АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  НОВОСИБИРСКОЙ  ОБЛАСТИ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А45-23117/2019

г. Новосибирск

31 июля 2019 года

Решение в виде резолютивной части вынесено 24 июля 2019 года

Решение  в полном объеме изготовлено 31 июля 2019 года

Арбитражный суд Новосибирской области в составе судьи  Поповой И.В., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания  Волынкиной Т.В.,  рассмотрев  в судебном заседании дело по заявлению Акционерного общества Управляющая компания «Брокеркредитсервис», г. Новосибирск к Сибирскому главному управлению Центрального банка России, г. Новосибирск о признании незаконным и отмене постановления от 04.06.2019 № 19-9873/3110-1 о наложении штрафа по делу об административном правонарушении №ЦА-54-ЮЛ-19-9873

в судебном заседании участвуют представители:

от заявителя: ФИО2, по доверенности от 06.12.2018 № 203;

от заинтересованного лица: ФИО3, по доверенности от 30.01.2018; ФИО4, по доверенности от 18.04.2019. 

Акционерное обществе Управляющая компания «Брокеркредитсервис» (далее - заявитель, общество, АО УК «БКС») обратилось в арбитражный суд с заявлением к Сибирскому главному управлению Центрального банка Российской Федерации (далее - заинтересованное лицо, административный орган) о признании незаконным и отмене постановления от 04.06.2019 № 19-9873/3110-1 о наложении штрафа по делу об административном правонарушении №ЦА-54-ЮЛ-19-9873  (далее - оспариваемое постановление). 

Представитель заявителя указал на отсутствие события и состава административного правонарушения.

Представитель заинтересованного лица заявленные требования не признал по основаниям, изложенным в отзыве, указан на законность и обоснованность оспариваемого постановления.

Третье лицо в судебное заседание не явилось, о времени и месте судебного разбирательства извещено надлежащим образом. 

Исследовав имеющиеся в деле доказательства, заслушав представителей заявителя и  заинтересованного лица, арбитражный суд установил следующее.

        Заинтересованным лицом было рассмотрено уведомление закрытого акционерного общества «Первый Специализированный Депозитарий» от 03.04.2019 № 703202441 (далее -Уведомление), являющегося специализированным депозитарием открытого паевого инвестиционного фонда рыночных финансовых инструментов «БКС Фундаментальный выбор» (далее - Фонд), о выявлении в ходе осуществления контроля нарушения АО УК «БКС» требований пункта 2.9 Указания Банка России № 4129-У (далее - Указание № 4129-У) и подпункта 23.1.2 пункта 23 Правил, принятых самим АО УК «БКС» (далее - Правила), выразившегося в том, что доля стоимости ликвидных инструментов в составе активов Фонда в совокупности оказалась меньше установленного нормативного процентного значения.

По результатам рассмотрения Уведомления установлено следующее.

АО УК «БКС» является организацией, осуществляющей, в частности, деятельность по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами на основании лицензии ФСФР России на осуществление соответствующей деятельности от 25.06.2002 № 21-000-1-00071.

АО УК «БКС» осуществляет доверительное управление, в том числе, открытым паевым инвестиционным фондом рыночных финансовых инструментов «БКС Фундаментальный выбор».

В силу своего статуса АО УК «БКС» должно соблюдать установленные в данной сфере деятельности правила.

Так, согласно статье 34 Федерального закона от 29.11.2001 № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» (далее - Федеральный закон № 156-ФЗ) требования к структуре активов паевых инвестиционных фондов устанавливаются нормативными актами Банка России.

Как следует из требований статьи 35 указанного Федерального закона, инвестиционная декларация паевого инвестиционного фонда должна содержать, в том числе, требования к структуре активов паевого инвестиционного фонда.

На основании пункта 1.2 Постановления Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг (ФКЦБ России) от 18.02.2004 № 04-5/пс «О регулировании деятельности управляющих компаний акционерных инвестиционных фондов и паевых инвестиционных фондов» (далее - Постановление) деятельность управляющей компании осуществляется в соответствии с требованиями Федерального закона № 156-ФЗ, нормативных правовых актов ФКЦБ России, а также правилами доверительного управления паевым инвестиционным фондом.

Как следует из требований пункта 2.9 Указаний № 4129-У и подпункта 23.1.2 пункта 23 Правил доля стоимости инструментов денежного рынка со сроком до погашения (закрытия) менее трех месяцев, облигаций с фиксированным купонным доходом, рейтинг долгосрочной кредитоспособности выпуска (при отсутствии рейтинга выпуска - рейтинг эмитента) которых по классификации хотя бы одного из рейтинговых агентств, включенных в установленный Советом директоров Банка России перечень рейтинговых агентств, отличается от рейтинга в соответствующей валюте страны -эмитента валюты, в которой номинированы указанные облигации (для облигаций, номинированных в валюте государств - членов валютного союза, - от максимального рейтинга среди государств - членов валютного союза), не более чем на одну ступень, ценных бумаг, входящих в расчет фондовых индексов, указанных в приложении к данному Указанию, от стоимости чистых активов открытых паевых инвестиционных фондов в совокупости должна превышать большую из следующих величин:

-пять процентов;

-величину чистого месячного оттока инвестиционных паев, являющуюся минимальной из шести наибольших величин чистых месячных оттоков инвестиционных паев за последние 36 календарных месяцев (данное требование применяется, в случае если с даты завершения (окончания) формирования паевого инвестиционного фонда прошло 36 календарных месяцев и более).

Согласно Уведомлению в портфеле Фонда доля стоимости ликвидных инструментов денежного рынка, а именно денежных средств на расчетном счете, которая от стоимости чистых активов открытых паевых инвестиционных фондов в совокупности должна превышать большую из следующих величин: пять процентов или величину чистого месячного оттока инвестиционных паев, являющуюся минимальной из шести наибольших величин чистых месячных оттоков инвестиционных паев за последние 36 календарных месяцев (данное требование применяется, в случае если с даты завершения (окончания) формирования паевого инвестиционного фонда прошло 36 календарных месяцев и более), была равна 1,1%. Фонд сформирован 26.03.2019, следовательно, доля стоимости ликвидных инструментов должна превышать 5%.

Указанное обстоятельство подтверждается также уведомлением руководителя Управляющей компании от 03.04.2019 № Исх/нк-0356-03-51-2019.

Почитав, что заявителем нарушены требования пункта 2.9 Указания № 4129-У и подпункта 23.1.2 пункта 23 Правил, устанавливающих требования к структуре активов паевых инвестиционных фондов, 08.05.2019 заинтересованным лицом в отсутствии законного представителя общества извещенного надлежащим образом, в присутствии уполномоченного представителя,  был составлен протокол № ЦА-54-ЮЛ-19-9873/1020-1 об административном правонарушении, предусмотренном частью 12 статьи 15.29 КоАП РФ. 

04.06.2019  заинтересованным лицом в присутствии уполномоченного представителя общества было рассмотрено дело об административном правонарушении, вынесено оспариваемое постановлении в соответствии с которым   заявитель привлечен к административной ответственности в виде штрафа в размере ниже низшего предела в сумме 150 000 рублей. 

Не согласившись с оспариваемым постановлением, общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.  

В соответствии с частью 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ),   при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Частью 12 статьи 15.29 КоАП РФ, предусмотрена административная ответственность за иное нарушение профессиональным участником рынка ценных бумаг, репозитарием, клиринговой организацией, лицом, осуществляющим функции центрального контрагента, акционерным инвестиционным фондом, негосударственным пенсионным фондом, управляющей компанией акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда либо специализированным депозитарием акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда при осуществлении ими соответствующих видов деятельности установленных законодательством требований к этим видам деятельности, за исключением случаев, предусмотренных частями 1 - 11 настоящей статьи, статьями 13.25, 15.18 - 15.20, 15.22, 15.23.1, 15.24.1, 15.30 и 19.7.3 настоящего Кодекса. 

Как установлено в ходе судебного разбирательства,  заявителем нарушены требования пункта 2.9 Указания № 4129-У и подпункта 23.1.2 пункта 23 Правил, устанавливающих требования к структуре активов паевых инвестиционных фондов.

 Довод заявителя об отсутствии события и состава административного правонарушения поскольку денежные средства находились на специальном брокерском счете, который также включается в имущество общества, указанные денежные средства не теряют признаков ликвидности, состав имущества фонда не меняется в связи с чем    доля ликвидных активов обществом не уменьшалась,  и следовательно отсутствуют нарушения, не принимается судом во внимание как обоснованный ввиду нижеследующего. 

Пунктом 2.1 Указания  № 4129-У к составу активов фондов, относящихся к категории фондов рыночных финансовых инструментов, отнесены не только активы, указанные в абзаце 4 данного пункта, на чем настаивает АО УК «БКС», но и права требования из договоров, заключенных для целей доверительного управления в отношении указанных активов (абзац 5 данного пункта).

 Пункт 2.9 Указания Банка России № 4129-У предназначен для определения доли стоимости ликвидных инструментов в составе активов фондов. Ликвидными являются не все активы, указанные в пункте 2.1 Указания № 4129-У. В частности, таковыми не являются денежные средства, зачисленные на специальный брокерский счет ввиду следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 3 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее - Закон № 39-ФЗ) брокерской деятельностью признается деятельность по исполнению поручения клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) на совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и (или) на заключение договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, осуществляемая на основании возмездных договоров с клиентом (договор о брокерском обслуживании).

Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий брокерскую деятельность, именуется брокером.

Правовой режим специального брокерского счета регулируется частью 3 статьи 3 Закона № 39-ФЗ и Требованиями к правилам осуществления брокерской деятельности при совершении операций с денежными средствами клиентов брокера, утвержденными Приказом ФСФР России от 05.04.2011 N 11-7/пз-н, а именно: 

Согласно части 3 статьи 3 Закона № 39-ФЗ, денежные средства клиентов, переданные ими брокеру для совершения сделок с ценными бумагами и (или) заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, а также денежные средства, полученные брокером по таким сделкам и (или) таким договорам, которые совершены (заключены) брокером на основании договоров с клиентами, должны находиться на отдельном банковском счете (счетах), открываемом (открываемых) брокером в кредитной организации (специальный брокерский счет). Брокер обязан вести учет денежных средств каждого клиента, находящихся на специальном брокерском счете (счетах), и отчитываться перед клиентом. На денежные средства клиентов, находящиеся на специальном брокерском счете (счетах), не может быть обращено взыскание по обязательствам брокера. Брокер не вправе зачислять собственные денежные средства на специальный брокерский счет (счета), за исключением случаев их возврата клиенту и/или предоставления займа клиенту в порядке, установленном настоящей статьей.

Брокер вправе использовать в своих интересах денежные средства, находящиеся на специальном брокерском счете (счетах), если это предусмотрено договором о брокерском обслуживании, гарантируя клиенту исполнение его поручений за счет указанных денежных средств или их возврат по требованию клиента. Денежные средства клиентов, предоставивших право их использования брокеру в его интересах, должны находиться на специальном брокерском счете (счетах), отдельном от специального брокерского счета (счетов), на котором находятся денежные средства клиентов, не предоставивших брокеру такого права. Денежные средства клиентов, предоставивших брокеру право их использования, могут зачисляться брокером на его собственный банковский счет.

В соответствии с пунктом 4 вышеприведенных Требований брокер обязан исполнить требование клиента о возврате суммы денежных средств, включая иностранную валюту, со специального брокерского счета в сроки, предусмотренные договором о брокерском обслуживании, но не позднее рабочего дня, следующего за днем получения требования клиента о возврате денежных средств. При этом брокер вправе уменьшить сумму денежных средств, включая иностранную валюту, подлежащую возврату клиенту, на сумму денежных требований брокера к этому клиенту, включая денежные требования, связанные с договором на брокерское обслуживание.

Брокер вправе объединять на одном специальном брокерском счете деньги разных клиентов, законодатель лишь обязывает брокера вести учет денежных средств каждого клиента, находящихся на специальном брокерском счете (счетах), и отчитываться перед клиентом.

Таким образом, денежные средства, находящиеся на специальном брокерском счете, оставаясь в составе активов фондов, относящихся к категории фондов рыночных финансовых инструментов, указанных в абзаце 4 пункта 2.1 Указания Банка России № 4129-У, перестают отвечать признакам ликвидности инструментов денежного рынка,  доля стоимости которых определена пунктом 2.9 данного Указания Банка России, в силу следующих обстоятельств:

- предназначение денежных средств, находящихся на специальном брокерском счете и, как следствие, возможность их блокировки (невозврата клиенту) в любой момент в случае намерения или реального использования по назначению (для совершения сделок с ценными бумагами и (или) заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами);

- право брокера использовать данные денежные средства в своих интересах, только если это предусмотрено договором о брокерском обслуживании;

- право брокера уменьшить сумму денежных средств, подлежащую возврату клиенту, на сумму денежных требований брокера к этому клиенту, включая денежные требования, связанные с договором на брокерское обслуживание; 

- право брокера объединять на одном специальном брокерском счете деньги разных клиентов и, соответственно, использовать их в интересах любого из клиентов.

Таким образом, несмотря на то, что брокерский счет является разновидностью банковского счета,   в силу указаний вышеприведённых норм законодательства (особый правовой режим счета),  денежные средства хранящиеся на указанном счете, перестают отвечать признакам ликвидности инструментов денежного рынка

Кроме того, поскольку специальный брокерский счет является разновидностью банковского счета, открытие данного счета и распоряжение им регулируются нормами Гражданского кодекса Российской Федерации, в частности, главой 45. 

Как следует из материалов дела специальный брокерский счет открыт брокеру ООО «Компания БКС», ввиду чего распорядителем счета и, соответственно, денежными средствами, находящимися на нем, является владелец счета ООО «Компания БКС», а не управляющая компания Фонда, что также не позволяет отнести денежные средства, зачисленные на специальный брокерский счет, к категории ликвидных инструментов денежного рынка доля стоимости которых определяется пунктом 2.9 Указания № 4129-У.

На основании вышеизложенного, суд приходит к выводу, что заинтересованным лицом сделан обоснованный вывод о том, что   заявителем нарушены положения заявителем нарушены требования пункта 2.9 Указания № 4129-У и подпункта 23.1.2 пункта 23 Правил, и следовательно в действиях имеется событие административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 12 статьи 15.29 КоАП РФ.

Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законами субъекта РФ предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (часть 2 статьи 2.1 КоАП РФ).

Материалы дела не содержат сведений о наличии объективных препятствий для надлежащего исполнения обществом требований закона, отсутствуют доказательства принятия обществом всех возможных мер для недопущения нарушения закона, что свидетельствует о наличии в его действиях вины в совершении вмененного административного правонарушения.

В связи с указанным, основания для привлечения общества к административной ответственности, предусмотренной частью 12 статьи 15.29  КоАП РФ, имелись.

Фиксация обстоятельств административного правонарушения, рассмотрение дела об административном правонарушении, произведены должностными лицами заинтересованного лица в пределах предоставленных законом полномочий и с соблюдением установленного законом срока (статьи  23.74, 28.3 КоАП РФ). Квалификация правонарушения соответствует нормам части 12 статьи 15.29 КоАП РФ. Избранная заинтересованным лицом мера ответственности применена  с учетом  положений части 3.2 статьи 4.1 КоАП, размер штрафа  назначен в  размере ниже низшего предела установленного санкцией части 12 статьи 15.29 КоАП РФ – 150 000 рублей. 

Срок давности привлечения к административной ответственности, установленный статьей 4.5 КоАП РФ не истек.

Основания для применения в отношении заявителя положений статьи 2.9 КоАП РФ – малозначительность, отсутствуют ввиду нижеследующего. 

В соответствии со статьей 2.9 КоАП РФ при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решать дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

 В пункте 18 Постановление № 10 разъяснено, что при квалификации правонарушения в качестве малозначительного необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным интересам. Такие обстоятельства, как, например, личность и имущественное положение привлекаемого к ответственности лица, добровольное устранение последствий правонарушения, возмещение причиненного ущерба, не являются обстоятельствами, свидетельствующими о малозначительности правонарушения. Согласно пункту 18.1 Постановления № 10, квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится с учетом положений пункта 18 Постановления № 10 применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния.

Совершенное административное правонарушение, предусмотренное частью 2 статьи 15.29 КоАП РФ, посягает на установленный нормативными правовыми актами порядок  деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг, репозитария, клиринговых организаций, лиц, осуществляющих функции центрального контрагента, акционерных инвестиционных фондов, негосударственных пенсионных фондов, управляющих компаний акционерных инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов или негосударственных пенсионных фондов, специализированных депозитариев акционерных инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов или негосударственных пенсионных фондов. Возможность неисполнения заявителем указанных требований и обязанностей, действующим законодательством Российской Федерации не предусмотрена. 

В ходе рассмотрения дела не установлены какие-либо исключительные обстоятельства, для квалификации совершенного заявителем административного правонарушения в качестве малозначительного. Отсутствие негативных последствий, само по себе не свидетельствует о малозначительности административного правонарушения, поскольку состав правонарушения, предусмотренного частью 12 статьи 15.29 КоАП РФ, является формальным.

Существенная угроза охраняемым общественным отношениям по указанному правонарушению заключается не в наступлении каких-либо материальных последствий, а в пренебрежительном отношении общества к исполнению своих публично-правовых обязанностей, установленных законодательством, в связи с чем правонарушение не может быть квалифицировано в качестве малозначительного.

Таким образом, исходя из содержания норм статей 210, 211 АПК РФ, заявленные требования удовлетворению не подлежат, как необоснованные.

Арбитражный суд разъясняет лицам, участвующим в деле, что настоящее решение выполнено в форме электронного документа, подписано усиленной квалифицированной электронной подписью судьи и считается направленным лицам, участвующим в деле, посредством размещения на официальном сайте суда в сети «Интернет».

Руководствуясь статьями 110, 197-201, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ

В удовлетворении заявленных требований отказать. 

Решение, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в течение месяца после его принятия в Седьмой арбитражный апелляционный суд (г. Томск).

Решение может быть обжаловано в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу, в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа (г. Тюмень) при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. 

Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Новосибирской области. 

 

Судья

И.В. Попова