АРБИТРАЖНЫЙ СУД КИРОВСКОЙ ОБЛАСТИ

610017, г. Киров, ул. К.Либкнехта,102

http://kirov.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

 

Дело № А28-14301/2019

г. Киров

16 декабря 2019 года

Резолютивная часть решения объявлена 06 декабря 2019 года 

В полном объеме решение изготовлено 16 декабря 2019 года  

Арбитражный суд Кировской области в составе судьи  Шмырина С.Ю.

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи и систем видеоконференц-связи секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрев в судебном заседании  дело по заявлению 

Федерального государственного бюджетного образовательного учреждения высшего образования «Новосибирский государственный университет экономики и управления «НИНХ» (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>, адрес: 630099, 

<

...>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Кировской области  (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>, адрес: 610020, Россия, 

<

...>), администрации города Кирова (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, адрес: 610000, 

<

...>)

о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Кировской области от 06.09.2019 № 043/06/96-495/2019; о признании незаконным решения администрации города Кирова о признании заявителя уклонившимся от заключения контракта по результатам проведения открытого конкурса в электронной форме от 30.08.2019 и об отмене протокола признания заявителя уклонившимся от заключения контракта по результатам проведения открытого конкурса в электронной форме от 30.08.2019

при участии в судебном заседании представителей:

заявителя – ФИО2, по доверенности от 18.12.2018, диплом о высшем юридическом образовании;

ответчика (УФАС по Кировской области) – ФИО3, по доверенности от 05.09.2019, диплом о высшем юридическом образовании;

ответчика (администрации города Кирова) – ФИО4, по доверенности от 02.12.2019, диплом о высшем юридическом образовании, 

установил:

Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение высшего образования «Новосибирский государственный университет экономики и управления «НИНХ» (далее – заявитель, подрядчик, образовательное учреждение, Университет,  ФГБОУ ВО «НГУЭУ», НГУЭУ) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Кировской области  (далее – ответчик, антимонопольная служба, Управление, УФАС) и к администрации города Кирова (далее – ответчик, заказчик, Администрация) о признании незаконным решения Управления от 06.09.2019 № 043/06/96-495/2019; о признании незаконным решения Администрации о признании ФГБОУ ВО «НГУЭУ» уклонившимся от заключения контракта по результатам проведения открытого конкурса в электронной форме от 30.08.2019 и об отмене протокола признания ФГБОУ ВО «НГУЭУ» уклонившимся от заключения контракта по результатам проведения открытого конкурса в электронной форме от 30.08.2019.

В заявлении с учетом изменений заявленных требований образовательное учреждение указывает, что считает ошибочным вывод Управления о том, что датой исполнения обязательств по проекту контракта является не дата окончания работ, указанная в пункте 1.3 проекта муниципального контракта, а дата подписания акта сдачи-приемки выполненных работ обеими сторонами с учетом пункта 1.6 и раздела 5 проекта муниципального контракта.  

Заявитель полагает, что пунктом 1.3 проекта муниципального контракта установлен срок окончания работ до 01.12.2020  (включительно). Во исполнение пункта 7.1 проекта муниципального контракта в целях обеспечения исполнения обязательств по контракту ФГБОУ ВО «НГУЭУ» предоставило банковскую гарантию № 4500087, выданную АКБ «Абсолют Банк» (ПАО) 28.08.2019 на срок до 01.01.2021 (включительно) (далее – банковская гарантия). Срок действия банковской гарантии превышает предусмотренный контрактом срок исполнения обязательств, которые должны быть обеспечены такой банковской гарантией, не менее чем на один месяц. Обязательство (проект муниципального контракта) прямо предусматривает день его исполнения – 01.12.2020, то есть установленный сделкой срок исполнения обязательства определен календарной датой.  Все действия сторон, совершаемые за пределами этого срока, связаны с процедурой приемки работ и направлены на оценку соответствия результатов работ условиям контракта. Такие действия не имеют отношения к исполнению подрядчиком основного обязательства, которое к наступлению установленной календарной даты уже должно быть исполнено в полном объеме

Университет ссылается на то, что окончание срока банковской гарантии приходится на нерабочий праздничный день - 01.01.2021. Следовательно, днем окончания срока действия банковской гарантии является первый, следующий за ним, рабочий день, который с учетом установленных нерабочих праздничных дней наступит не ранее 09.01.2021. Администрация признала заявителя уклонившимся от заключения контракта по формальному признаку без учета изложенных доводов о сроке действия предоставленной банковской гарантии и предложенных ФГБОУ ВО «НГУЭУ» условий выполнения работ. 

Заявитель поясняет, что в целях надлежащего исполнения обязательств по предоставлению обеспечения исполнения контракта НГУЭУ предварительно (23.08.2019) направил по электронной почте, указанной в документации об открытом конкурсе, в электронной форме макет банковской гарантии на проверку соответствия условий ее предоставления требованиям заказчика, также имел место телефонный разговор между представителем заказчика и специалистом контрактной службы Университета с целью согласования макета банковской гарантии 23.08.2019, однако вопрос был проигнорирован представителем заказчика. Условия выполнения работ и цена, предложенные заявителем, существенно лучше условий, предложенных участником, заявке которого присвоен второй номер. По мнению заявителя, действиями заказчика были созданы искусственные преимущества для участника, заявке которого присвоен второй номер и с которым в настоящее время заключен муниципальный контракт. УФАС отказано во включении ФГБОУ ВО «НГУЭУ» в реестр недобросовестных поставщиков.

Ответчик возражает против заявленных требований по основаниям отзыва. Антимонопольная служба полагает, что  срок предоставления банковской гарантии исчисляется сроком  подписания проекта контракта сторонами, с учетом того, что условиями установлены сроки окончания работ до 01 декабря 2020 года (включительно), 5 дней с момента получения акта сдачи-приемки выполненных работ и 1 месяц в соответствии с частью 3 статьи  96 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе, Закон № 44-ФЗ). Кроме того, в силу подпункта 2  пункта  1 статьи 378 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) обязательство гаранта перед бенефициаром по гарантии прекращается окончанием определенного в гарантии срока, на который она выдана. Срок банковской гарантии  исчислен только с учетом срока работ (пункт 1.3 контракта), без учета срока на приемку выполненных работ, установленного пунктом 5.2 проекта муниципального контракта. 

Администрация возражает против заявленных требований по основаниям отзыва. Данный ответчик считает, что в силу положений проекта муниципального контракта обязанности подрядчика по контракту не ограничиваются обязанностью, установленной пунктом 1.3 о соблюдении срока исполнения работ до 01.12.2020. В силу положений пунктов 1.5, 1.6, 4.3.3, 4.3.10, раздела 5 проекта муниципального контракта обязательства по муниципальному контракту считаются выполненными с момента подписания со стороны заказчика актов приема-передачи выполненных работ, срок подписания которых не ограничен сроком 01.12.2020.  В соответствии с пунктом 7.8 проекта муниципального контракта срок действия банковской гарантии, предоставленной в качестве обеспечения исполнения контракта, должен превышать предусмотренный контрактом срок исполнения обязательств, которые должны быть обеспечены такой банковской гарантией, не менее чем на один месяц.

Администрация указывает, что поскольку проектом муниципального контракта была установлена обязанность подрядчика сдать работу заказчику с оформлением акта приема-передачи и пунктом 5.2 проекта муниципального контракта предусмотрен пятидневный срок на подписание заказчиком направленного подрядчиком акта приема-передачи, срок исполнения обязательств по проекту муниципального контракта определен не конкретной датой, а периодом пяти рабочих дней с момента направления подрядчиком акта приема-передачи.                В соответствии с разделом «Срок действия гарантии» банковской гарантии  установлено, что гарантия вступает в силу с 28.08.2019 и действует по 01.01.2021 года включительно. После даты окончания срока действия гарантии, гарант освобождается от всех своих обязательств по данной гарантии, если требования бенефициара не были предъявлены до этой даты или на эту дату. В рассматриваемом случае, срок установлен сделкой - банковской гарантией и определен календарной датой - 01.01.2021 года включительно. Таким образом, представленная ФГБОУ ВО «НГУЭУ» банковская гарантия не соответствует требованиям частью 3 статьи 96 Закона о контрактной системе, а также проекта муниципального контракта.

В судебном заседании представители сторон поддержали свои позиции.

Заслушав представителей сторон, изучив материалы дела, арбитражный суд установил следующее.

18.07.2019 на официальном  сайте закупок размещено извещение  о проведении открытого конкурса в электронной форме на выполнение                       научно-исследовательской работы по теме: «Разработка Стратегии социально-экономического развития муниципального образования «Город Киров» на период до 2035 года и плана мероприятий по реализации Стратегии социально-экономического развития муниципального образования «Город Киров» на период до 2035 года» (номер извещения 0140300040819000878). Начальная (максимальная) цена контракта - 5 300 000,00 рублей.

Согласно протоколу № А-0925/19 - 3 подведения итогов открытого конкурса в электронной форме от 21.08.2019 года победителем конкурса признано ФГБОУ ВО «НГУЭУ» с ценой контракта 3 200 000,00 рублей.

23.08.2019 заказчик разместил в единой информационной системе и на электронной площадке проект контракта.

28.08.2019  НГУЭУ разместил на электронной площадке подписанный контракт и банковскую гарантию от 28.08.2019 № 450087, выданную АКБ «Абсолют Банк» (ПАО). Срок действия гарантии: с 28.08.2019 по 01.01.2021 года включительно.

30.08.2019 заказчиком в отношении Университета сформирован Протокол признания участника уклонившимся от заключения контракта по результатам проведения открытого конкурса в электронной форме на основании пункта 2 части 6 статьи 45 Закона о контрактной системе. На основании части 5 статьи 96 Закона о контрактной системе заявитель признан уклонившимся от заключения контракта.

30.08.2019 Администрация направила образовательному учреждению письмо № 6607-05-03, в котором указала, что срок действия по представленной банковской гарантии по 01.01.2021 включительно. Датой исполнения обязательств по проекту муниципального контракта является не дата окончания работ, указанная в пункте 1.3 проекта муниципального контракта, а дата подписания акта сдачи-приемки выполненных работ обеими сторонами, которая может выходить за пределы сроков, определенных указанным пунктом. Таким образом, срок действия банковской гарантии должен рассчитываться с учетом подписания акта сдачи-приёмки выполненных работ обеими сторонами, а не срока окончания выполнения работ, указанного в пункте 1.3 проекта муниципального контракта. На основании изложенного заказчик, руководствуясь пунктом 2 части 6 статьи 45 Закона о контрактной системе, отказывает в принятии банковской гарантии и участник закупки ФГБОУ ВО «НГУЭУ» признается уклонившимся от заключения контракта в соответствии с частью 5 статьи 96 Закона о контрактной системе, так как не предоставил обеспечение исполнения контракта, соответствующее требованиям законодательства и проекту муниципального контракта в срок, установленный для заключения контракта.

02.09.2019 в УФАС поступила жалоба ФГБОУ ВО «НГУЭУ» на действия  Администрации по факту отказа в принятии банковской гарантии и неправомерного признания заявителя уклонившимся от заключения контракта на основании части 5 статьи 96 Закона о контрактной системе по результатам проведения открытого конкурса в электронной форме на выполнение научно-исследовательской работы по теме: «Разработка Стратегии социально-экономического развития муниципального образования «Город Киров» на период до 2035 года и плана мероприятий по реализации Стратегии социально-экономического развития муниципального образования «Город Киров» на период до 2035 года» (номер извещения 0140300040819000878). 

Комиссия УФАС по контролю в сфере закупок (далее – Комиссия) рассмотрела указанную жалобу Университета. В ходе рассмотрения жалобы Комиссия пришла к следующим выводам. В соответствии с пунктом 1.3 проекта муниципального контракта начало выполнения работ: с момента заключения контракта;  окончание работ: до 01 декабря 2020 года (включительно). Возможно досрочное выполнение работ. При этом в соответствии с пунктом 1.6 проекта муниципального контракта работа считается выполненной с момента подписания акта сдачи-приемки выполненных работ. Согласно разделу 5 проекта муниципального контракта заказчик в течение 5 рабочих дней с момента получения акта сдачи-приемки выполненных работ рассматривает результаты выполненных работ, проверяя комплектность документации, соответствие выполненных работ Техническому заданию (Приложение № 1 к контракту). По истечении указанного срока заказчик направляет подрядчику подписанный акт сдачи-приемки выполненных работ или мотивированный отказ с перечнем необходимых доработок и сроками исправления выявленных недостатков. Датой исполнения обязательств по проекту муниципального контракта является не дата окончания работ, указанная в пункте 1.3 проекта контракта, а дата подписания акта сдачи-приемки выполненных работ обеими сторонами, иных сроков исполнения обязательств поставщиком проект контракта не содержит. Срок предоставления банковской гарантии исчисляется сроком подписания проекта контракта сторонами с учетом того, что условиями контракта установлены сроки: окончание работ до 01 декабря 2020 года (включительно), 5 рабочих дней с момента получения акта сдачи-приемки выполненных работ на приемку результатов работ и 1 месяц в соответствии с частью 3 статьи 96 Закона о контрактной системе. Таким образом, срок окончания банковской гарантии должен быть не ранее 08.01.2021. 

Кроме того, в силу пункта 2 части 1 статьи 378 ГК РФ обязательство гаранта перед бенефициаром по гарантии прекращается окончанием определенного в гарантии срока, на который она выдана. Банковская гарантия изначально должна быть оформлена не до 01.01.2021 года, а не менее чем до 08.01.2021 года. 

Срок банковской гарантии № 450087 от 28.08.2019 исчислен только с учетом срока выполнения работ (пункт 1.3 контракта), без учета срока на приемку выполненных работ, установленного в пункте 5.2 проекта муниципального контракта. Решение заказчика об отказе в принятии банковской гарантии заявителя соответствует частям  6, 7 статьи 45 Закона о контрактной системе. 

Согласно части 5 статьи 96 Закона о контрактной системе в случае непредставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в срок, установленный для заключения контракта, такой участник считается уклонившимся от заключения контракта. Следовательно, протокол признания участника уклонившим от заключения контракта от 30.08.2019 года соответствует части 5 статьи 96 Закона о контрактной системе.

06.09.2019 по результатам рассмотрения жалобы ФГБОУ ВО «НГУЭУ» Комиссия вынесла решение о признании необоснованной жалобы ФГБОУ ВО «НГУЭУ» на действия Администрацию по факту необоснованного отказа в принятии банковской гарантии и неправомерного признания ФГБОУ ВО «НГУЭУ» уклонившимся от заключения контракта по результатам проведения открытого конкурса в электронной форме на выполнение научно-исследовательской работы по теме: «Разработка Стратегии социально-экономического развития муниципального образования «Город Киров» на период до 2035 года и плана мероприятий по реализации Стратегии социально-экономического развития муниципального образования «Город Киров» на период до 2035 года» (номер извещения 0140300040819000878).

Образовательное учреждение обратилось в арбитражный суд с вышеназванными требованиями.

Указанные обстоятельства позволяют арбитражному суду прийти к следующим выводам.

В силу части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Для признания ненормативного акта недействительным, решения и действия (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности, что также отражено в пункте 6 совместного постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».

В силу части 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Согласно частям 2, 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.  В случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

В соответствии с частью 4 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в резолютивной части решения по делу об оспаривании ненормативных правовых актов, решений органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц должны содержаться указание на признание оспариваемого акта недействительным или решения незаконным полностью или в части и обязанность устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя либо на отказ в удовлетворении требования заявителя полностью или в части.

Из статьи 83.2 Закона № 44-ФЗ следует, что по результатам электронной процедуры контракт заключается с победителем электронной процедуры, а в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, с иным участником этой процедуры, заявка которого на участие в этой процедуре признана соответствующей требованиям, установленным документацией и (или) извещением о закупке (часть 1). В течение пяти дней с даты размещения в единой информационной системе указанных в части 12 статьи 54.7, части 8 статьи 69, части 8 статьи 82.4, части 23 статьи 83.1 настоящего Федерального закона протоколов заказчик размещает в единой информационной системе и на электронной площадке с использованием единой информационной системы без своей подписи проект контракта (часть 2).  В течение пяти дней с даты размещения заказчиком в единой информационной системе проекта контракта победитель электронной процедуры подписывает усиленной электронной подписью указанный проект контракта, размещает на электронной площадке подписанный проект контракта и документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта, если данное требование установлено в извещении и (или) документации о закупке, либо размещает протокол разногласий, предусмотренный частью 4 настоящей статьи (часть 3). 

Частью 1 статьи 45 Закона о контрактной системе установлено, что  заказчики в качестве обеспечения заявок, исполнения контрактов, гарантийных обязательств принимают банковские гарантии, выданные банками, соответствующими требованиям, установленным Правительством Российской Федерации, и включенными в перечень, предусмотренный частью 1.2 настоящей статьи.

Согласно части 2 статьи 45 Закона о контрактной системе банковская гарантия должна быть безотзывной и должна содержать: 1) сумму банковской гарантии, подлежащую уплате гарантом заказчику в установленных частью 15 статьи 44 настоящего Федерального закона случаях, или сумму банковской гарантии, подлежащую уплате гарантом заказчику в случае ненадлежащего исполнения обязательств принципалом в соответствии со статьей 96 настоящего Федерального закона; 2) обязательства принципала, надлежащее исполнение которых обеспечивается банковской гарантией; 3) обязанность гаранта уплатить заказчику неустойку в размере 0,1 процента денежной суммы, подлежащей уплате, за каждый день просрочки; 4) условие, согласно которому исполнением обязательств гаранта по банковской гарантии является фактическое поступление денежных сумм на счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику; 5) срок действия банковской гарантии с учетом требований статей 44 и 96 настоящего Федерального закона; 6) отлагательное условие, предусматривающее заключение договора предоставления банковской гарантии по обязательствам принципала, возникшим из контракта при его заключении, в случае предоставления банковской гарантии в качестве обеспечения исполнения контракта; 7) установленный Правительством Российской Федерации перечень документов, предоставляемых заказчиком банку одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии.

В соответствии с частью 6 статьи 45 Закона № 44-ФЗ  основанием для отказа в принятии банковской гарантии заказчиком является: 1) отсутствие информации о банковской гарантии в предусмотренных настоящей статьей реестрах банковских гарантий; 2) несоответствие банковской гарантии условиям, указанным в частях 2 и 3 настоящей статьи; 3) несоответствие банковской гарантии требованиям, содержащимся в извещении об осуществлении закупки, приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документации о закупке, проекте контракта, который заключается с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

В силу части 7  статьи 45 Закона № 44-ФЗ в случае отказа в принятии банковской гарантии заказчик в срок, установленный частью 5 настоящей статьи, информирует в письменной форме или в форме электронного документа об этом лицо, предоставившее банковскую гарантию, с указанием причин, послуживших основанием для отказа.

Из части 3 статьи 96 Закона о контрактной системе следует, что  исполнение контракта, гарантийные обязательства могут обеспечиваться предоставлением банковской гарантии, выданной банком и соответствующей требованиям статьи 45 настоящего Федерального закона, или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику. Способ обеспечения исполнения контракта, гарантийных обязательств, срок действия банковской гарантии определяются в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно. При этом срок действия банковской гарантии должен превышать предусмотренный контрактом срок исполнения обязательств, которые должны быть обеспечены такой банковской гарантией, не менее чем на один месяц, в том числе в случае его изменения в соответствии со статьей 95 настоящего Федерального закона.

В соответствии с частью 5 статьи 96 Закона о контрактной системе в случае непредоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в срок, установленный для заключения контракта, такой участник считается уклонившимся от заключения контракта.

В соответствии со статьей 368 ГК РФ по независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом.

В пункте 2 статьи 374 ГК РФ определено, что требование бенефициара должно быть представлено гаранту до окончания срока действия независимой гарантии.

На основании пункта 1 статьи 376 ГК РФ гарант отказывает бенефициару в удовлетворении его требования, если это требование или приложенные к нему документы не соответствуют условиям независимой гарантии либо представлены гаранту по окончании срока действия независимой гарантии.

Обязательство гаранта перед бенефициаром по независимой гарантии прекращается окончанием определенного в независимой гарантии срока, на который она выдана (подпункт 2 пункта 1 статьи 378 ГК РФ).

Согласно инструкции участника закупки контракт заключается после предоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в соответствии с Законом № 44-ФЗ. В случае       непредоставления участником закупки обеспечения исполнения контракта, такой участник считается уклонившимся от заключения контракта.

В соответствии с пункта 1.1. проекта муниципального контракта подрядчик обязуется выполнить научно-исследовательскую работу по теме: «Разработка Стратегии социально-экономического развития муниципального образования «Город Киров» на период до 2035 года и плана мероприятий по реализации Стратегии социально-экономического развития муниципального образования «Город Киров» на период до 2035 года», а заказчик обязуется принять результат работ и оплатить его в порядке и на условиях, предусмотренных контрактом. 

В соответствии с пунктом 1.3 проекта муниципального контракта срок выполнения работ: начало выполнения работ: с момента заключения контракта; окончание работ: до 01 декабря 2020 года (включительно).  Возможно досрочное выполнение работ. Выполнение работ осуществляется в соответствии с календарным планом-графиком, который разрабатывается подрядчиком в соответствии с общими сроками выполнения работ, определённых приложением к техническому заданию (приложение № 1 к техническому заданию). Возможно досрочное выполнение работ по согласованию с заказчиком.

В силу пункта 1.5 проекта муниципального контракта результатом работ является, в том числе акт сдачи-приемки выполненных работ в 2 экземплярах.

Согласно пункту 1.6 проекта муниципального контракта работа считается выполненной с момента подписания акта сдачи-приемки выполненных работ.                   Акт сдачи-приемки выполненных работ подписывается после утверждения Стратегии Кировской городской Думой и утверждения плана мероприятий по ее реализации постановлением администрации города Кирова.

В соответствии с пунктом 4.3.3 проекта муниципального контракта подрядчик обязан выполнить предусмотренные контрактом работы в сроки, установленные контрактом и календарным планом-графиком, и сдать работу заказчику с оформлением акта сдачи-приемки выполненных работ в соответствии с разделом 5 контракта.

Согласно пункту 5.1 проекта муниципального контракта после утверждения Стратегии Кировской городской Думой и утверждения плана мероприятий по ее реализации постановлением администрации города Кирова подрядчик направляет заказчику два экземпляра акта сдачи-приемки выполненных работ, счет (счет-фактура) на оплату, документ, подтверждающий предоставление обеспечение гарантийных обязательств. Если подрядчик направляет не все указанные документы или направленные документы ненадлежащего качества, то заказчик отказывает в приемке выполненных работ.

Из пункта 5.2 проекта муниципального контракта следует, что заказчик в течение 5 рабочих дней с момента получения акта сдачи-приёмки выполненных работ рассматривает результаты выполненных работ, проверяя комплектность документации, соответствие выполненных работ Техническому заданию (Приложение № 1 к контракту). Для проверки соответствия предоставленных подрядчиком результатов выполненных работ условиям контракта заказчик проводит экспертизу. Экспертиза результатов, предусмотренных контрактом, может проводиться заказчиком своими силами или к ее проведению могут привлекаться эксперты. По истечении указанного срока заказчик направляет подрядчику подписанный акт сдачи-приемки выполненных работ или мотивированный отказ с перечнем необходимых доработок и сроками исправления выявленных недостатков. Подрядчик в сроки, установленные заказчиком, за свой счет устраняет замечания и повторно направляет заказчику подписанный акт сдачи-приемки выполненных работ в двух экземплярах. Заказчик при отсутствии замечаний в течение пяти рабочих дней, с момента получения, подписывает акт сдачи-приемки выполненных работ и возвращает один экземпляр подрядчику.

В соответствии с пунктом 7.1 проекта муниципального контракта в целях обеспечения исполнения обязательств по контракту подрядчик предоставляет банковскую гарантию или вносит денежные средства на счет заказчика, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику.

Пунктом 7.8 проекта муниципального контракта предусмотрено, что  срок действия банковской гарантии, предоставленной в качестве обеспечения исполнения контракта, должен превышать предусмотренный контрактом срок исполнения обязательств, которые должны быть обеспечены такой банковской гарантией, не менее чем на один месяц, в том числе в случае его изменения в соответствии со статьей 95 Закона № 44-ФЗ.

Вышеназванные пункты проекта муниципального контракта  свидетельствуют, что банковская гарантия обеспечивает исполнение обязательств по контракту. Срок действия банковской гарантии, предоставленной в качестве обеспечения исполнения контракта, должен превышать предусмотренный контрактом срок исполнения обязательств не менее чем на один месяц. Обязательства по контракту считается выполненной с момента подписания акта сдачи-приемки выполненных работ. Предусмотренный контрактом срок исполнения обязательств включает период с момента заключения контракта до                  01 декабря 2020 года (включительно), а также 5 рабочих дней с момента получения заказчиком акта сдачи-приемки выполненных работ, направленного заказчику подрядчиком. При этом подрядчик направляет заказчику два экземпляра акта сдачи-приемки выполненных работ после утверждения Стратегии Кировской городской Думой и утверждения плана мероприятий по ее реализации постановлением администрации города Кирова.

Материалы дела свидетельствуют, что 28.08.2019 заявитель разместил на электронной площадке подписанный контракт и банковскую гарантию от 28.08.2019 № 450087, выданную АКБ «Абсолют Банк» (ПАО). Срок действия гарантии: с 28.08.2019 по 01.01.2021 года включительно.

Таким образом, срок действия названной банковской гарантии превышает не менее чем на один месяц срок выполнения работ, а не срок исполнения обязательств по контракту, который включает в себя, как ранее уже сказано,  также и срок подписания акта сдачи-приемки выполненных работ (5 рабочих дней с момента получения акта сдачи-приемки выполненных работ заказчиком), направленного заказчику подрядчиком после утверждения Стратегии Кировской городской Думой и утверждения плана мероприятий по ее реализации постановлением администрации города Кирова.

Изложенное позволяет сделать вывод, что срок действия банковской гарантии не превышает не менее чем на один месяц срок исполнения обязательств, предусмотренный контрактом, что противоречит части 3 статьи 96 закона № 44-ФЗ и пункту 7.8 проекта муниципального контракта.

При названных обстоятельствах заказчик на основании пункта 2 части 6 статьи 45 Закона о контрактной системе правомерно отказал подрядчику в принятии банковской гарантии. 

Проект муниципального контракта был размещен в единой информационной системе. Следовательно, заявителю должны были быть известны положения пунктов 1.1, 1.3, 1.5, 1.6, 4.3.3, 5.1, 5.2, 7.1, 7.8 проекта муниципального контракта. В срок, установленный для заключения контракта, ФГБОУ ВО «НГУЭУ» не представило  банковскую гарантию, соответствующую части 3 статьи 96 Закона № 44-ФЗ и пункту 7.8 проекта муниципального контракта. Таким образом, в силу части 5 статьи 96 Закона о контрактной системе подрядчик обоснованно признан уклонившимся от заключения контракта.

Принимая во внимания названные обстоятельства, арбитражный суд полагает, что решение Управления от 06.09.2019 № 043/06/96-495/2019 и решение Администрации о признании образовательного учреждения уклонившимся от заключения контракта по результатам проведения открытого конкурса в электронной форме от 30.08.2019 соответствуют законодательству, права и законные интересы заявителя не нарушают.

Поскольку решение Администрации о признании образовательного учреждения уклонившимся от заключения контракта по результатам проведения открытого конкурса в электронной форме от 30.08.2019 правомерно, отсутствуют основания для отмены протокола признания ФГБОУ ВО «НГУЭУ» уклонившимся от заключения контракта по результатам проведения открытого конкурса в электронной форме от 30.08.2019.

Доводы заявителя о том, что срок действия банковской гарантии превышает предусмотренный контрактом срок исполнения обязательств, которые должны быть обеспечены такой банковской гарантией, не менее чем на один месяц; обязательство (проект муниципального контракта) прямо предусматривает день его исполнения – 01.12.2020, то есть установленный сделкой срок исполнения обязательства определен календарной датой;  все действия сторон, совершаемые за пределами этого срока, связаны с процедурой приемки работ и направлены на оценку соответствия результатов работ условиям контракта; такие действия не имеют отношения к исполнению подрядчиком основного обязательства, которое к наступлению установленной календарной даты уже должно быть исполнено в полном объеме, арбитражным судом отклоняются, как не соответствующие обстоятельствам дела. 

Согласно пункту 1.6 проекта муниципального контракта работа считается выполненной с момента подписания акта сдачи-приемки выполненных работ, а не в момент окончания работ (01 декабря 2020 года). В силу пункта 5.2 проекта муниципального контракта в ходе проверки соответствия предоставленных подрядчиком результатов выполненных работ условиям контракта заказчик может выявить недостатки, которые подрядчик должен будет устранить и повторно направляет заказчику подписанный акт сдачи-приемки выполненных работ в двух экземплярах. Таким образом, окончание работ 01 декабря 2020 года само по себе не свидетельствует об исполнении обязательств по контракту. Между тем в соответствии с пунктом 7.1 проекта муниципального контракта банковская гарантия предоставляется в целях обеспечения исполнения обязательств по контракту.

Ссылки Университета на то, что окончание срока банковской гарантии приходится на нерабочий праздничный день - 01.01.2021; днем окончания срока действия банковской гарантии является первый, следующий за ним, рабочий день, который с учетом установленных нерабочих праздничных дней наступит не ранее 09.01.2021; в ответ на запрос образовательного учреждения от 05.11.2019 АКБ «Абсолют Банк» (ПАО) ответил, что окончание срока предъявления требований бенефициара по банковской гарантии, выданной АКБ «Абсолют Банк» (ПАО) сроком до 01.01.2021, наступает не ранее 09.01.2021, арбитражным судом не принимаются.

Банковской гарантией установлено, что гарантия вступает в силу с «28» августа 2019 года и действует по «01» января 2021 г. включительно. После даты окончания срока действия гарантии, гарант освобождается от всех своих обязательств по данной гарантии, если требования бенефициара не были предъявлены до этой даты или на эту дату. Требование платежа по гарантии должно быть получено гарантом по адресу: 127051, г. Москва. Цветной бульвар, д. 18 или на электронный адрес. Требование платежа по гарантии должно быть представлено гаранту до истечения срока действия гарантии. Гарант отказывает бенефициару в удовлетворении его требования, если это требование получено гарантом по окончании срока действия гарантии.

Таким образом, банковской гарантией установлено, что требование платежа по гарантии должно быть получено гарантом до истечения срока действия гарантии.

Пунктом 4 Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с применением законодательства о независимой гарантии, утвержденного президиумом Верховного Суда РФ 05.06.2019, разъяснено, что требование о платеже по независимой гарантии считается представленным своевременно, если оно направлено гаранту в пределах срока действия гарантии и условиями независимой гарантии не предусмотрено иное (например, что момент предъявления требования определяется исходя из момента его доставки гаранту).

В силу пункта 26 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 4 (2018), утвержденного  Президиумом Верховного Суда РФ 26.12.2018, поступление требования о платеже гаранту за пределами срока действия банковской гарантии не является основанием для отказа гаранта в совершении платежа, если указанное требование было направлено бенефициаром гаранту в пределах срока действия банковской гарантии и иное не указано в самой гарантии.

В вышеназванных Обзорах судебной практики Верховного Суда Российской Федерации речь идет о направлении требования по гарантии в рамках срока действия банковской гарантии, если иной порядок не предусмотрен самой гарантией.

Приведенные позиции Верховного суда Российской Федерации позволяют говорить о возможности установления в банковской гарантии условий, предусматривающих необходимость непосредственного (фактического) получения требования по гарантии гарантом в течение срока действия банковской гарантии.

В соответствии со спорной банковской гарантией требование платежа по гарантии должно быть получено гарантом до истечения срока действия гарантии. Следовательно, с учетом вышеназванных доводов Университета о дне окончания срока действия банковской гарантии, требование по банковской гарантии должно быть получено гарантом не позднее 09.01.2021. 

Изложенное позволяет сделать вывод, что в случае  окончания срока банковской гарантии 09.01.2021, срок банковской гарантии не будет превышать не менее чем на один месяц срок исполнения обязательств по контракту, который включает  период с момента заключения контракта до 01 декабря 2020 года, а также 5 рабочих дней с момента получения заказчиком акта сдачи-приемки выполненных работ, направленного заказчику подрядчиком после утверждения Стратегии Кировской городской Думой и утверждения плана мероприятий по ее реализации постановлением администрации города Кирова.

Утверждения НГУЭУ о том, что в целях надлежащего исполнения обязательств по предоставлению обеспечения исполнения контракта Университет предварительно (23.08.2019) направил по электронной почте, указанной в документации об открытом конкурсе, в электронной форме макет банковской гарантии на проверку соответствия условий ее предоставления требованиям заказчика, также имел место телефонный разговор между представителем заказчика и специалистом контрактной службы Университета с целью согласования макета банковской гарантии 23.08.2019, но вопрос был проигнорирован представителем заказчика; условия выполнения работ и цена, предложенные заявителем, существенно лучше условий, предложенных участником, заявке которого присвоен второй номер; УФАС отказано во включении ФГБОУ ВО «НГУЭУ» в реестр недобросовестных поставщиков, арбитражным судом отклоняются, как не влияющие на существо спора.

Довод заявителя о том, что действиями заказчика были созданы искусственные преимущества для участника, заявке которого присвоен второй номер и с которым в настоящее время заключен муниципальный контракт, арбитражным судом не принимается, как безосновательный. 

При названных обстоятельствах в удовлетворении заявленных требований должно быть отказано.

В соответствии  со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 180, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

отказать в удовлетворении требований Федерального государственного бюджетного образовательного учреждения высшего образования «Новосибирский государственный университет экономики и управления «НИНХ» (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>, адрес: 630099, 

<

...>) о признании о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Кировской области (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>, адрес: 610020, Россия, 

<

...>) от 06.09.2019 № 043/06/96-495/2019; о признании незаконным решения администрации города Кирова (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, адрес: 610000, 

<

...>) о признании Федерального государственного бюджетного образовательного учреждения высшего образования «Новосибирский государственный университет экономики и управления «НИНХ»  уклонившимся от заключения контракта по результатам проведения открытого конкурса в электронной форме от 30.08.2019 и об отмене протокола признания Федерального государственного бюджетного образовательного учреждения высшего образования «Новосибирский государственный университет экономики и управления «НИНХ» уклонившимся от заключения контракта по результатам проведения открытого конкурса в электронной форме от 30.08.2019.

Решение может быть обжаловано во Второй арбитражный апелляционный суд в месячный срок в соответствии со статьями 181, 257, 259 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

Решение может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня вступления решения в законную силу в соответствии со статьями 181, 273, 275, 276 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. 

Жалобы подаются через Арбитражный суд Кировской области.

Пересмотр в порядке кассационного производства решения арбитражного суда в Судебной коллегии Верховного Суда Российской Федерации производится в порядке и сроки, предусмотренные статьями 291.1-291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Кассационная жалоба в этом случае подается непосредственно в Верховный Суд Российской Федерации.

Судья                                                                                           С.Ю. Шмырин