РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-68572/20-33-509

г. Москва

09 июня 2021 г.

Резолютивная часть решения объявлена 02 июня 2021года

Полный текст решения изготовлен 09 июня 2021 года

Арбитражный суд г.Москвы в составе: 

Судьи Ласкиной С.О. 

При ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1 

Рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению ООО «БевиТэк»

к ответчику: МОТ

о признании незаконными решений от 04.03.2020г. 

При участии в судебном заседании:

согласно протокола

УСТАНОВИЛ:

ООО «БевиТэк» обратилось в суд с заявлением о признании незаконными решений от 04.03.2020г.

Заявитель поддержал заявленные требования.

В судебное заседание не явился ответчик, извещенный надлежащим образом. Дело рассмотрено в порядке ст. ст. 123, 156 АПК РФ.

Рассмотрев материалы дела, выслушав доводы заявителя, оценив представленные доказательства, арбитражный суд установил, что заявленные требования подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно ч.1 ст.198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Суд считает, что заявителем соблюден срок, установленный ч.4 ст.198 АПК РФ на подачу заявления о признании недействительным решения таможенного органа.

В соответствии со ст. 13 Гражданского кодекса РФ, п. 6 Постановления Пленума ВС и Пленума ВАС РФ от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», основанием для принятия решения суда о признании ненормативного акта недействительным, является, одновременно как несоответствие его закону или иному нормативно-правовому акту, так и нарушение указанным актом гражданских прав и охраняемых интересов граждан или юридических лиц, обратившихся в суд с соответствующим требованиям.

Согласно ч. 4 ст. 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, в круг обстоятельств подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, действий (бездействий) госорганов входит проверка соответствия оспариваемого акта закону или иному нормативно-правовому акту и проверка факта нарушения оспариваемым актом, действием (бездействием) прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Как следует из заявления, 25.05.2012г., общество заключило с компанией BEWITAL AGRI GmbH. & Co.KG. (Германия) контракт № BEW-BT-2012 на поставку кормовых добавок для сельскохозяйственных животных.

В 2018 году общество в рамках контракта ввезло кормовые добавки «БЕВИ-СПРЕЙ 95 Д», «Беви-Спрей-Ь8-5», «ФИО2 Протект», «Дэйрилит Постнатал» и задекларировало их на Можайском таможенном посту Московской областной таможни (далее - таможня) по таможенной процедуре выпуска для внутреннего потребления по декларациям на товары № 10013150/200318/0012707, № 10013150/270318/0014073, № 10013150/070318/0010572, № 10013150/130318/0011408, № 10013150/140318/0011488 (далее -спорные товары).

Как следует из инструкций по применению, свидетельств Россельхознадзора о государственной регистрации спорных товаров и писем производителя от 01.06.2018 и 04.10.2018, спорные товары представляют собой:

1.Кормовая добавка «БЕВИ-СПРЕЙ 95 Д» состоит из пальмитиновой, стеариновой, олеиновой и миристиновой кислот, декстрозы, ароматизатора ванильного, бентонита. Является источником сырого жира, необходима для нормальной работы пищеварительных желез и обеспечение энергией организма крупного рогатого скота.

2.Кормовая добавка «Беви-Спрей-LS-S» состоит из сырого жира, пальмитиновой, стеариновой, олеиновой, миристиновой кислот, линолевой, лауриновой и арахиновой кислот, лецитина, декстрозы, диоксида кремния, ароматизатора ванильного. Является источником сырого жира, необходима для нормальной работы пищеварительных желез и обеспечение энергией организма свиней и сельскохозяйственной птицы.

3.Кормовая добавка «ФИО2 Протект» состоит из жирных кислот пальмового жира (пальмитиновая, стеариновая, линолевая, олеиновая, миристиновая, лауриновая, арахниновая), витаминно-аминокислотного комплекса (метионин, бетаин, ниацин, биотин). Применение добавки позволяет компенсировать дефицит энергии в рационе, способствует повышению молочной продуктивности, содержанию жира и белка в молоке, нормализации жирообмена в печени, приводит к увеличению приростов живой массы (молодняк на выращивании и на откорме).

4.Кормовая добавка «Дэйрилит Постнатал » состоит из порошка молочной сыворотки, молочного белкового концентрата, гидрогенизированного пальмового масла, витаминов (А, Д, Е, С), минеральных веществ (кальций, фосфор, натрий, калий), наполнителя декстроза. Является источником белка, молочной сыворотки, витаминов и минеральных веществ, необходима для поддержания физиологического статуса коров после отела.

Спорные товары являются готовыми продуктами, не требуют дополнительной обработки, и используются в кормлении сельскохозяйственных животных в качестве источника содержащихся в них питательных веществ, необходимых организму животных.

Спорные товары могут скармливаться животным несколькими способами: в чистом виде посредством ручного вскармливания в установленной в инструкциях пропорции; насыпанием сверху на общий рацион в кормушках; добавлением и смешиванием с другими кормовыми средствами.

Общество классифицировало спорные товары в позициях 2309 90 310 0, 2309 90 330 0 ТН ВЭД:

2309

Продукты, используемые для кормления животных:

2309 90 310 0 2309 90 330 0

не содержащие молочных продуктов или содержащие менее 10 мае. %

таких продуктов

содержащие не менее 10 мае. %, но менее 50 мае. %

Таможней верность классификации спорных товаров не оспаривается.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 № 908 утвержден перечень товаров, в отношении которых при ввозе на территорию Российской Федерации применяется пониженная ставка НДС 10% (далее - Перечень).

В примечании №1 к Перечню указано, что для целей настоящего приложения следует руководствоваться как кодом ТН ВЭД, так и наименованием товара.

Согласно Перечню, помимо прочих товаров по налоговой ставке НДС 10% облагаются также следующие товары:

Продукты, используемые для кормления животных:

2309 90 (кроме корма для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак)

Таким образом, применительно к настоящему делу в Перечень включаются товары:

(1)являющиеся продуктами, используемыми для кормления животных, за исключением корма для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак (критерий наименования товара), и

(2)классифицируемые в товарные позиции 2309 90 ТН ВЭД (критерий кода ТН ВЭД).

Поскольку спорные товары соответствуют как критерию наименования, так и критерию кода ТН ВЭД, то общество при декларировании применило льготную ставку НДС 10%.

Таможня выпустила спорные товары без каких-либо замечаний. Однако позднее, по результатам ведомственного контроля, посчитав, что такая категория товаров как кормовые добавки прямо не поименованы в Перечне и потому применение льготной ставки НДС неправомерно, приняла решения № 10013000/250220/92-р/2020 от 25.02.2020г., об отмене решения о предоставлении льгот.

04.03.2020г. таможня приняла оспариваемые решения о внесении изменений (дополнений) в декларации на товары, которыми к спорным товарам была применена ставка НДС 18%. Обществу доначислено 1 087 514,17 руб. (Один миллион восемьдесят семь тысяч пятьсот четырнадцать рублей 17 копеек).

Полагая указанное решение незаконным, нарушающим права и законные интересы заявителя, последний обратился в суд с настоящим заявлением.

Удовлетворяя заявленные требования, суд исходит из следующего. 

Спорные  товары  являются  готовыми  продуктами,  используемыми  для кормления животных.

Из пункта 2.1.12 Решения Комиссии Таможенного союза от 18 июня 2010 года № 317 «О применении ветеринарно-санитарных мер в таможенном союзе», а также письма Минсельхоза от 28.10.2016 № ИЛ-25-23/11799 следует, что корма и кормовые добавки -это продукты растительного, животного, минерального, химического и микробиологического происхождения, включая их смеси, используемые для кормления животных всех видов или как компоненты для производства кормов.

Согласно п. 3.3. ГОСТ 27085-2012 «Корма для животных...» кормовая добавка — это вещество или препарат, используемый в пище животных...

Из Пояснений к товарной позиции 2309 ТН ВЭД видно, что готовые корма для животных разделены на три категории - подслащённые корма; кормовые добавки; премиксы. То есть добавки рассматриваются в качестве одного из вида кормов.

Это также следует из п. 3 преамбулы Регламента ЕС от 13.07.2009 № 767/2009, в котором указано, что корма могут иметь форму кормовых материалов, комбикормов, кормовых добавок, премиксов или лечебных продуктов.

В п. 2.3. Правил сертификации кормов и кормовых добавок на соответствие установленным требованиям, утв. Постановлением Госстандарта РФ от 18.06.2002 №44, указано, что комбикорма, кормовые смеси, белково-витаминные добавки, премиксы, минеральное сырье являются кормами и входят в одну группу однородной продукции.

В ГОСТе 23153-78 «Кормопроизводство. Термины и определения» различные кормовые добавки относятся к видам кормов (напр., пункты 82,83,84).

Согласно «ОК 034-2014 (КПЕС 2008). Общероссийский классификатор продукции по видам экономической деятельности», утв. Приказом Госстандарта от 31.01.2014 № 14-ст, кормовые добавки включаются в раздел 10.9. «корма готовые для животных».

Таким образом, нормативно установлено, что кормовые добавки — это продукты, которые могут использоваться как в кормлении животных, так и в качестве вспомогательных компонентов корма.

К первой категории кормовых добавок (для кормления животных) относятся те добавки, которые предназначены для удовлетворения физиологической потребности животных в питательных веществах, содержащихся в этих добавках.

Ко второй категории относятся добавки, используемые в качестве вспомогательных компонентов корма, т.е. те добавки, которые предназначены для самого корма (напр. антиоксиданты, добавки для улучшения перевариваемости, усвояемости корма, ароматизаторы и т.п.).

Из этого следует, что не все кормовые добавки могут быть добавками, используемыми в кормлении, а только добавки, которые предназначены для удовлетворения физиологической потребности животных в питательных веществах, т.е. добавки первой категории. При этом способы использования этих добавок (в чистом виде или путем добавления в иные корма) не определяют их назначение. Недопустимо смешивать способ использования с назначением. Назначение кормовых добавок определяется их качественными характеристиками и объективными свойствами, а не способом использования.

Как видно из инструкций по применению, спорные товары являются источником различных питательных веществ (белка, молочной сыворотки, витаминов, минеральных веществ и пр.).

Такой состав и характеристики спорных товаров доказывают, что они предназначены для удовлетворения потребностей животных в содержащихся питательных веществах, т.е. для кормления, а не для использования в качестве вспомогательного компонента корма.

Таким образом, имеющиеся в деле доказательства подтверждают, что спорные товары предназначены для кормления животных и соответственно являются продуктами, используемыми для кормления животных.

Данный вывод также согласуется с заключением специалиста от 08.06.2018 № 407/18, письмом АО «Всероссийский научно-исследовательский институт комбикормовой промышленности» от 08.07.2019 № 26-211, письмом Национального кормового союза от 19.07.2018 № 08.

2.2. Спорные товары входят в раздел Перечня «зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы».

Раздел Перечня, в который входит товарная позиция 2309 ТН ВЭД «продукты, используемые для кормления животных», имеет оглавление «зерно, комбикорм, кормовые смеси, зерновые отходы».

По мнению таможни, это означает, что в этот раздел включаются только те товары, которые соответственно являются зерном, комбикормом, кормовой смесью или зерновыми отходами.

Вместе с тем, такая позиция ошибочна. Указание в оглавлении раздела этих четырех категорий товаров не означает, что только они входят в Перечень.

Как видно из последнего абзаца п. 1 ч. 2 ст. 164 НК РФ коды видов продукции, перечисленных в настоящем пункте, в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности, а также Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности определяются Правительством Российской Федерации.

Следовательно, оглавление разделов в Перечне носит только ориентирующий (направляющий) характер, а конкретные товары указываются Правительством РФ внутри Перечня с соответствующим кодом и наименованием. Именно коды товаров и их наименования, а не оглавление раздела Перечня, имеют правовое значение для разрешения вопроса о применении ставки НДС.

Это также подтверждается тем, что в разделе Перечня «зерно, комбикорм, кормовые смеси, зерновые отходы» включены такие товары как мука тонкого и грубого помола и гранулы из мяса или мясных субпродуктов, рыбы или ракообразных, моллюсков или прочих водных беспозвоночных. Данные товары не являются ни зерном, ни комбикормом, ни кормовой смесью, ни зерновыми отходами, но, тем не менее, включены в Перечень.

Таким образом, тот факт, что тот или иной товар прямо не относится к зерну, комбикорму, кормовым смесям, зерновым отходам, не является основанием для неприменения пониженной ставки, если код ТН ВЭД и наименование такого товара содержится в этом разделе.

Данный подход также подтверждается тем, что в новой редакции Постановления № 908 (действующей с 01.04.2019), прямо указано, что наименования разделов в настоящем Перечне приведены для удобства пользования (Примечание 3 к Перечню).

Кроме того, спорные товары по своему составу и назначению соответствуют определению кормовых смесей.

Так, в соответствии с пунктом 2 ГОСТ Р 51848-2001 «Продукция комбикормовая. Термины и определения» кормовое средство — это продукт, используемый для кормления животных и, в пределах допустимых дозировок, не оказывающий вредного воздействия на их здоровье и продуктивность.

Все питательные вещества, содержащиеся в спорных товарах (протеин, сыворотка, витамины, минеральные вещества, сырой жир, декстроза), используются для кормления животных и в пределах допустимых дозировок не оказывают вредного воздействия на организм животных.

Следовательно, содержащиеся в составе спорных товаров питательные вещества являются кормовыми средствами, а сами спорные товары — это соответственно смеси различных кормовых средств.

Согласно пункту 81 ГОСТ 23153-78 «Кормопроизводство. Термины и определения» кормовая смесь - это набор кормов, предназначенный для эффективного использования рационов животными.

В этом же ГОСТе перечислены различные виды кормов. К кормам, в частности отнесены:

-пункт 82 - протеиновая добавка (добавка с высоким содержанием протеина, применяемая для сбалансирования рационов животных по протеину);

-пункт 83 - витаминная добавка (кормовая добавка, содержащая витамины или их концентраты, применяемая при балансировании витаминного состава рационов);

-пункт 84 - минеральная добавка (кормовая добавка, содержащая минеральные вещества, используемая для сбалансирования рационов животных по минеральному составу).

Поскольку спорные товары в том числе состоят из смеси таких питательных веществ как протеин, витамины, минеральные вещества, т.е. из смеси различных видов кормов, то по смыслу пункта 81 ГОСТ 23153-78 «Кормопроизводство. Термины и определения» спорные товары относятся к кормовым смесям.

Таким образом, спорные товары входят в раздел Перечня «зерно, комбикорм, кормовые смеси, зерновые отходы».

Внесение изменений в Перечень опровергают позицию таможни.

Таможня полагает, что кормовые добавки вообще не могут рассматриваться как продукты, используемые для кормления животных.

Прошу Суд обратить внимание, что спорный товар задекларирован в позиции 2309 90 ТН ВЭД, которая называется «продукты, используемые для кормления животных».

В свою очередь, из первого правила Основных правил интерпретации ТН ВЭД (утв. решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 № 54) следует, что тексты товарных позиций имеют юридическое значение. Соответственно, учитывая название позиции 2309 90, в этой позиции классифицируются только продукты для кормления животных. И, наоборот, никакие иные товары, кроме продуктов для кормления животных, не могут быть отнесены к этой позиции.

Это означает, что спорный товар, будучи задекларирован в этой позиции, сам по себе доказывает, что он относится к продуктам для кормления животных. При этом с такой классификацией спорного товара таможня не спорит.

Более того, в связи с большим количеством судебных споров по налогообложению кормовых добавок и противоречивой позиции по данному вопросу как арбитражных судов, так и Минфина РФ, Правительство РФ в целях исключения неправильного применения норм права было вынуждено внести поправки в Перечень и уточнить его следующим образом (вступили в силу 01.04.2019):

Продукты, используемые для кормления животных:

2309 90 (в том числе корма растительные, корма животные сухие, премиксы, кормовые добавки, комбикорма, концентраты белково-витаминно-минеральные, концентраты амидо-витаминно- минеральные, концентраты и смеси кормовые) (кроме продуктов, предназначенных для кормления декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак, декоративных грызунов и рептилий).

Из текста поправок прямо следует, что кормовые добавки рассматриваются как продукты, используемые для кормления животных (на что указывает союз «в том числе»): «продукты, используемые для кормления животных, в том числе ... кормовые добавки ...».

Таким образом, позиция таможни о неприменении к спорному товару ставки НДС 10% основана на ошибочном понимании норм права, что также косвенно подтверждается внесенными поправками в Перечень.

Судом были рассмотрены все доводы Ответчика, однако они не могут служить основанием для отказа в удовлетворении заявленных требований.

Согласно части 5 статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

В настоящем деле Ответчик в нарушение части 1 статьи 65, части 5 статьи 200 АПК РФ не представил доказательств соответствия оспоренных решений закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемых решений, а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемых решений.

В соответствии с частью 2 статьи 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемые ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Освобождение государственных органов от у платы государственной пошлины на основании подпункта 1.1 пункта 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации не влечет за собой освобождение от исполнения обязанности по возмещению судебных расходов, понесенных стороной, в пользу которой принято решение, в соответствии со статьей 110 АПК РФ. Данная позиция соответствует разъяснениями, содержащимся в Постановлении Пленума ВАС РФ от 11.07.2014 № 46 «О применении законодательства о государственной пошлине при рассмотрении дел в арбитражных судах» (абзац третий пункта 21).

Согласно статье 110 АПК РФ уплаченная ООО «БевиТэк»  госпошлина в размере 15 000 рублей подлежит взысканию с Ответчика.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 29, 65, 71, 75, 167-170, 176, 198-201 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Проверив на соответствие требованиям таможенного законодательства, признать незаконными решения Можайского таможенного поста Московской областной таможни от 04.03.2020г. о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларациях на товары № 10013150/200318/0012707, № 10013150/270318/0014073, № 10013150/070318/0010572, № 10013150/130318/0011408, № 10013150/140318/0011488.

Взыскать с Московской областной таможни в пользу ООО «БевиТэк» расходы по оплате государственной пошлины в размере 15 000 руб.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

.

Судья:

С.О. Ласкина