоупотребление хозяйствующим субъектом доминирующим положением, в части экономически, технологически и иным образом не обоснованном установлении различных цен на один и тот же товар и создании дискриминационных условий.

Со стороны ОГУП «Магаданкоммунэнерго» указанные агентские договоры исполнены, весь объем товара (угля) ООО «Теплосеть» получен, следовательно, встречные исковые требования ООО «Теплосеть» о признании недействительными агентского договора от 03.09.2021 № 6/2021 и агентского договора от 10.01.2022 № 2/2022 не подлежат удовлетворению. 

В соответствии с требованиями статей 123, 156 АПК РФ дело рассмотрено по существу в отсутствие неявившихся представителей лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом.

Выслушав представителей сторон и Прокуратуры Магаданской области, установив фактические обстоятельства дела, исследовав и оценив представленные в дело письменные доказательства, с учетом норм материального и процессуального права суд пришел к выводу о том, что иск ОГУП «Магаданкоммунэнерго» подлежат удовлетворению полностью, а встречный иск ООО «Теплосеть» не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 03.09.2021 между ООО «Теплосеть» (принципал) и  ОГУП «Магаданкоммунэнерго» (агент) заключен агентский договор № 6/2021 с протоколом согласования разногласий (л.д. 11-16 т. 1), из которого следует, что стороны договорились, что агент принимает на себя обязательство совершить от своего имени и за счет принципала следующие действия: организовать поставку товара для нужд принципала (уголь марки Д – длиннопламенный) в сумме 11 859 792,00 рублей (в том числе НДС 20%) в объеме 2403,2 тонн (далее – товар) в соответствии с заданием для выполнения, предоставленным принципалом (приложение № 1), по цене 2 100,00 рублей за 1 тонну угля без НДС и 2 012,50 рублей за перевозку 1 тонны угля без НДС; предоставить принципалу отчет по окончании действия договора (приложение № 2); а принципал обязался выплатить агенту вознаграждение за совершенные действия.

Условия по пункту 3.2 договора, устанавливающему размер вознаграждения агента,  по пункту 3.6 договора, устанавливающему право агента на начисление законных процентов, а также по новым пунктам 1.2.3 и 1.2.4 сторонами согласованы не были, в связи с чем ООО «Теплосеть» обратилось в Арбитражный суд Магаданской области с исковым заявлением к ОГУП «Магаданкоммунэнерго» об урегулировании разногласий, возникших при заключении агентского договора от 03.09.2021 № 6/2021, в котором просил принять в его редакции следующие пункты:

«1.2.3. Цена договора является фиксированной, определяется на весь срок исполнения договора и не может изменяться в ходе его исполнения, за исключением случаев, предусмотренных п. 1.2.4 настоящего договора. Установленная цена Договора включает в себя стоимость Товара, расходов на транспортировку Товара до места поставки, а также все налоги, пошлины, сборы, и другие обязательные платежи, которые Поставщик/Перевозчик должен выплатить в связи с выполнением обязательств по Договору в соответствии с законодательством Российской Федерации.

1.2.4. Цена договора может быть снижена по соглашению Сторон путем ее уменьшения без изменений иных условий договора»;

«3.2. Вознаграждение Агента за выполнение поручения составляет 47 439 (сорок семь тысяч четыреста тридцать девять) рублей 17 коп., в т. ч. НДС 20 %.»;

пункт 3.6 исключить.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Магаданской области от 08.02.2022 по делу № А37-2571/2021 в иске отказано полностью (л.д. 18-19 т. 1).

При рассмотрении дела № А37-2571/2021 судом установлено следующее.

«Как следует из агентского договора от 03.09.2021 № 6/2021, его предметом является совершение агентом (ответчиком) от своего имени, по поручению и за счет принципала (истца) действий, указанных в договоре (организация поставки угля для нужд принципала, представление отчета принципалу), при этом принципал обязуется выплатить агенту вознаграждение за совершенные действия. Разногласия между сторонами касаются определения цены договора, размера агентского вознаграждения и уплаты процентов агенту за период отсрочки (рассрочки) оплаты услуг агента (пункты 3.2 и 3.6 договора, новые пункты 1.2.3 и 1.2.4).  

Нормы об агентировании содержатся в главе 52 ГК РФ. Согласно статье 1005 ГК РФ по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала. В силу статьи 1006 ГК РФ Принципал обязан уплатить агенту вознаграждение в размере и в порядке, установленных в агентском договоре. Если в агентском договоре размер агентского вознаграждения не предусмотрен и он не может быть определен исходя из условий договора, вознаграждение подлежит уплате в размере, определяемом в соответствии с пунктом 3 статьи 424 данного Кодекса. При отсутствии в договоре условий о порядке уплаты агентского вознаграждения принципал обязан уплачивать вознаграждение в течение недели с момента представления ему агентом отчета за прошедший период, если из существа договора или обычаев делового оборота не вытекает иной порядок уплаты вознаграждения.

Деятельность по организации поставки угля для нужд теплоснабжающих организаций специальным образом нормативно не урегулирована, каких-либо изъятий из принципа свободы договора в указанной сфере законодательство Российской Федерации не содержит.

Судом не установлено, что какая-либо норма ГК РФ либо иного федерального закона обязывает ответчика заключить с истцом агентский договор безотносительно к его условиям. Приказ министерства строительства, жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Магаданской области от 31.01.2020 № 20-од, которым утверждена Рекомендуемая типовая схема централизованного завоза топлива в городские округа Магаданской области на 2020 – 2022 годы (приложение № 1) и согласована рекомендуемая форма агентского договора (приложение № 2), имеет рекомендательный характер, норм гражданского права не содержит и в силу пункта «о» статьи 71 Конституции Российской Федерации и статьи 3 ГК РФ содержать не может». 

Согласно части 2 статьи 69 АПК РФ, обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Несмотря на то, что стороны не согласовали размер вознаграждения агента, принципал не отказался от услуг агента по выполнению комплекса мероприятий (закупка, перевозка, поставка) по завозу топливно-энергетических ресурсов для нужд ресурсоснабжающих организаций.

Так во исполнение агентского договора от 03.09.2021 № 6/2021 агент совершил действия (закупка, перевозка, поставка) по завозу топливно-энергетических ресурсов для нужд ООО «Теплосеть», что подтверждается имеющимися в материалах дела универсальными передаточными документами (УПД), подписанными между ОГУП «Магаданкоммунэнерго» (грузополучатель) и ООО «Теплосеть» (покупатель), платежными поручениями, подтверждающими перечисление ООО «Теплосеть» денежных средств за поставленный уголь ОГУП «Магаданкоммунэнерго».

Следует отметить, что в назначении платежей ООО «Теплосеть» ссылается на договор от 03.09.2021 № 6/2021.

Согласно отчету о выполнении поручения от 30.05.2022, ООО «Теплосеть» в период с 30.09.2021 по 03.02.2022 был поставлен уголь марки Д на общую сумму 12 145 035 рублей 00 копеек (л.д. 53 т. 1).

Следовательно, размер агентского вознаграждения по договору от 03.09.2021 № 6/2021 составил 109 305 рублей 31 копейка (12 145 035,00 рублей х 0,9 %).

Платежным поручением от 08.11.2022 № 458 принципал перечислил агенту вознаграждение в размере 48 580 рублей 14 копеек, посчитав этот размер исходя из 0,4 % от стоимости поставленного угля – 12 145 035 рублей 00 копеек.

Таким образом, задолженность принципала по договору от 03.09.2021 № 6/2021 составила 60 725 рублей 17 копеек (109 305,31 – 48 580,14).

Агентский договор от 10.01.2022 № 2/2022 на выполнение агентом комплекса мероприятий (закупка, перевозка, поставка) по завозу топливно-энергетических ресурсов для нужд ООО «Теплосеть» на 2022 год принципалом подписан не был (л.д. 61-64 т. 1).

Однако в отсутствие подписанного сторонами договора агент выполнял необходимые для обеспечения ООО «Теплосеть» углем марки Д мероприятия (закупка, перевозка, поставка), что подтверждается имеющимися в материалах дела универсальными передаточными документами (УПД), подписанными между ОГУП «Магаданкоммунэнерго» (грузополучатель) и ООО «Теплосеть» (покупатель), платежными поручениями, подтверждающими перечисление ООО «Теплосеть» денежных средств за поставленный уголь ОГУП «Магаданкоммунэнерго».

Следует отметить, что в назначении платежей ООО «Теплосеть» ссылается на договор № 2/2022.

Согласно отчету о выполнении поручения от 30.05.2022, ООО «Теплосеть» в период с 10.01.2022 по 21.04.2022 был поставлен уголь марки Д на общую сумму 9 849 978 рублей 18 копеек (л.д. 92 т. 1).

Следовательно, размер агентского вознаграждения за фактически оказанные услуги агента составил 88 649 рублей 80 копеек (9 849 978,18 рублей х 0,9 %).

Несмотря на претензии агента (л.д. 102-104 т. 1) принципал отказался оплачивать агентское вознаграждение на сумму 149 374 рубля 97 копеек (60 725,17 + 88 649,80), что   явилось основанием для обращения ОГУП «Магаданкоммунэнерго» с иском в суд.

В свою очередь ООО «Теплосеть» заявило встречный иск о признании агентских договоров от 03.09.2021 № 6/2021, от 10.01.2022 № 2/2022 недействительными и применении последствий недействительности агентского договора от 03.09.2021 № 6/2021 в виде возврата ОГУП «Магаданкоммунэнерго» в пользу ООО «Теплосеть» денежных средств в размере 48 580 рублей 14 копеек.

В обоснование встречных требований принципал указал, что договоры являются притворными сделками (пункт 2 статьи 170 ГК РФ), а также имеют признаки кабальной сделки (пункт 3 статьи 179 ГК РФ).

Возникшие между сторонами договора правоотношения подлежат регулированию нормами главы 52 ГК РФ.

Основным видом деятельности ОГУП «Магаданкоммунэнерго» является торговля оптовая твердым, жидким и газообразным топливом и подобными продуктами. Постановлением Правительства Магаданской области от 02.12.2019 № 801-пп «О создании областного государственного унитарного предприятия «Магаданкоммунэнерго» установлено, что основной целью деятельности предприятия является выполнение комплекса мероприятий по завозу топливно-энергетических ресурсов в Магаданскую область.

Приказом Минстроя Магаданской области от 31.01.2020 № 20-од (л.д. 85-92 т. 2) утверждена рекомендуемая типовая схема централизованного завоза топлива в городские округа Магаданской области на 2020-2022 годы и согласована рекомендуемая форма агентского договора.

Согласно рекомендуемой типовой схеме, централизованная поставка топлива осуществляется для организаций, принявших решение  об участии в централизованных поставках топлива и заключивших агентский договор с ОГУП «Магаданкоммунэнерго».

В силу пункта 1 статьи 1005 ГК РФ по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

В статье 1006 ГК РФ установлено, что принципал обязан уплатить агенту вознаграждение в размере и в порядке, установленных в агентском договоре.

Если в агентском договоре размер агентского вознаграждения не предусмотрен и он не может быть определен исходя из условий договора, вознаграждение подлежит уплате в размере, определяемом в соответствии с пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса.

При отсутствии в договоре условий о порядке уплаты агентского вознаграждения принципал обязан уплачивать вознаграждение в течение недели с момента представления ему агентом отчета за прошедший период, если из существа договора или обычаев делового оборота не вытекает иной порядок уплаты вознаграждения.

Исходя из положений данных норм права, в обязанности принципала входит возмещение агенту расходов, связанных с исполнением агентского договора, и уплата вознаграждения за оказанные услуги.

В договоре от 03.09.2021 № 6/2021 стороны не согласовали условие о размере агентского вознаграждения.

Однако данное обстоятельство не является основанием для отказа в его оплате, поскольку в статье 1006 ГК РФ установлено, что в таком случае размер вознаграждения определяется в соответствии с пунктом 3 статьи 424 ГК РФ.

Согласно пункту 3 статьи 424 ГК РФ, в случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.

Приказами ОГУП «Магаданкоммунэнерго» от 30.12.2020 № 18, от 30.12.2021 № 11 утвержден размер агентского вознаграждения по Ягоднинскому городскому округу на период с 01.01.2021 по 31.12.2021 и с 01.01.2022 в размере 0,9 % от стоимости заключаемых договоров в пользу принципалов Ягоднинского городского округа (л.д. 105-106 т. 1).

По результатам анализа представленных документов в рамках проведения Прокуратурой Магаданской области проверочного мероприятия в отношении ОГУП «Магаданкоммунэнерго» антимонопольным органом было проведено исследование конкурентной среды на рынке агентских услуг для выполнения комплекса мероприятий (закупка, перевозка, поставка) по завозу топливно-энергетических ресурсов для нужд ресурсоснабжающих организаций, в географических границах Магаданской области в 2020-2022 годах и установлено доминирующее положение ОГУП «Магаданкоммунэнерго» на вышеназванном рынке с долей 100 % по каждому исследуемому периоду (аналитический отчет по результатам анализа состояния конкуренции от 03.04.2023).

В части довода ООО «Теплосеть» о том, что ОГУП «Магаданкоммунэнерго» неправомерно устанавливает не одинаковый для всех ресурсоснабжающих организаций размер вознаграждения, который колеблется в пределах от 0,1 % до 2 %, антимонопольный орган отметил, что по результатам анализа представленных документов в рамках проведения Прокуратурой Магаданской области проверочного мероприятия в отношении ОГУП «Магаданкоммунэнерго» Магаданским УФАС России установлено, что расчет размера агентского вознаграждения производится ОГУП «Магаданкоммунэнерго» исходя из плановых годовых затрат на ФОТ и затрат на хозяйственную деятельность в 2020 году, начальной максимальной цены на ресурсы, планируемые к приобретению через ОГУП «Магаданкоммунэнерго».

Соответственно, планируемый расчет процента агентского вознаграждения по договорам с РСО составил: 1,34 % в 2020 году, 1,29 % в 2021 году.

Прибыль в расчет процента агентского вознаграждения не включена.

При этом фактически предприятие утвердило приказами и применяло меньший размер агентского вознаграждения.

Поскольку установление ОГУП «Магаданкоммунэнерго» различного размера агентского вознаграждения для разных городских округов - 0,77 и 0,9% от стоимости заключаемых договоров указывает на признаки нарушения пунктов 6 и 8 части 1 статьи 10  Закона  о защите конкуренции, 04.04.2023 в адрес ОГУП «Магаданкоммунэнерго» направлено предупреждение № ВС/789/23 о прекращении действий, которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства.

Приказом ОГУП «Магаданкоммунэнерго» от 01.12.2022 № 17 для всех принципалов установлен единый размер агентского вознаграждения - 0,9 % от стоимости заключаемых договоров.

Таким образом, в соответствии с пунктом 3 статьи 424 ГК РФ размер вознаграждения должен быть оплачен по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги, то есть в соответствии с установленным для всех принципалов на территории Магаданской области размером – 0,9%.

Тем более, что с точки зрения антимонопольного законодательства, в условиях, когда положение ОГУП «Магаданкоммунэнерго» является доминирующим на рынке агентских услуг для выполнения комплекса мероприятий (закупка, перевозка, поставка) по завозу топливно-энергетических ресурсов для нужд ресурсоснабжающих организаций, в географических границах Магаданской области в 2020-2022 годах, установление для ООО «Теплосеть» процента агентского вознаграждения в размере отличном от 0,9% (как в большую, так и в меньшую сторону) будет свидетельствовать о признаках нарушения пунктов 6, 8 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, а именно запрета на злоупотребление хозяйствующим субъектом доминирующим положением, в части экономически, технологически и иным образом не обоснованном установлении различных цен на один и тот же товар и создании дискриминационных условий.

Агентский договор от 10.01.2022 № 2/2022 на выполнение агентом комплекса мероприятий (закупка, перевозка, поставка) по завозу топливно-энергетических ресурсов для нужд ООО «Теплосеть» на 2022 год принципалом подписан не был (л.д. 61-64 т. 1).

Однако в отсутствие подписанного сторонами договора агент выполнял необходимые для обеспечения ООО «Теплосеть» углем марки Д мероприятия (закупка, перевозка, поставка), что подтверждается имеющимися в материалах дела универсальными передаточными документами (УПД), подписанными между ОГУП «Магаданкоммунэнерго» (грузополучатель) и ООО «Теплосеть» (покупатель), платежными поручениями, подтверждающими перечисление ООО «Теплосеть» денежных средств за поставленный уголь ОГУП «Магаданкоммунэнерго».

В пункте 6 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25.12.2018 № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора» разъяснено, что если сторона приняла от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердила действие договора, она не вправе недобросовестно ссылаться на то, что договор является незаключенным (пункт 3 статьи 432 ГК РФ).

Вопреки требованиям статьи 65 АПК РФ принципал не представил доказательства, опровергающие факт выполнения агентом комплекса мероприятий (закупка, перевозка, поставка) по завозу топливно-энергетических ресурсов для нужд ООО «Теплосеть».

При таких обстоятельствах, требования ОГУП «Магаданкоммунэнерго» о взыскании с ООО «Теплосеть» агентского вознаграждения в размере 149 374 рублей 97 копеек подлежит удовлетворению в полном объеме.

Встречный иск ООО «Теплосеть» о признании агентских договоров недействительными сделками по пункту 2 статьи 170 ГК РФ, пункту 3 статьи 179 ГК РФ не подлежит удовлетворению в связи со следующим.

Согласно пункту 2 статьи 170 ГК РФ, притворная сделка, то есть сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, в том числе сделку на иных условиях, ничтожна. К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа и содержания сделки применяются относящиеся к ней правила.

Как разъяснено в пункте 87 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела 1 части первой ГК РФ» (далее – постановление Пленума ВС РФ № 25), в связи с притворностью недействительной может быть признана лишь та сделка, которая направлена на достижение других правовых последствий и прикрывает иную волю всех участников сделки. Намерения одного участника совершить притворную сделку для применения указанной нормы недостаточно.

По смыслу действующего законодательства притворная сделка ничтожна потому, что не отражает действительных намерений сторон. Для признания сделки недействительной по мотиву ее притворности необходимо установить, что воля обеих сторон была направлена на совершение сделки, отличной от заключенной, а также, что сторонами в рамках исполнения притворной сделки выполнены все существенные условия прикрываемой сделки.

Каких-либо сведений о том, что воля всех сторон заключенных сделок была направлена на достижение одних правовых последствий (заключение договоров поставки), материалы дела не содержат.

В силу пункта 3 статьи 179 ГК РФ сделка на крайне невыгодных условиях, которую лицо было вынуждено совершить вследствие стечения тяжелых обстоятельств, чем другая сторона воспользовалась (кабальная сделка), может быть признана судом недействительной по иску потерпевшего.

Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 11 Информационного письма от 10.12.2013 № 162 «Обзор практики применения арбитражными судами статей 178 и 179 Гражданского кодекса Российской Федерации» разъяснил, что в соответствии со статьей 179 ГК РФ к элементам состава, установленного для признания сделки недействительной как кабальной, относится заключение сделки на крайне невыгодных условиях, о чем может свидетельствовать, в частности, чрезмерное превышение цены договора относительно иных договоров такого вида.

Судом установлено, что приказом ОГУП «Магаданкоммунэнерго» от 01.12.2022 № 17 для всех принципалов установлен единый размер агентского вознаграждения - 0,9 % от стоимости заключаемых договоров.

В соответствии с пунктом 3 статьи 424 ГК РФ размер вознаграждения по спорным договорам должен быть оплачен по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги, то есть в соответствии с установленным для всех принципалов на территории Магаданской области размером – 0,9%.

Материалами дела опровергается и довод ООО «Теплосеть» о том, что общество вынуждено было приобретать топливно-энергетические ресурсы путем заключения агентского договора с ОГУП «Магаданкоммунэнерго», поскольку Приказ Минстроя Магаданской области от 31.01.2020 № 20-од носит рекомендательный характер. При этом установлены ресурсоснабжающие организации, которые самостоятельно осуществляют приобретение топливно-энергетических ресурсов, а именно МУП г. Магадана «Магадантеплосеть», ПАО «Магаданэнерго», ООО «Тахтоямск-Энергия», ООО «Теплоэнергия».

Вышеуказанное обстоятельство подтверждает вывод антимонопольного органа о том, что заключение ООО «Теплосеть» агентских договоров №№ 6/2021, 2/2022 с ОГУП «Магаданкоммунэнерго» носило добровольный характер.

ООО «Теплосеть» использует в работе уголь марки Д (длиннопламенный), который ОГУП «Магаданкоммунэнерго» закупало у ООО «Северовостокуголь» по договорам на поставку угля от 26.03.2021 № 32110058275/223фз, от 20.12.2021 № 31110951136/223фз.

ООО «Теплосеть» не направляло заявлений в антимонопольный орган о том, что ООО «Северовостокуголь» отказало обществу в заключении прямого договора поставки угля.

Таким образом, исследовав обстоятельства заключения и исполнения договоров, оценив представленные в материалы дела доказательства, суд пришел к выводу об отсутствии оснований для квалификации сделок в качестве притворной и кабальной.

Согласно пункту 5 статьи 166 ГК РФ и разъяснениям, приведенным в пункте 70 постановления Пленума ВС РФ № 25, сделанное в любой форме заявление о недействительности (ничтожности, оспоримости) сделки и о применении последствий ее недействительности (требование, предъявленное в суд, возражение ответчика против иска и т.п.) не имеет правового значения, если ссылающееся на недействительность сделки, лицо действует недобросовестно, в частности, если его поведение после заключения сделки давало основание другим лицам полагаться на ее действительность.

Таким образом, лицо, подтвердившее своим поведением заключение и действительность договора, при возникновении спора о его исполнении не вправе недобросовестно ссылаться на незаключенность либо недействительность этого договора.

На основании вышеизложенного суд отказывает ООО «Теплосеть» в удовлетворении встречного иска в полном объеме.

На основании статьи 110 АПК РФ расходы по уплате  госпошлины относятся на стороны пропорционально удовлетворенным требованиям.

Размер госпошлины по первоначальному иску составляет 5 481 рубль.

Размер госпошлины по первому встречному иску составляет 6 000 рублей.

При подаче исков в суд по ходатайству ОГУП «Магаданкоммунэнерго» произвел зачет госпошлины на сумму 9 622 рубля (л.д. 1-2 т. 1); ООО «Теплосеть» уплатило госпошлину в размере 6 000 рублей (л.д. 36 т. 5).

В связи с удовлетворением первоначального иска на ООО «Теплосеть» относится госпошлина в размере 5 481 рубля и подлежит взысканию в пользу ОГУП «Магаданкоммунэнерго».

В связи с отказом в удовлетворении второго встречного иска госпошлина в размере 6 000 рублей 00 копеек относится на ООО «Теплосеть».

Излишне уплаченная госпошлина в размере 4 141 рубля (9 622,00 – 5 481,00) подлежит возврату ОГУП «Магаданкоммунэнерго» из федерального бюджета на основании подпункта 1 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации.

В соответствии с частью 2 статьи 176 АПК РФ датой принятия настоящего решения является дата его изготовления в полном объеме.

Руководствуясь статьями 104, 110, 156, 167-171, 176, 180, 181 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

РЕШИЛ:

1.      Первоначальный иск удовлетворить полностью. Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Теплосеть» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в пользу областного государственного унитарного предприятия «Магаданкоммунэнерго» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) основной долг в размере 149 374 рублей 97 копеек, расходы по уплате государственной пошлины в размере 5 481 рубля 00 копеек, а всего 154 855 рублей 97 копеек. Исполнительный лист выдать взыскателю по его ходатайству после вступления решения в законную силу.

2.      В удовлетворении встречного иска о признании недействительными агентских договоров от 03.09.2021 № 6/2021, от 10.01.2022 № 2/2022 и применении последствий недействительности сделки отказать.

3.      Возвратить областному государственному унитарному предприятию «Магаданкоммунэнерго» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) из федерального бюджета госпошлину в размере 4 141 рубля 00 копеек, о чем выдать справку на возврат госпошлины после вступления решения в законную силу.

4.      Решение может быть обжаловано в месячный срок со дня его принятия в Шестой арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Магаданской области.

5.      Решение может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Магаданской области при условии, что оно было предметом рассмотрения Шестого арбитражного апелляционного суда или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Судья                                                                                                                    Е.А. Астахова