﻿

АРБИТРАЖНЫЙ СУД УРАЛЬСКОГО ОКРУГА

Ленина проспект, д. 32/27, Екатеринбург, 620075  

http://fasuo.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ Ф09-8106/21 

Екатеринбург

01 декабря 2021 г.

Дело № А50-7766/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 29 ноября 2021 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 01 декабря 2021 г. 

 

Арбитражный суд Уральского округа в составе:

председательствующего Купреенкова В. А.,

судей Краснобаевой И.А., Полуяктова А.С., 

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу федерального государственного бюджетного учреждения науки Пермский федеральный исследовательский центр Уральского отделения Российской академии наук (далее – учреждение, истец) на решение Арбитражного суда Пермского края от 15.03.2021 по делу №А50-7766/2020 и постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.07.2021  по тому же делу.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещены о времени и месте судебного разбирательства, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Арбитражного суда Уральского округа.

 в судебном заседании приняли участие представители:

учреждения – Гаюн К.А. (доверенность от 24.11.2020 № 337/8421-32);

акционерного общества «Русско- Балтийская компания» (далее –общество «Русско-Балтийская компания», ответчик) – Кузнецов А.А. (доверенность от 29.04.2020), Анисимов А.В. (доверенность от 29.04.2020).

Учреждение обратилось в Арбитражный суд Пермского края с иском к обществу «Русско - Балтийская компания» о внесении изменений в инвестиционный договор от 04.07.2005 № 10-2005: 1. Раздел 1 «Термины и определения» дополнить абзацами следующего содержания:

«Финансовая состоятельность инвестора - это финансовое состояние инвестора, при котором прибыль и доходы превышают либо равны убыткам и расходам инвестора, которое свидетельствует о способности инвестора погасить свои долгосрочные обязательства и о возможности надлежащего исполнения инвестором своих обязательств перед институтом по настоящему договору. Финансовая состоятельность инвестора выражается в конечном  экономическом итоге по окончании отчётного года и подтверждается бухгалтерской отчётностью в форме, установленной ФЗ «О бухгалтерском учете» от 06.12.2011 № 402-ФЗ.

Финансовая готовность инвестора (финансовая готовность) – это обязательное состояние инвестора, необходимое для реализации инвестиционного проекта, которое включает финансовую состоятельность инвестора, а также принятие инвестором дополнительного обеспечения обязательств по настоящему договору посредством заключения договора банковской гарантии».

2.Пункт 4.1 раздела 4 «Обязанности сторон» дополнить пунктами и подпунктами следующего содержания:

«4.1.6. Инвестор гарантирует финансовую готовность для реализации инвестиционного проекта.

4.1.6.1. Инвестор представляет институту бухгалтерскую отчётность, установленную ФЗ «О бухгалтерском учете» от 06.12.2011 № 402-ФЗ и подтверждающую Финансовую состоятельность инвестора, за 2018 год, а также за последующие года в течение всего периода строительства Инвестиционного объекта. Отчетность предоставляется не позднее «15» мая года, следующего за истекшим.

4.1.6.2.Исполнение обязательств инвестора по настоящему инвестиционному договору обеспечивается банковской гарантией, которая должна быть предоставлена институту до даты начала строительства Инвестиционного объекта. Банковская гарантия должна отвечать следующим условиям:

- принципал - инвестор;

- бенефициар - институт;

- гарант - банк;

- основное обязательство, исполнение по которому обеспечивается гарантией –настоящий инвестиционный договор;

- денежная сумма, подлежащая выплате, составляет 25 409 624 (Двадцать пять миллионов четыреста девять тысяч шестьсот двадцать четыре) рубля; 

- срок действия гарантии – должен не менее чем на 9 месяцев превышать срок действия разрешения на строительство;

- обстоятельства, при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии;

- неисполнение инвестором обязательства по строительству и вводу в эксплуатацию объекта капитальных вложений в определенный договором срок.

В случае если инвестор заключит договор банковской гарантии на условиях, которые противоречат условиям, согласованным с институтом, либо в последующем изменит условия договора банковской гарантии, которые будут противоречить условиям, согласованным с институтом, то считается, что инвестор не выполнил обязательство по гарантии финансовой готовности».

4.1.7.В случае если инвестор не может гарантировать финансовую готовность, а также в случае, когда инвестор не обеспечивает свою финансовую состоятельность, институт вправе отказаться от исполнения настоящего договора в одностороннем внесудебном порядке».

4. Пункт 4.2 раздела IV «Обязанности сторон» дополнить подпунктами следующего содержания:

«4.2.16 Институт получает и проверяет бухгалтерскую отчётность инвестора, подтверждающую Финансовую состоятельность инвестора.

В случае если полученная бухгалтерская отчётность инвестора не отвечает требованиям, предусмотренным ФЗ «О бухгалтерском учете» от 06.12.2011 № 402-ФЗ и (или) не подтверждает Финансовую состоятельность инвестора, то считается, что инвестор не выполнил обязательство по гарантии Финансовой готовности, о чём институт должен уведомить инвестора в течение 30 рабочих дней. В таком случае инвестор обязан предоставить институту доказательства, безусловно свидетельствующие о наличии у инвестора реальной возможности надлежащего исполнения инвестором своих обязательств перед институтом по настоящему договору, такие как выписка с расчетного счета, свидетельствующая о наличии необходимого количества денежных средств для завершения реализации проекта, наличия иного источника поступления денежных средств для завершения реализации проекта (кредитный договор, договор займа, договор инвестирования и т.п.), договор поручительства и т.п.

В случае возникновения спора между сторонами настоящего договора по поводу соответствия бухгалтерской отчётности требованиям, предусмотренным ФЗ «О бухгалтерском учете» от 06.12.2011 № 402-ФЗ, и (или) подтверждения финансовой состоятельности инвестора, инвестор по предварительному согласованию с институтом за собственный счёт привлекает независимую аудиторскую организацию для получения аудиторского заключения по спорному вопросу».

Подпункт 5.1.3 дополнить предложением следующего содержания: «5.1.3. … Перечень помещений, которые сохраняются в федеральной собственности и которые подлежат передаче в собственность инвестора, определяется Протоколом распределения помещений, который стороны обязуются подписать не позднее 1 (одного) месяца с момента получения разрешения на строительство инвестиционного объекта, при этом распределение помещений производится преимущественно поэтажно.

Институт составляет и направляет подписанный со своей стороны протокол распределения помещений, соответствующий условиям настоящего договора, в адрес инвестора в течение 15 дней с момента получения разрешения на строительство.

Инвестор обязан подписать протокол в течение 15 дней с момента его получения. Инвестор вправе отказаться от подписания протокола распределения помещений только при условии, если площадь жилых помещений, остающихся в федеральной собственности в соответствии с протоколом, превышает согласованные Сторонами пределы.»

6. Раздел 6 «Расчеты и финансирование» дополнить пунктами: «6.3. Инвестор не вправе прямо или косвенно (через соинвестора, генподрядчика и т.п.) привлекать денежные средства граждан для строительства инвестиционного объекта до момента подписания акта реализации инвестиционного договора и получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию. Аналогичный запрет должен содержаться в договорах между инвестором и юридическими лицами, денежные средства которых будут привлекаться инвестором для реализации инвестиционного проекта (соинвесторами).

Инвестор обязан уведомлять Институт о привлечении соинвесторов для реализации Инвестиционного проекта путем направления письма с приложением копии договора между Инвестором и соинвестором не позднее 10 дней с момента заключения соответствующего договора.

6.4. Инвестор от своего имени и за свой счет заключает договоры на технологическое присоединение, предоставляет Институту копии соответствующих договоров и платежных поручений о своевременном несении платы за технологическое присоединение.»

7. Подпункт 7.1. изложить в следующей редакции: «7.1. Сроки строительства и сдачи соответствующих этапов работ определяются сторонами.

7.1.1 Инвестор обязан получить технические условия на присоединение Объекта к сетям инженерно-технического обеспечения (водоснабжение, водоотведение, электроснабжение, теплоснабжение, благоустройство территории) в срок до «31» декабря 2020 года.

7.1.2. Инвестор обязан обеспечить подготовку проектной документации в составе разделов, установленных постановлением Правительства Российской Федерации от 16 февраля 2008 года № 87, в срок до «30» марта 2021 года.

7.1.3. Инвестор обязан получить положительное заключение экспертизы проектной документации, указанной в п. 7.1.2. настоящего договора, в срок до «30» апреля 2021 года.

7.1.4. В целях содействия институту в получении разрешения на строительство инвестор обязан передать институту документы, перечень которых установлен ст. 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации за исключением правоустанавливающих документов на земельный участок, в срок до «15» июня 2021 года.

7.1.5. Инвестор обязан приступить к строительству не позднее 1 месяца с даты получения институтом разрешения на строительство объекта (дата начала строительства).

7.1.6. Инвестор обязан выполнить подготовительные работы в срок до «15» июля 2021 года.

7.1.7. Инвестор обязан выполнить строительно-монтажные работы и завершить строительство Объекта в течение 18 месяцев с даты получения Институтом разрешения на строительство.

7.1.8. В целях оказания институту содействия в получении разрешения на объекта в эксплуатацию инвестор обязуется в течение 1 месяца со дня окончания строительно-монтажных работ передать институту документы, перечень которых установлен ст. 55 Градостроительного кодекса Российской Федерации за исключением правоустанавливающих документов на земельный участок.

7.1.9. По окончании каждого этапа выполнения работ инвестор обязан предоставить институту копии документов, подтверждающих надлежащее исполнение обязательств в установленный срок. Непредоставление соответствующих документов будет расцениваться как неисполнение обязанностей Инвестора, установленных настоящим договором. 

7.1.10. Нарушение любого из установленных п. 7.1.1 - 7.1.8. сроков более чем на 20 календарных дней признается существенным. Существенное нарушение инвестором сроков влечет возникновение у института права на односторонний внесудебный отказ от исполнения настоящего договора путем направления уведомления об отказе от договора. договор считается расторгнутым с момента получения стороной договора соответствующего уведомления.»

8. Стороны договорились, что инвестор и институт выбирают генерального подрядчика для строительства инвестиционного объекта по соглашению. При этом генеральный подрядчик должен соответствовать следующим требованиям:

« 1) отсутствие недоимки по налогам и сборам;

2) наличие в штате не менее 5 специалистов, состоящих в Национальном реестре специалистов; 3) членство в СРО; 4) опыт не менее 3 (трех) лет участия в строительстве многоквартирных домов общей площадью не менее 10 000 кв.м, в качестве генерального подрядчика и/или технического заказчика; 5) отсутствие возбужденных дел о несостоятельности (банкротстве) в отношении генерального подрядчика.

9. Пункт 12.2. изложить в следующей редакции:

«12.2. Досрочное прекращение настоящего договора и обязательств, вытекающих из него, возможно по основаниям предусмотренным законом или настоящим договором. Прекращение договора влечет прекращение обязательств Сторон. При прекращении договора по любому основанию ни одна из сторон не вправе требовать исполненного по обязательству вне зависимости от равноценности встречного исполнения.» (с учетом уточнения иска, принятого в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Территориальное управление Федерального агентства по управлению государственным имуществом в Пермском крае, Министерство науки и высшего образования Российской Федерации.

          Решением суда от 15.03.2021 иск удовлетворен частично. Внесены следующие изменения в инвестиционный договор от 04.07.2005 № 10-2005: Исключить из абзаца 2 подпункта 4.1.1. договора слова: «личные сбережения граждан и».

Включить пункт 4.1.6. следующего содержания: «С даты начала строительства инвестиционного объекта и до момента ввода объекта в эксплуатацию инвестор ежемесячно не позднее 20 числа месяца, следующего за истекшим календарным месяцем, предоставляет институту копии всех подписанных инвестором актов по форме КС-2, справок по форме КС-3, всю полученную от подрядчиков исполнительную документацию, предусмотренную РД-11-02-2006 (утв. Приказом Федеральной службы по экологическому, технологическому атомному надзору от 26 декабря 2006 г. № 1128), сертификаты качества на материалы и продукцию».

Включен в договор пункт 4.3. следующего содержания: «Стороны договорились, что Инвестор и Институт выбирают генерального подрядчика для строительства Инвестиционного объекта по соглашению. При этом генеральный подрядчик должен соответствовать следующим требованиям: 1) отсутствие недоимки по налогам и сборам; 2) наличие в штате не менее 5 специалистов, состоящих в национальном реестре специалистов; 3) членство в СРО; 4) опыт не менее 3 (трех) лет участия в строительстве многоквартирных домов общей площадью не менее 10 000 кв. м в качестве генерального подрядчика и/или технического заказчика; 5) отсутствие возбужденных дел о несостоятельности (банкротстве) в отношении генерального подрядчика».

Дополнить пункт 5.1.3. договора следующим условием: «Перечень помещений, которые сохраняются в федеральной собственности и которые подлежат передаче в собственность Инвестора, определяется протоколом распределения помещений, который стороны обязуются подписать не позднее 30 рабочих дней с момента получения разрешения на строительство инвестиционного объекта, при этом распределение помещений производится преимущественного поэтажно.

Институт составляет и направляет подписанный со своей стороны протокол распределения помещений, соответствующий условиям настоящего договора, в адрес инвестора в течение 15 рабочих дней с момента получения разрешения на строительство. Инвестор обязан подписать протокол в течение 15 рабочих дней с момента его получения. Инвестор вправе отказаться от подписания Протокола распределения помещений только при условии, если площадь жилых помещений, остающихся в федеральной собственности в соответствии с Протоколом, превышает согласованные Сторонами пределы».

Дополнить договор пунктом 6.5. следующего содержания: «Инвестор не вправе прямо или косвенно (через соинвестора, генподрядчика и т.п.) привлекать денежные средства граждан для строительства инвестиционного объекта до момента подписания акта реализации инвестиционного договора и получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию. Аналогичный запрет должен содержаться в договорах между Инвестором и юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями, денежные средства которых будут привлекаться инвестором для реализации инвестиционного проекта (соинвесторами).

Инвестор обязан уведомлять Институт о привлечении соинвесторов для реализации Инвестиционного проекта путем направления письма с приложением копии договора между Инвестором и соинвестором не позднее 10 дней с момента заключения соответствующего договора с указанием их данных и объемов инвестирования, при условии соблюдения Институтом в отношении индивидуальных предпринимателей требований Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных».

Дополнить договор пунктом 6.5. следующего содержания: «Инвестор от имени института и за свой счет заключает договоры на технологическое присоединение, предоставляет институту копии соответствующих договоров и платежных поручений о своевременном несении платы за технологическое присоединение. При этом Институт обязан выдать доверенность инвестору на совершение указанных в настоящем пункте действий».

Пункт 7.1. договора изложить в следующей редакции: «7.1. Сроки строительства и сдачи соответствующих этапов работ определяются сторонами: 7.1.1 Разработка предпроектных решений (эскизный проект) получение технико-экономических показателей планируемого к строительству объекта.

Срок исполнения не позднее 4 (четырех) месяцев с момента заключения дополнительного соглашения и согласования его в территориальном управлении Федерального агентства по управлению государственным имуществом по Пермскому краю.

7.1.2. Инвестор обязан обеспечить подготовку проектной и рабочей документации в составе разделов, установленных постановлением Правительства Российской Федерации от 16 февраля 2008 года № 87, в срок не позднее 12 месяцев с момента согласования институтом предпроектной документации. В данный срок входит срок получения технических условий.

7.1.3. Инвестор обязан получить положительное заключение экспертизы проектной документации, указанной в п. 7.1.2. настоящего договора, в срок не позднее 60 рабочих дней с момента согласования проектной документации Институтом (постановление Правительства РФ № 145 от 05.03.2007). После получения положительного заключения экспертизы проектной документации  инвестор обязан обеспечить разработку рабочей документации. Срок изготовления рабочей документации не должен превышать 3 месяцев с момента

получения положительного заключения экспертизы проектной документации.

7.1.4. В целях содействия институту в получении разрешения на строительство  инвестор обязан передать институту документы, перечень которых установлен ст. 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации за исключением правоустанавливающих документов на земельный участок, в срок не позднее 15 дней момента получения положительного заключения экспертизы проекта.

7.1.5.Инвестор обязан обеспечить начало строительства объекта не позднее 1 месяца с даты получения Институтом разрешения на строительство объекта и передачи земельного участка для строительства, но не ранее чем будет утверждена Институтом рабочая документация (стадия «Р») (дата начала строительства). Проектная и рабочая документация утверждаются институтом в течение 1 месяца с момента получения соответствующей документации от Инвестора.

7.1.6. Инвестор обязан обеспечить выполнение подрядчиком подготовительных и строительно-монтажных работ и завершение строительства объекта в срок  указанный в проекте организации строительства, разработанном проектной организацией в рамках проектной документации на объект строительства.

7.1.7. В целях оказания институту содействия в получении разрешения на ввод объекта в эксплуатацию инвестор обязуется в течение 1 месяца со дня окончания строительно-монтажных работ передать институту документы, перечень которых установлен ст. 55 Градостроительного кодекса Российской Федерации за исключением правоустанавливающих документов на земельный участок.

7.1.8. Нарушение по вине инвестора установленных в пунктах 4.1.6., 7.1.1- 7.1.5., 7.1.7. сроков более чем на 30 рабочих дней признается существенным. Существенное нарушение инвестором сроков влечет возникновение у института права на односторонний внесудебный отказ от исполнения настоящего договора путем направления уведомления об отказе от договора. Договор считается расторгнутым с момента получения стороной договора соответствующего уведомления».

Изложить пункт 12.2. в следующей редакции: «Досрочное прекращение настоящего Договора и обязательств, вытекающих из него, возможно по основаниям, предусмотренным законом или настоящим договором».

	Постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда         от 26.07.2021  решение суда оставлено без изменения.

В кассационной жалобе учреждение просит решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанций отменить, ссылаясь на неправильное применение судами норм материального и процессуального права. Заявитель полагает, что на протяжении 2 лет ответчик фактически не совершает никаких действий, направленных на реализацию проекта. Доводы заявителя сводятся к тому, что ответчик не исполняет обязательства по финансированию объекта строительства в полном объеме его инвестиционной деятельности; не выполняет работы в период действия разрешения на строительство, не содействует в получении истцом разрешения на строительство; удерживает документы, необходимые для получения нового разрешения на строительство, препятствуя реализации проекта; не получает согласование и технические условия на подключение объекта к действующим сетям; не приступил к выполнению строительно-монтажных работ, что, по его мнению, является основанием для изменения договора в судебном порядке. По мнению заявителя, судами не дана оценка представленным в материалы дела доказательствам, не учтено, что с момента заключения договора финансовое состояние инвестора существенно изменилось в худшую сторону, отсутствуют собственные или привлеченные средства для реализации договора. Ссылаясь на положения ст. 309.2 Гражданского кодекса Российской Федерации, заявитель полагает, что именно инвестор обязан нести все расходы на строительство. Как отмечает учреждение, отсутствие у инвестора собственных и/ или привлеченных средствах, достаточных для реализации договора, является обстоятельством, свидетельствующим о том, что обязательства не будут исполнены в срок. По его мнению, судами необоснованно отказано в удовлетворении ходатайств о назначении экспертизы. Истец указывает также, что в результате существенного нарушения ответчиком обязательств, истек срок действия технических условий на присоединение к сетям, что повлечет несение учреждением расходов по прокладке собственной линии тепловой сети к объекту. Заявитель считает, что суды не приняли во вниманиие судебные акты по делу №А50-37102/2017. 

Кроме того, заявитель отмечает, что суды применили в п. 7.1 договора сроки в редакции ответчика, не обоснованно, отклонив срок, предложенный истцом, при этом более длительный срок документально не подтвержден.  Включая в п. 7.1.5 условие о сроке начала строительства, суды, не принимая во внимание обстоятельства по делу №А50-20231/2018, обязали повторно передать уже переданный ответчику земельный участок. Учреждение отмечает, что отказывая в предоставлении истцу права на отказ от договора в случае существенного нарушения срока строительства, суды, тем самым исключили несение ответчиком предпринимательских рисков и освободили общество от ответственности. Заявитель считает также, что судами нарушен принцип состязательности сторон, в результате чего вывод о невозможности строительства объекта по ранее разработанной документации сделан преждевременным.  Учреждение полагает, что в случае изменения  договора судом, заключение дополнительного соглашения не требуется. 

В отзыве на кассационную жалобу общество «Русско- Балтийская компания» просит судебные акты оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

  В соответствии с ч. 1 ст. 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд кассационной инстанции проверяет законность обжалуемых судебных актов в пределах доводов, содержащихся в кассационной жалобе.

          Как следует из материалов дела, между учреждением (институт) и обществом «Русско-Балтийская компания» (инвестор) заключен инвестиционный договор от 04.07.2005.

Предметом настоящего договора является реализация инвестиционного проекта строительства объекта «Жилой дом со встроенными торгово- административными помещениями и автостоянкой по адресу Пермский край, Пермский городской округ, Ленинский район, ул. Академика Королева, 4».

В соответствии с настоящим договором инвестор принимает на себя обязательство инвестировать, а также выполнять техническое сопровождение реализации инвестиционного проекта, а институт обязуется обеспечить возможность строительства объекта «Жилой дом со встроенными торгово- административными помещениями и автостоянкой по адресу Пермский край, Пермский городской округ, Ленинский район, ул. Академика Королева, 4» на земельном участке, получение разрешение на строительство объекта, его очередей и разрешение на сдачу объекта (данные разрешения могут быть получены только землепользователем), его очередей, в эксплуатацию.

Инвестор принимает на себя обязательство своими силами и/или с привлечением специализированных организаций осуществить: снос зданий и сооружений, попадающих в границы застройки: строительство объекта «Жилой дом со встроенными торгово-административными помещениями и автостоянкой по адресу Пермский край, Пермский городской округ, Ленинский район, ул. Академика Королева, 4», содействовать в получении институтом разрешений на строительство и разрешений на ввод в эксплуатацию зданий и сооружений, входящих в состав объекта, в органах местного самоуправления, а также совершение всех иных действий, которые разумно необходимы для реализации проекта (пункт 3.1 договора в редакции дополнительного соглашения от 11.02.2019 № 3).

Наименования и другие характеристики объекта и площадей, подлежащих строительству, определяются в дополнительных соглашениях к настоящему договору в соответствии с «СП 48.13330.2011. Свод правил.Организация строительства. Актуализированная редакция СНиП 12-01-2004», утвержденным приказом Минрегиона РФ от 27.12.2010 № 781.

Согласно разрешения на строительство от 08.02.2017 № 59-RU90303000- 62-2017 – наименование объекта капитального строительства – Жилой дом со встроенными торгово-административными помещениями и автостоянкой по адресу: Пермский край, Пермский городской округ, Ленинский район, ул. Академика Королева, 4.

Площадь земельного участка – 4 991 кв. м. Количество зданий – 1; объем подземной части – 6 312, 23 куб. м; общая площадь – 6 097, 07 куб. м; количество этажей – 12; объем строительной надземной части здания – 13 402, 05 куб. м; площадь общая офисных помещений – 771, 58 кв. м; площадь общая гаража-автостоянки – 1 675, 86 кв. м; площадь общая магазина – 350,59 кв. м; вместимость автостоянки – 47 машиномест; общая площадь квартир с балконами – 2 392, 62 кв. м; количество квартир – 49 (пункт 3.2 договора в редакции дополнительного соглашения от 11.02.2019 № 3).

После сдачи каждой из частей объекта в эксплуатацию и подписания сторонами акта об итогах реализации инвестиционного проекта, сторонами осуществляется распределение прав на объект, в соответствии с которым 20% всех жилых площадей объекта сохраняется в федеральной собственности, остается за Институтом на праве оперативного управления, а в собственность Инвестора передаются оставшиеся помещения, здания и сооружения, входящие в состав объекта, с последующим правом оформления под указанные объекты недвижимого имущества оставшейся площади соответствующих земельных участков (пункт 5.1.1 договора).

На основании решения Арбитражного суда Пермского края от 06.11.2018 по делу №А50-20231/2018 стороны подписали 11.02.2019 дополнительное соглашение №3 к договору, продлив срок строительства, срок ввода в эксплуатацию соответствующих этапов, очередей, пусковых комплексов объекта до 31.12.2019. Институт обязался передать инвестору земельный участок.

В письме от 20.02.2019 №5 инвестор предложил институту подписать откорректированные приложения № 1, 2 к дополнительному соглашению №3, продлить сроки выполнения строительно-монтажных работ до 01.03.2022, заключив дополнительное соглашение №4 к договору, институт 24.09.2019 направил в адрес инвестора предложение об изменении инвестиционного договора, заключив дополнительное соглашение  №4, в котором предусматривается создание финансовых гарантий со стороны инвестора для реализации инвестиционного договора, приведение условий договора в соответствие с действующим законодательством (ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов» и градостроительным законодательством), упорядочение отношений сторон в части распределения помещений по результатам реализации инвестиционного договора, а также на установление требований к генеральному подрядчику и сроков завершения строительства.

В письме от 13.12.2019 №17 инвестор сообщил институту, что требование

о предоставлении банковской гарантии не соответствует положениям статьей 450 и 450 Гражданского кодекса Российской Федерации, так как не обусловлено существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора.

Ссылаясь на существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, которые позволяют бюджетному учреждению не только требовать изменение договора, но и его расторжение, учреждение обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым иском.

В обоснование требования о внесении изменений в договор в части установления инвестором финансовых гарантий для исполнения договора, институт указывает, что ухудшилось финансовое состояние инвестора, в том числе имеются 7 исполнительных производств, прекращенных в связи с невозможностью установления местоположения должника, его имущества либо получить сведения о наличии принадлежащих ему денежных средств и иных ценностей, находящихся на счетах, во вкладах или на хранении в банках или иных кредитных организациях; деятельность инвестора является убыточной; у общества «Русско-Балтийская компания» имеются признаки неплатежеспособности и недостаточности имущества; отсутствуют сведения о заключенных договорах соинвестирования; снизился инвестиционный потенциал объекта.

	Истец считает, что инвестор уклоняется от исполнения обязательств по договору, ставит исполнение обязательств в зависимость от подписания дополнительных соглашений, которыми продляются сроки строительства, что является, по мнению истца, незаконным; допущенное инвестором нарушение обязательства в виде не только неспособности самостоятельно реализовать инвестиционный проект, но и неспособности привлечь к реализации инвестиционного проекта денежные средства соинвесторов, ставит под угрозу дальнейшую реализацию инвестиционного договора. 

Также учреждение считает необходимым внести изменения в пункт 7.1 договора, предусматривающее сроки строительства и сдачи соответствующих этапов работ.

  Из кассационной жалобы усматривается, что заявитель обжалует выводы судов в части требований, в удовлетворении которых отказано. Законность судебных актов в части требований, которые удовлетворены, судом кассационной инстанции не проверяются, суд кассационной инстанции рассматривает дело в пределах доводов, изложенных в кассационной жалобе (ч. 1 ст. 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Проверив законность обжалуемых судебных актов в обжалуемой части, по доводам  жалобы, суд кассационной инстанции не находит оснований для их отмены.

Согласно статье 1 Федерального закона от 25.02.1999 N39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" (далее – Закон №39-ФЗ) инвестиционная деятельность - вложение инвестиций и осуществление практических действий в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта. 

В силу пункта 1 статьи 3 Закона №39-ФЗ объектами капитальных вложений в Российской Федерации являются находящиеся в частной, государственной, муниципальной и иных формах собственности различные виды вновь создаваемого и (или) модернизируемого имущества, за изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами. 

В пункте 2 статьи 4 Закона №39-ФЗ предусмотрено, что инвесторы осуществляют капитальные вложения на территории Российской Федерации с использованием собственных и (или) привлеченных средств в соответствии с законодательством Российской Федерации. Инвесторами могут быть физические и юридические лица, создаваемые на основе договора о совместной деятельности и не имеющие статуса юридического лица объединения юридических лиц, государственные органы, органы местного самоуправления, а также иностранные субъекты предпринимательской деятельности.

В пункте 4 постановления Пленума ВАС РФ от 11.07.2011 №54 «О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем» указано, что при рассмотрении споров, вытекающих из договоров, связанных с инвестиционной деятельностью в сфере финансирования строительства или реконструкции объектов недвижимости, судам следует устанавливать правовую природу соответствующих договоров и разрешать спор по правилам глав 30 («Купля-продажа»), 37 («Подряд»), 55 «Простое товарищество») Кодекса.

На основании пункта 2 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только при существенном нарушении договора другой стороной, либо в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом,

другими законами или договором.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

В силу пункта 1 статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа. Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях. 

В пункте 2 статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут, а по основаниям, предусмотренным пунктом 4 настоящей статьи, изменен судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий: 1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет; 2)изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота; 3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора; 4) из обычаев или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

Исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства в соответствии с положениями ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суды пришли к выводу об  отсутствии доказательств того, что ответчиком допущено существенное нарушение условий договора, при котором требуется внесение изменений в договор, предусматривающих установление для инвестора дополнительных финансовых гарантий, в том числе – гарантирование финансовой готовности инвестора, обязательное предоставление институту бухгалтерской отчетности инвестора за 2018 год и все года строительства для ее последующего анализа бюджетным учреждением,

а также получение банковской гарантии на сумму 25 409 624 руб.

Также заявителем жалобы не приведено достаточных оснований, свидетельствующих о существенном изменении обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении инвестиционного договора в 2005 году. 

Само по себе изменение финансового состояния инвестора не может являться обстоятельством, безусловно свидетельствующим о том, что инвестиционный договор не будет исполнен ответчиком, на что верно указано судами.

При отсутствии в материалах дела сведений о существенном нарушении ответчиком условий договора или изменении обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, судами верно отмечено, что возложение на ответчика обязанности по регулярному предоставлению институту своей бухгалтерской отчетности, получению банковской гарантии на сумму 25 409 624 руб. будет неправомерным.

Судами приняты во внимание обстоятельства, установленные рамках дела № А50-37102/2017, имеющие в силу ст. 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации преюдициальное значение для рассмотрения настоящего спора, согласно которым невозможность исполнения ответчиком условий договора вызвана встречным нарушением обязательств со стороны истца.

 Кроме того, в градостроительном плане земельного участка содержится информация, в том числе о предельных параметрах разрешенного строительства, реконструкции объекта капитального строительства, установленных градостроительным регламентом для территориальной зоны, в которой расположен земельный участок (пункт 6 части 3 статьи 57.3 Градостроительного кодекса Российской Федерации).

Сторонами не оспаривается, что инвестором в рамках реализации договора разработана проектная документация на строительство 12-ти этажного дома согласно условиям разрешения на строительство от 08.02.2017 № 59-RU90303000-62-2017, что также зафиксировано в дополнительном соглашении № 3 договору.

Между тем истцом без участия ответчика на основании заявления от 18.06.2020 получен новый градостроительный план земельного участка №РФ- 59-2-03-0-00-2020-0688, в котором предусмотрено строительство объектов не более 8 этажей.

Из пояснений инвестора, изложенных в возражениях на ходатайство об уточнении исковых требований, следует, что никакой необходимости получать ГПЗУ, в котором указаны иные параметры разрешенного использования земельного участка, уменьшающие этажность и площадь подлежащего строительству объекта, не было.

Суды пришли к верному выводу о том, что невозможность строительства объекта по ранее разработанной проектной документации возникла в результате действий истца.

Отклоняя ссылки заявителя жалобы на необходимость установления в пунктах 7.1.1, 7.1.2 более коротких сроков (не позднее 4 месяцев) для разработки предпроектных решений, обеспечении подготовки проектной и рабочей документации, суды исходили  из следующего.

При определении в пункте 7.1.2 договора срока подготовки проектной документации не позднее 12 месяцев с момента согласования учреждением предпроектной документации, судами учтено, что в данный срок предполагается, в том числе, получение новых технических условий; после получения положительного заключения экспертизы проектной документации проектная организация начинает разрабатывать рабочую документацию; проектная и рабочая документация подлежат утверждению институтом; только после утверждения институтом рабочей документации подрядная организация имеет право приступить к выполнению работ.

Доказательств, свидетельствующих о наличии у инвестора объективной возможности обеспечить подготовку проектной и рабочей документации в составе разделов, установленных постановлением Правительства Российской Федерации от 16.02.2008 № 87 и получить технические условия в срок, предложенный истцом (4 месяца), материалы дела не содержат.

Отказывая в части внесения изменений в договор, предусматривающих предоставление институту права на отказ от договора в случае существенного (более чем на 30 рабочих дней) нарушения сроков строительства, суды указали  на то, что истом необоснована необходимость включения указанного условия с учетом положений статей 450, 451 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Довод истца о том, что судами необоснованно было отказано в проведении экспертизы отклоняются, с учетом того, что назначение судебной экспертизы является правом, а не обязанностью суда в силу статьи 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Суд в каждом конкретном случае, исходя из предмета доказывания и представленных сторонами доказательств, самостоятельно определяет надобность в получении компетентного (экспертного) заключения. В соответствии с частью 2 статьи 64 АПК РФ, частью 3 статьи 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заключение эксперта является одним из доказательств по делу, которое исследуется, оценивается судом в порядке, предусмотренном в статье 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в совокупности с иными доказательствами по делу, в силу чего истец по делу не освобождается от представления собственных доказательств в обоснование заявленного иска.

В отсутствие доказательств неисполнения ответчиком своих обязательств  по договору в  связи с его финансовым состоянием, у судов отсутствовала необходимость в назначении судебной экспертизы с целью выяснения вопросов о наличии у общества «Русско-Балтийская компания» признаков  неплатежеспособности и/или недостаточности имущества.

 Нарушений норм статьи 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судами не допущено.

Иные доводы заявителя по существу направлены на переоценку собранных по делу доказательств и сделанных на их основании выводов судов, что не относится к полномочиям суда кассационной инстанции (ч. 1, 3 ст. 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В соответствии с положениями ст. 286, ч. 2 ст. 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суду кассационной инстанции не предоставлены полномочия пересматривать фактические обстоятельства дела, установленные судами при их рассмотрении, давать иную оценку собранным по делу доказательствам, устанавливать или считать доказанными обстоятельства, которые не были установлены в решении или постановлении либо были отвергнуты судом первой или апелляционной инстанции.

Поскольку фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судами на основании полного, всестороннего и объективного исследования имеющихся в деле доказательств, а выводы судов соответствуют фактическим обстоятельствам и представленным доказательствам, основаны на правильном применении норм материального права, у суда кассационной инстанции отсутствуют предусмотренные ст. 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основания для отмены либо изменения принятого по делу судебных актов.  Кассационная жалоба удовлетворению не подлежит.

	С учётом изложенного судебные акты в обжалуемой части следует оставить в силе, кассационная жалоба удовлетворению не подлежит.

          Руководствуясь ст. 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Пермского края от 15.03.2021 по делу №А50-7766/2020 и постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.07.2021  по тому же делу оставить без изменения, кассационную жалобу федерального государственного бюджетного учреждения науки Пермский федеральный исследовательский центр Уральского отделения Российской академии наук – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном ст. 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.  

 

Председательствующий					           В.А. Купреенков 

Судьи					           И.А.Краснобаева

                                                                              А.С.Полуяктов