ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ 

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дело  №А35-6841/2018

город Воронеж

13 декабря 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена 6 декабря 2019 года

Постановление в полном объеме изготовлено 13 декабря 2019 года

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьиПротасова А.И.,

судейСеменюта Е.А.,              

          ФИО1,   

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО2,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью Центр информационных технологий «Аверс»: ФИО3 – представителя по доверенности от 28.01.2019;

от  Государственного унитарного предприятия Курской области «Информационный центр «Регион-Курск»: ФИО4 – представителя по доверенности от 21.10.2019, ФИО5 – представителя по доверенности от 21.10.2019, ФИО6 – представителя по доверенности от 20.02.2019;

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Курской области: представитель не явился, надлежаще извещен;

от Комитета образования и науки Курской области: представитель не явился, надлежаще извещен;

от общества с ограниченной ответственностью «Московские лаборатории экономики и технологии знаний»: представитель не явился, надлежаще извещен,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью Центр информационных технологий «Аверс» и Управления Федеральной антимонопольной службы по Курской области на решение Арбитражного суда Курской области от 23.08.2019 по делу №А35-6841/2018, по заявлению Государственного унитарного предприятия Курской области «Информационный центр «Регион-Курск» к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Курской области о признании недействительным решения, 

третьи лица, не заявляющие самостоятельные требования относительно предмета спора: Комитет образования и науки Курской области, общество с ограниченной ответственностью «Московские лаборатории экономики и технологии знаний» (ООО «КТЕ Лэбс»), общество с ограниченной ответственностью Центр информационных технологий «Аверс» (ООО ЦИТ «Аверс»),

УСТАНОВИЛ:

Государственное унитарное предприятие Курской области «Информационный центр «Регион-Курск» (далее - заявитель, ГУПКО «ИЦ «Регион-Курск») обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения от 02.07.2018, вынесенного Управлением Федеральной антимонопольной службы по Курской области (далее – УФАС по Курской области, антимонопольный орган) по делу №02-08-94-2017.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Комитет образования и науки Курской области, ООО «Московские лаборатории экономики и технологии знаний» (далее - ООО «КТЕ Лэбс»), ООО Центр информационных технологий «Аверс» (далее – ООО ЦИТ «Аверс»).

Решением от 23.08.2019 заявленные требования удовлетворены.

Не согласившись с обжалуемым судебным актом, ООО ЦИТ «Аверс» и УФАС по Курской области, обратились в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами.

В обоснование доводов апелляционных жалоб УФАС по Курской области и ООО ЦИТ «Аверс» считают, что принимая обжалуемое решение судом первой инстанции неправильно применил нормы материального права и неполно выяснил обстоятельства имеющие значение для дела. Полагают, что выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, в связи с чем судебный акт является необоснованным, немотивированным, противоречащим действующему законодательству. Подробно доводы заявителей жалоб изложены в апелляционных жалобах.

В представленном суду апелляционной инстанции отзыве ГУПКО «ИЦ «Регион-Курск» возражает против доводов апелляционных жалоб, указывает на законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, а также на отсутствие оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции.

В судебное заседание представители УФАС по Курской области, Комитета образования и науки Курской области и ООО «Московские лаборатории экономики и технологии знаний» не явились. 

Дело рассматривалось в отсутствие указанных лиц в порядке ст.ст.156, 266 АПК РФ, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

Согласно части 1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело.

Изучив материалы дела, доводы апелляционных жалоб, оценив в совокупности все представленные по делу доказательства, суд апелляционной инстанции полагает обжалуемый судебный акт не подлежащим отмене.

Как следует из материалов дела, в соответствии с требованиями Федерального закона от 29.12.2012 № 273-ФЗ «Об образовании в Российской Федерации» на основании Постановления Губернатора Курской области от 03.12.2013 №537-пг «О создании региональной информационной системы в сфере образования» в Курской области была создана Региональная информационная система в сфере образования (РИССО) и введена в эксплуатацию 01.01.2014.

На момент ввода в эксплуатацию в состав РИССО входил 1 модуль - «Зачисление в дошкольное образовательное учреждение» на основе программного продукта «Аверс: Web-комплектование», разработанного ООО ЦИТ «Аверс» во исполнение государственного контракта №800/12-ДОУ-К от 13.12.2013, заключенного с оператором РИССО - ОБУ «Информационно-аналитический центр» Курской области. В сентябре 2014 года, за счет расширения функционала существовавшего модуля, был внедрен модуль «Аверс: Контингент ДОО». По результатам исполнения контракта №800/12-ДОУ-К от 13.12.2013 ООО ЦИТ «Аверс» передало заказчику (ОБУ «Информационно-аналитический центр Курской области») программное обеспечение и неисключительные права на него.

Согласно Концепции создания единой федеральной межведомственной системы учета контингента обучающихся, утвержденной распоряжением Правительства Российской Федерации от 25.10.2014 №2125-р, Концепция предполагает ведение системы учета контингента обучающихся по основным образовательным программам и дополнительным общеобразовательным программам на федеральном и региональном уровнях, что потребовало доработки и модернизации действовавшей в Курской области РИССО.

В этой связи в 2016 году Комитетом образования и науки Курской области был проведен аукцион №0144200002416000375 на оказание услуг по внедрению регионального сегмента единой федеральной межведомственной системы учета контингента обучающихся по основным образовательным программам и дополнительным программам в Курской области (далее региональный сегмент АИС «Контингент»).

Начальная максимальная цена контракта данного аукциона составляла 3 500 000 руб. На участие в аукционе №0144200002416000375 было подано 8 заявок. По итогам торгов победителем было ООО «КТЕ Лэбс», предложившее наибольшую цену (62 500 руб.) за право заключения контракта, в соответствии с частью 11 статьи 69 Федерального закона №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

24.05.2016 между Комитетом образования и науки Курской области и ООО «КТЕЛэбс» был заключен государственный контракт № Ф.2016.90162, в соответствии с которым в течение 2-х месяцев с даты заключения контракта исполнитель обязуется выполнить работы и услуги, предусмотренные техническим заданием. Кроме того, условиями контракта предусмотрено техническое обслуживание внедренного программного обеспечения в течение 1 года с даты подписания акта приемки выполненных работ. При проведении аукциона №0144200002416000375 цена контракта была снижена до нуля и победителем - ООО «КТЕ Лэбс» была предложена цена за право заключить контракт с заказчиком и выполнить предусмотренные контрактом работы. По итогам торгов ООО «КТЕ Лэбс» во исполнение государственного контракта перечислило заказчику 62 500 руб. зато, что ему была предоставлена возможность безвозмездно разработать и внедрить указанную систему на территории Курской области. 

В соответствии с требованиями к оказанию услуг по внедрению регионального сегмента АИС «Контингент» по результатам исполнения контракта № Ф.2016.90162 от 24.05.2016 ООО «КТЕ Лэбс» должно было обеспечить ввод внедренного программного обеспечения в промышленную эксплуатацию в тридцати трех муниципальных органах, осуществляющих управление в сфере образования. Также условиями контракта (подпункт 6 пункта 2.5 Технического задания к контракту) предусмотрена обязанность исполнителя передать заказчику неисключительные права на разработанное и внедренное им программное обеспечение, что впоследствии позволило бы Комитету самостоятельно обслуживать систему или привлекать специализированные организации на основе торгов.

18.04.2017 между ООО «КТЕ Лэбс» и ГУПКО «ИЦ «Регион-Курск» был заключен сублицензионный договор №СУ-07 в отношении соответствующего программного обеспечения, являющегося предметом государственного контракта №Ф.2016.90162 от 24.05.2016, а также Соглашение о партнерстве.

В соответствии с сублицензионным договором от 18.04.2017 № СУ-07 ООО «КТЕ Лэбс» передает ГУПКО «ИЦ «Регион-Курск» в том числе право хранить, устанавливать (инсталлировать), использовать (дорабатывать) определенное количество экземпляров продукта.

Соглашением о партнерстве от 18.04.2017 предусмотрено юридическое закрепление взаимоотношений сторон на предмет развития партнерских связей при реализации проекта по обеспечению функционирования и технической поддержке РИССО, включая доработку ее составляющих модулей, обновление эксплуатационной документации, техническую, консультационную поддержку администраторов и пользователей программного обеспечения, а также с целью содействия друг другу, укрепления взаимовыгодных отношений и повышения уровня оказываемых услуг.

07.08.2017 между Комитетом образования и науки Курской области и государственным унитарным предприятием Курской области «Информационный центр «Регион-Курск» (далее - ГУПКО «ИЦ Регион-Курск») заключен государственный контракт №ТС-2/2017 на оказание услуг по обеспечению функционирования и технической поддержке региональной информационной системы в сфере образования (закупка №0144200001917000011) на сумму 6 880 000 руб. без проведения торгов, как с единственным поставщиком, срок действия контракта установлен с 5 июня 2017 года до 31 декабря 2017 года.

18.08.2017 ГУПКО «ИЦ «Регион-Курск» заключило с ООО «КТЕ Лэбс» три договора как с единственным поставщиком без проведения конкурентных процедур. Данными договорами ООО «КТЕ Лэбс» переданы функции по выполнению работ и услуг, предусмотренных государственным контрактом №ТС-2/2017 от 07.08.2017.

04.09.2017 в Управление Федеральной антимонопольной службы по Курской области поступило заявление ООО ЦИТ «Аверс» на действия Комитета образования и науки Курской области при заключении государственного контракта от 07.08.2017 № ТС-2/2017 на оказание услуг по обеспечению функционирования и технической поддержке региональной информационной системы в сфере образования от 07.08.2017 с ГУПКО «ИЦ «Регион-Курск» как с единственным поставщиком (закупка №01442000001917000011), и действия ГУПКО «ИЦ «Регион-Курск» по заключению договоров с ООО «КГБ Лэбс» без проведения конкурентных процедур.

По результатам рассмотрения заявления Комиссией Управления Федеральной антимонопольной службы по Курской области принято решение от 02.07.2018 по делу № 02-08-94/2017, согласно которому Комиссия решила: признать ГУПКО «ИЦ «Регион-Курск» и ООО «КГБ Лэбс» нарушившими часть 4 статьи 11 Федерального закона «О защите конкуренции» путем реализации антиконкурентного соглашения, направленного на получение доступа ООО «КТЕ Лэбс» в 2017 году к государственному заказу, связанному с модернизацией, технической поддержкой и обслуживанием Региональной информационной системы в сфере образования Курской области в условиях гарантированного отсутствия потенциальных конкурентов, что привело к ограничению конкуренции на рынке оказания услуг по обеспечению функционирования и технической поддержки региональной информационной системы в сфере образования.

Не согласившись с вынесенным решением Комиссии Управления Федеральной антимонопольной службы по Курской области от 02.07.2018 по делу №02-08-94-2017, ГУПКО «ИЦ «Регион-Курск» обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании его незаконным.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции при рассмотрении данного спора правомерно руководствовался следующим.

Согласно статье 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Исходя из положений статьи 198 АПК РФ для признания недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц требуется одновременно наличие двух условий: несоответствие их закону или иному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя.

Статьей 14.8 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции, Закона №135-ФЗ), установлен запрет на иные формы недобросовестной конкуренции наряду с предусмотренными статьями 14.1 - 14.7 настоящего Федерального закона.

В соответствии со статьей 4 Закона о защите конкуренции недобросовестная конкуренция - это любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.

Исходя из положений указанной статьи, действия хозяйствующих субъектов могут быть признаны как недобросовестная конкуренция только в случае, если они: во-первых - направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, во-вторых - противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости, и в третьих - причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.

Пунктом 18 статьи 4 Закона № 135-ФЗ соглашение определено как договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах, а также договоренность в устной форме.

В соответствии с частью 4 статьи 11 Закона № 135-ФЗ запрещаются иные соглашения между хозяйствующими субъектами (за исключением "вертикальных" соглашений, которые признаются допустимыми в соответствии со статьей 12 настоящего Федерального закона).

Признаки ограничения конкуренции определены в пункте 17 статьи 4 Закона № 135-ФЗ.

Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации в пункте 2 Постановления Пленума от 30.06.2008 N30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства" дано разъяснение, согласно которому при анализе вопроса о том, являются ли действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке согласованными (статья 8 Федерального закона N135-ФЗ), арбитражным судам следует учитывать, что согласованность действий может быть установлена и при отсутствии документального подтверждения наличия договоренности об их совершении. Вывод о наличии одного из условий, подлежащих установлению для признания действий согласованными, а именно: о совершении таких действий было заранее известно каждому из хозяйствующих субъектов, - может быть сделан исходя из фактических обстоятельств их совершения. Например, о согласованности действий, в числе прочих обстоятельств, может свидетельствовать тот факт, что они совершены различными участниками рынка относительно единообразно и синхронно при отсутствии на то объективных причин.

Таким образом, для вывода о наличии между участниками согласованных действий значение имеет совершение хозяйствующими субъектами отвечающих интересам каждого и заранее известных каждому противоправных и негативно влияющих на конкурентную среду согласованных действий на одном товарном рынке, относительно синхронно и единообразно при отсутствии к тому объективных причин.

Подтверждать отсутствие со стороны конкретного хозяйствующего субъекта нарушения в виде согласованных действий могут, в том числе, доказательства наличия объективных причин собственного поведения этого хозяйствующего субъекта на товарном рынке и (или) отсутствия обусловленности его действий действиями иных лиц.

Названный подход применим и к доказыванию соглашений, то есть договоренностей, которые, по их существу, не могут быть подтверждены прямыми доказательствами; о наличии таких договоренностей косвенно могут судить иные доказательства, которые могут убедить суд в наличии или отсутствии таких договоренностей.

Для этого суд должен оценить полноту сбора доказательств, их "весомость" как в отдельности, так и в совокупности. Иной подход означает, что антиконкурентные соглашения недоказуемы в принципе.

Отношения, возникающие при формировании, использовании и распространении государственных информационных ресурсов, создании и эксплуатации информационных систем Курской области регламентируются положениями Закона Курской области от 11.11.2008 № 88-ЗКО «Об информационных системах Курской области».

Информационные системы Курской области в сфере обеспечения сбора, обработки и анализа информации в электронном виде созданы, в том числе, в сфере образования.

На основании Постановления Губернатора Курской области от 03.12.2013 №537-пг «О создании региональной информационной системы в сфере образования» была создана в Курской области региональная информационная система в сфере образования (далее - РИССО) и введена в эксплуатацию 01.01.2014.

В соответствии с Постановлением Администрации Курской области от 30.04.2014 №288-па «Об обеспечении деятельности региональных информационных систем, созданных органами исполнительной власти Курской области» на базе ГУПКО «ИЦ «Регион-Курск» создан программно-аппаратный комплекс «Курский региональный центр обработки данных». Оператором РИССО согласно Постановлению Губернатора Курской области от 26.11.2014 №521-пг «Об утверждении Порядка создания и ведения региональной информационной системы в сфере образования» является ОКУ «Информационно-аналитический центр» Курской области.

ГУПКО «ИЦ «Регион-Курск» является уполномоченной организацией на выполнение работ по обеспечению размещения в центре обработки данных региональных систем, обеспечению бесперебойного электроснабжения центра обработки данных (далее - ЦОД) и его постоянной высокоскоростной связи с сетью передачи ЕИКС, организация технического сопровождения ЦОД.

В соответствии с Законом Курской области 25.09.2014 № 65-ЗКО «Об установлении полномочий государственного предприятия Курской области «Информационный центр «Регион - Курск» по выполнению работ и оказания услуг по обслуживанию информационных ресурсов Курской области» установлены полномочия ГУП КО «ИЦ «Регион-Курск» области в сфере региональной информатизации и обеспечения защиты информации, в качестве единственного подрядчика (исполнителя) работ (услуг).

Таким образом, Комитет по образованию и науки Курской области с 25.09.2014 имел право в целях осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) на заключение государственного контракта с ГУП КО «ИЦ «Регион -Курск».

Как указано выше, 24.05.2016 между Комитетом образования и науки Курской области и ООО «КТЕ Лэбс» был заключен государственный контракт №Ф.2016.90162, в соответствии с которым в течение 2-х месяцев с даты заключения контракта исполнитель обязуется выполнить работы и услуги, предусмотренные техническим заданием. Кроме того, условиями контракта предусмотрено техническое обслуживание внедренного программного обеспечения в течение 1 года с даты подписания акта приемки выполненных работ.

При этом, как установлено УФАС по Курской области, на момент заключения вышеуказанного государственного контракта правоотношений между ООО «КТЕ Лэбс» и ГУП КО «ИЦ «Регион - Курск» не имелось.

В материалы дела не представлены документальные доказательства наличия договоренностей, соглашений, фактов сговора, свидетельствующих о согласованности действий между ООО «КТЕ Лэбс» и ГУП КО «ИЦ «Регион - Курск» на дату -24.05.2016.

В соответствии со статьей 1233 Гражданского кодекса Российской Федерации правообладатель может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности (в т.ч. программное обеспечение) любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом, в том числе путем его отчуждения по договору другому лицу (договор об отчуждении исключительного права) или предоставления другому лицу права использования соответствующих результатов интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в установленных договором пределах (лицензионный договор).

Согласно статье 1235 ГК РФ права на объекты интеллектуальной собственности передаются по лицензионному договору, заключаемому между автором-правообладателем (в данном случае - разработчиком программного обеспечения) и получателем прав в установленных договором пределах.

Как следует из материалов дела, 18.04.2017 между ООО «КТЕ Лэбс» и ГУПКО «ИЦ «Регион-Курск» был заключен сублицензионный договор СУ-07 в отношении соответствующего программного обеспечения, являющегося предметом государственного контракта от 24.05.2016 №Ф.2016.90162, а также соглашение о партнерстве.

В соответствии с сублицензионным договором от 18.04.2017 ООО «КТЕ Лэбс» передает ГУПКО «ИЦ «Регион-Курск», в том числе, право хранить, устанавливать (инсталлировать), использовать (дорабатывать) определенное количество экземпляров продукта.

ГУПКО «ИЦ «Регион-Курск» обладает необходимыми мощностями для обеспечения функционирования региональной информационной системы в сфере образования, о чем свидетельствуют документы (карточка основного средства с техническими характеристиками).

Соглашение о партнерстве от 18.04.2017, заключенное между ГУПКО «ИЦ «Регион-Курск» и ООО «КТЕ Лэбс», согласно тексту данного документа, имеет своей целью юридическое закрепление взаимоотношений сторон на предмет развития партнерских связей при реализации проекта по обеспечению функционирования и технической поддержке РИССО, включая доработку ее составляющих модулей, обновление эксплуатационной документации, техническую, консультационную поддержку администраторов и пользователей программного обеспечения, а также с целью содействия друг другу, укрепления взаимовыгодных отношений и повышения уровня оказываемых услуг.

Таким образом, ООО «КТЕ Лэбс» передало ГУП КО «ИЦ «Регион -Курск» неисключительные права использования программ: АИС «Контингент ОО», АИС «Профессиональное образование», АИС «Комплектование ДОО», АИС «Запись в школу», АИС «Дополнительное образование».

На момент заключения указанных соглашений ООО «КТЕ Лэбс» и ГУПКО «ИЦ «Регион-Курск» не находились в договорных отношениях, предусматривающих необходимость предоставления последнему определенных прав на региональный сегмент АИС «Контингент».

Законом Курской области от 25.09.2014 №65-ЗКО (в ред. от 23.08.2016) «Об установлении полномочий государственного унитарного предприятия Курской области «Информационный центр «Регион-Курск» по выполнению работ и оказанию услуг по  обслуживанию  информационных  ресурсов  Курской  области»   определено:   «в соответствии с пунктом 6 части 1 статьи 93 Закона №44-ФЗ в целях осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) установить полномочия ГУПКО «Информационный центр «Регион-Курск», подведомственного органу исполнительной власти Курской области в сфере региональной информатизации и обеспечения защиты информации, в качестве единственного подрядчика (исполнителя) работ (услуг) по выполнению работ по обеспечению функционирования региональных информационных систем органов исполнительной власти Курской области и подведомственных им учреждений и предприятий.

07.08.2017 между Комитетом образования и науки Курской области и ГУПКО «ИЦ Регион-Курск» заключен государственный контракт №ТС-2/2017 на оказание услуг по обеспечению функционирования и технической поддержке региональной информационной системы в сфере образования (закупка № 0144200001917000011) на сумму 6 880 000 руб. без проведения торгов как с единственным поставщиком, срок действия контракта установлен с 05.06.2017 до 31.12.2017.

Данный контракт был заключен со ссылкой на пункт 6 части 1 статьи 93 Закона № 44-ФЗ, в соответствии с которым закупка у единственного поставщика может осуществляться заказчиком в случае, если работы или услуги, являющиеся предметом контракта, могут выполняться только органом исполнительной власти в соответствии с его полномочиями либо подведомственным ему государственным учреждением, государственным унитарным предприятием, соответствующие полномочия которых устанавливаются федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации.

Весь объем работ, предусмотренных государственным контрактом от 07.08.2017 №ТС-2/2017, относится к работам по обеспечению функционирования РИССО Курской области, которое невозможно без доработки соответствующих программ.

Модернизация подсистем РИССО возможна лицами или организациями, имеющими лицензию на право пользования и изменения (доработку) систем.

Следует отметить, что в соответствии с техническим заданием государственного контракта от 07.08.2017   № ТС-2/2017 разработчиком модулей РИССО является ООО «КТЕ Лэбс».

Согласно части 1 статьи 1298 ГК РФ исключительное право на произведение науки, литературы или искусства, созданное по государственному или муниципальному контракту для государственных или муниципальных нужд, принадлежит исполнителю, являющемуся автором либо иным выполняющим государственный или муниципальный контракт лицом, если государственным или муниципальным контрактом не предусмотрено, что это право принадлежит Российской Федерации, субъекту Российской Федерации или муниципальному образованию, от имени которых выступает государственный или муниципальный заказчик, либо совместно исполнителю и Российской Федерации, исполнителю и субъекту Российской Федерации или исполнителю и муниципальному образованию.

ООО «КТЕ Лэбс» в силу создания объекта права является обладателем исключительных прав на программы для ЭВМ для следующих систем:

- Автоматизированная информационная система «Контингент региона»;

- Автоматизированная информационная система «Комплектование образовательных учреждений, реализующих дошкольную образовательную программу»;

- Автоматизированная информационная система «Запись в школу»;

- Автоматизированная информационная система «Запись в учреждения начального и среднего профессионального образования»;

- Автоматизированная информационная система «Запись в учреждения дополнительного образования детей».

Таким образом, в соответствии с пунктом 6 статьи 1298 ГК РФ ООО «КТЕ Лэбс» принадлежит исключительное право на программы для ЭВМ и базы данных, созданные в рамках исполнения вышеуказанного контракта, в том числе на внесенные во внедренный продукт изменения, доработки и улучшения, выполненные по инициативе исполнителя или по запросу заказчика с целью наилучшего исполнения услуг по контракту.

Права ООО «КТЕ Лэбс» зарегистрированы в Роспатенте (свидетельства о государственной регистрации программ для ЭВМ №№ 2016615554, 2016615553, 2016618426, 2016618426, 2011618427, выданные Федеральной службой по интеллектуальной собственности (т.3, л. д. 75-77).

Поскольку вышеназванным государственным контрактом от 24.05.2016 №Ф.2016.90162 предусматривалось оказывать услуги в период с 01.01.2017 по технической поддержке серверного оборудования, которое установлено на базе ГУПКО «ИЦ «Регион-Курск», то 18.04.2017 между ГУПКО «ИЦ «Регион-Курск» и ООО «КТЕ Лэбс» было заключено Партнерское соглашение о сотрудничестве с целью юридического закрепления взаимоотношений Сторон на предмет развития партнёрских связей при реализации проекта по обеспечению функционирования и технической поддержке региональной информационной системы в сфере образования (РИССО), включая доработку ее составляющих модулей, обновление эксплуатационной документации с учетом дополнений и изменений функционала ПО, техническую, консультационную, методологическую поддержку администраторов и пользователей ПО, и подписан сублицензионный договор № СУ-07 от 18.04.2017, в соответствии с которым лицензиат передает сублицензиату неисключительные права использования программ (АИС «Контингент ОО», АИС «Профессиональное образование», АИС «Комплектование ДОО», АИС «Запись в школу», АИС «Дополнительное образование»), входящих в состав Региональной информационной системы в сфере образования Курской области.

Утверждение УФАС по Курской области о том, что заключение вышеуказанных соглашений ООО «КТЕ Лэбс» и ГУПКО «ИЦ «Регион-Курск» является антиконкурентным соглашением - несостоятельны, поскольку в данном случае в предмете соглашений указано право ГУПКО «ИЦ «Регион-Курск» только обслуживать тот продукт, который имеет собственника на интеллектуальные права, а именно ООО «КТЕ Лэбс», которое является правообладателем. Никто иной, кроме ООО «КТЕ Лэбс», не имеет права на программы для ЭВМ и базы данных, которые были созданы в рамках исполнения государственного контракта.

На основании пункта 3 статьи 1 Закона Курской области от 25.09.2014 №65-ЗКО «Об установлении полномочий государственного унитарного предприятия Курской области «Информационный центр «Регион-Курск» по выполнению работ и оказанию услуг по обслуживанию информационных ресурсов Курской области»: в соответствии с пунктом 6 части 1 статьи 93 Закона №44-ФЗ в целях осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) установить полномочия ГУП КО «Информационный центр «Регион-Курск», подведомственного органу исполнительной власти Курской области в сфере региональной информатизации и обеспечения защиты информации, в качестве единственного подрядчика (исполнителя) работ (услуг) по выполнению работ по обеспечению функционирования региональных информационных систем органов исполнительной власти Курской области и подведомственных им учреждений и предприятий.

Решением Курского областного суда от 03.06.2019 признаны недействующими с даты вступления данного решения суда в законную силу пункты 2,3 статьи 1 Закона Курской области от 25.09.2014 №65-ЗКО.

Вместе с тем, в данном деле следует рассматривать действие Закона Курской области от 25.09.2014 №65-ЗКО в редакции, актуальной на момент спорных правоотношений, то есть в редакции Закона Курской области от 15.05.2017 № 18-ЗКО.

Антимонопольным органом установлено, что 18.08.2017 ГУПКО «ИЦ «Регион-Курск» заключило с ООО «КТЕ Лэбс» три договора (№ КМ/17, №КТ1/17, № КТ2/17), как с единственным поставщиком без проведения конкурентных процедур. Данными договорами ООО «КТЕ Лэбс» переданы функции по выполнению работ и услуг, предусмотренных государственным контрактом №ТС-2/2017 от 07.08.2017.

По мнению антимонопольного органа, ГУПКО «ИЦ Регион-Курск», определенное Законом Курской области в качестве единственного поставщика услуг, являющихся предметом государственного контракта от 07.08.2017№ТС/2-2017, фактически предусмотренные данным контрактом работы и услуги по доработке имеющихся программных модулей РИССО и технической поддержке самостоятельно не осуществляло, а заключило с ООО «КТЕ Лэбс» три субподрядных договора: на оказание услуг по обеспечению функционирования и модернизации региональной информационной системы в сфере образования на сумму 2 394 321 руб. (закупка №31705433855), на услуги по технической поддержке региональной информационной системы в сфере образования (три модуля) на сумму 1 968 000 руб. (закупка №31705433675), на услуги по технической поддержке региональной информационной системы в сфере образования (другие 3 модуля) на сумму 1 942 679 руб. (закупка №31705433782).

Согласно оспариваемому решению, указанными договорами ООО «КТЕ Лэбс» переданы функции по выполнению практически всех работ и услуг (более 90%), предусмотренных государственным контрактом от 07.08.2017 №ТС-2/2017. Дальнейшие взаимосвязанные последовательные действия участвующих в реализации данного контракта лиц (ГУП КО «ИЦ Регион-Курск» и ООО «КТЕ Лэбс») свидетельствуют о наличии заранее достигнутой договоренности, имеющей своей целью монополизацию ООО «КТЕ Лэбс» работ и услуг, связанных с обеспечением функционирования РИССО на территории Курской области, исключение с данного сегмента рынка иных хозяйствующих субъектов и уход от процедур конкурентного определения исполнителя услуг в обход установленного действующим законодательством порядка.

Антимонопольный орган полагает, что, поскольку все вышеуказанные договоры заключены в рамках реализации единого государственного контракта и предполагают выполнение однородных услуг по доработке и технической поддержке региональной информационной системы в сфере образования, заключение между заказчиком ГУПКО «ИЦ «Регион-Курск» и исполнителем ООО «КТЕ Лэбс» трех договоров стоимостью менее трех миллионов каждый без торгов, при том, что совокупная стоимость включенных в них услуг составляет 6 305 000 рублей и требует проведения торгов на право заключения договора в соответствии с Законом № 223-ФЗ и Положением о закупках ГУПКО «ИЦ «Регион-Курск», действия сторон по заключению данных договоров указывают на наличие соглашения, направленного на уклонение от проведения конкурентной закупки соответствующих услуг и устранение конкуренции со стороны потенциальных исполнителей.

Действия ООО КТЕ Лэбс и ГУПКО «ИЦ «Регион-Курск», выразившиеся в заключении ООО «КТЕ Лэбс» заведомо убыточного государственного контракта на внедрение РИССО в 2016 году, непередача государственному заказчику Комитету образования и науки Курской области вопреки требованиям государственного контракта неисключительных прав на внедряемое программное обеспечение, заключение партнерского соглашения и сублицензионного договора с ГУПКО «ИЦ «Регион-Курск» в апреле 2017 года, передача ГУПКО «ИЦ «Регион-Курск» 93 % объема работ по государственному контракту №ТС2/2017 ООО» КТЕ Лэбс» как субисполнителю без проведения конкурентных процедур на условиях, позволяющих ООО «КТЕ Лэбс» компенсировать издержки, связанные с безвозмездным исполнением государственного контракта 2016 года, свидетельствуют о наличии заранее достигнутой договоренности сторон о реализации данной схемы, направленной на получение доступа ООО «КТЕ Лэбс» к государственному заказу, связанному с модернизацией, технической поддержкой и обслуживанием РИССО в условиях гарантированного отсутствия потенциальных конкурентов, по цене, фактически определяемой самим поставщиком.

В то же время, при проведении аукциона на оказание услуг по разработке и внедрению программного обеспечения РИССО в 2016 году на участие в данных торгах было подано 8 заявок, из чего следует, что круг потенциальных разработчиков подобных программ не ограничен только ООО «КТЕ Лэбс», и именно вышеуказанные взаимосвязанные действия ООО «КТЕ Лэбс» и ГУПКО «ИЦ «Регион-Курск» позволили данному конкретному разработчику получить исключительный доступ к дальнейшему техническому сопровождению функционирования РИССО в Курской области, устранив иных возможных конкурентов.

Таким образом, антимонопольный орган пришел к выводу, что действия ГУПКО «ИЦ Регион-Курск и ООО «КТЕ Лэбс», выразившиеся в реализации антиконкурентного соглашения, направленного на получение доступа ООО «КТЕ Лэбс» в 2017 году к государственному заказу, связанному с модернизацией, технической поддержкой и обслуживанием региональной информационной системы в сфере образования Курской области в условиях гарантированного отсутствия потенциальных конкурентов, что привело к ограничению конкуренции на рынке оказания услуг по обеспечению функционирования и технической поддержке региональной информационной системы в сфере образования как нарушение части 4 статьи Федерального закона от 27.06.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Суд первой инстанции обоснованно не согласился с указанными выводами антимонопольного органа ввиду следующего.

В соответствии с Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» закупка у единственного поставщика - это способ определения поставщика на исполнение контракта, который не подразумевает проведение формализованного конкурентного отбора.

Единственный поставщик - это физическое или юридическое лицо, с которым составляет контракт заказчик.

Заказчик выбирает одного исполнителя, закупка (услуги) у единственного поставщика подразумевается, что не будут использоваться формальность конкурентного отбора, без контрактной системы, в случаях, не подходящих под типичные категории.

ГУПКО «ИЦ «Регион-Курск» практически являлось единственным хозяйствующим субъектом, имеющим право по оказанию услуг по обеспечению функционирования и технической поддержке региональной информационной системы в сфере образования (РИССО), поскольку у ГУПКО «ИЦ «Регион Курск» имелась правовая возможность выполнить данные услуги, которые предполагают наличие соответствующей лицензии от правообладателя, разрешающего оказывать данные виды услуг.

Данное обстоятельство свидетельствует о том, что вышеуказанный товарный рынок не является конкурентным по своей сути.

Частью 1 статьи 1225 Гражданского кодекса Российской Федерации установлен закрытый перечень объектов, которые признаются результатами интеллектуальной деятельности. К ним относятся, в том числе: 2) программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ); 3) базы данных.

В соответствии с частью 1 статьи 1233 Гражданского кодекса Российской Федерации правообладатель может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом, В силу положений данной нормы к действиям по распоряжению исключительных прав относятся: отчуждение по договору другому лицу (договор об отчуждении исключительных прав); предоставление другому лицу права использования соответствующего результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в установленных договором пределах (лицензионный договор); иные способы (например, залог исключительных прав); действия по использованию исключительных прав.

Частью 1 статьи 1229 Гражданского кодекса Российской Федерации также предусмотрена возможность для правообладателя исключительных прав по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации.

По своему характеру каждый объект интеллектуальной собственности - это уникальный объект, не обладающий аналогами, т.е. по смыслу антимонопольного законодательства не имеющий заменителя.

Программы, входящие в состав Региональной информационной системы в сфере образования Курской области (АИС «Контингент ОО», АИС «Профессиональное образование», АИС «Комплектование ДОО», АИС «Запись в школу», АИС «Дополнительное образование»), относятся к объектам интеллектуальной собственности, их правовой статус определяется гражданским законодательством (а именно нормами части четвертой ГК РФ).

Таким образом, в настоящем случае отсутствуют конкурентные услуги, поскольку имеется правообладатель исключительных прав, следовательно, необходимо в совокупности рассматривать вопросы приобретения и использования исключительных прав ГУПКО «ИЦ «Регион - Курск».

Согласно части 1 статьи 2 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки (далее -положение о закупке).

В силу норм статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» в положении о закупке могут быть предусмотрены иные (помимо конкурса или аукциона) способы закупки. При этом заказчик обязан установить в положении о закупке порядок закупки указанными способами.

Таким образом, специальная норма Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» предоставляет заказчику право указать в положении о закупке иные (помимо конкурса или аукциона) способы закупки.

Директором ГУПКО «ИЦ «Регион-Курск» 12.12.2016 было утверждено Положение о закупках товаров, работ, услуг для нужд государственного унитарного предприятия Курской области «Информационный центр «Регион -Курск».

В силу статьи 12 вышеназванного Положения (т.4, л. д. 61) ГУП КО «ИЦ «Регион-Курск» вправе осуществить размещение заказа у единственного поставщика (исполнителя/подрядчика) в следующих случаях:

12.2.1. Стоимость товаров, работ и услуг, закупаемых Заказчиком, не превышает сумму три миллиона рублей (по итогам размещения таких заказов могут быть заключены контракты, а также иные гражданско-правовые договоры в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации);

12.2.6. Исключительные права в отношении закупаемых товаров (работ, услуг) принадлежат определенному поставщику (исполнителю, подрядчику), при наличии эквивалентных по техническим и функциональным характеристикам товаров (работ, услуг);

12.2.17. Приобретаются материальные носители, в котор^гх выражены результаты интеллектуальной деятельности определенных авторов в случае, если исключительные права на них принадлежат единственному лицу;

При таких обстоятельствах, действия ГУПКО «ИЦ «Регион-Курск» по заключению договоров субподряда в соответствии с Положением о закупках путем размещения заказа у единственного поставщика основаны на прямом законодательном разрешении.

Следует отметить, что Комитет образования и науки Курской области, который является заказчиком, определил условия исполнения государственного контракта от 07.08.2017.

В данном контракте были определены сроки исполнения услуг, не было ограничений (запрета) на привлечение третьих лиц по исполнению услуг, была определена цена государственного контракта.

ГУПКО «ИЦ «Регион - Курск» не мог повлиять ни на сроки исполнения государственного контракта, ни на его цену.

По условиям государственного контракта срок его исполнения был установлен до 31.12.2017. Таким образом, государственный контракт исполнялся в короткие сроки. Претензий со стороны Заказчика по исполнению государственного контракта от 07.08.2017 не было.

Согласно разделам 3, 4 технического задания, являющегося приложением №1 государственного контракта №ТС-2/2017 от 07.08.2017 в рамках оказания услуги по обеспечению функционирования и технической поддержки региональной информационной системы в сфере образования предусмотрена доработка и техническая поддержка автоматизированных информационных систем, правообладателем которых является ООО «КТЕ Лэбс».

УФАС по Курской области не представлено доказательств того, что техническое обслуживание и доработка АИС «Комплектование образовательных учреждений», АИС «Запись в школу», АИС «Запись в учреждение начального среднего профессионального образования», АИС «Запись в учреждение дополнительного образования детей», АИС «Контингент региона», составляющих РИСО, являются конкурентным видом услуг.

В материалах дела отсутствуют доказательства возможности обеспечить функционирования программного обеспечения РИСО в Курской области без доработки экземпляров программного обеспечения.

Под обеспечением функционирования в техническом задании понимается приведение функционала экземпляров программного обеспечения АИС «Контингент ОО», АИС «Зачисление в образовательное учреждение», «Электронный журнал», в состояние необходимое для дальнейшего использования (функционирования) в составе РИСО по прямому назначению.

Таким образом, существом обязательств по указанному контракту является не доработка всей РИСО как таковой, а доработка вышеуказанных ее составляющих АИС, именуемых в техническом задании как модули. По существу, они же являются программами ЭВМ. Экземпляры указанных программ были адаптированы для использования в РИСО Курской области.

В связи с указанным, суд соглашается с позицией заявителя о том, что наличие соответствующей лицензии у правообладателя исключает определение искусственно выделенных видов работ, а именно доработку и техническую поддержку указанных программ ЭВМ, как конкурентного вида услуг.

Это свидетельствует об отсутствии конкурентного рынка и возможности осуществления конкурентных способов определения поставщика для удовлетворения нужд заказчика.

В материалах дела отсутствуют сведения о том, что у какой - либо организации, кроме ГУП КО «ИЦ «Регион Курск», имелась правовая возможность выполнить данные услуги, которые предполагают наличие соответствующей лицензии от правообладателя, разрешающего оказывать данные виды услуг.

В соответствии с пунктом 9 статьи 11 Закона № 135-ФЗ на соглашения о предоставлении и (или) об отчуждении права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ или услуг, требования статьи 11 Закона № 135-ФЗ о запрете на ограничивающие конкуренцию соглашения хозяйствующих субъектов, не распространяются.

Таким образом, на сублицензионный договор от 18.04.2017 № СУ-07, заключенный между ГУПКО «ИЦ «Регион-Курск» и ООО «КТЕ Лэбс», в соответствии с которым лицензиат передает сублицензиату неисключительные права использования программ (АИС «Контингент ОО», АИС «Профессиональное образование», АИС «Комплектование ДОО», АИС «Запись в школу», АИС «Дополнительное образование»), входящих в состав Региональной информационной системы в сфере образования Курской области, не распространяется запрет, установленный   статьей 11 Закона № 135-ФЗ.

Арбитражный суд полагает возможным также согласиться с нижеследующим доводом заявителя.

В соответствии с частью 4 статьи 11 Закона № 135-ФЗ запрещаются иные соглашения между хозяйствующими субъектами (за исключением "вертикальных" соглашений, которые признаются допустимыми в соответствии со статьей 12 настоящего Федерального закона) если установлено, что такие соглашения приводят или могут привести к ограничению конкуренции.

Согласно пункту 19 статьи 4 Закона № 135-ФЗ под вертикальным соглашением понимается соглашение между хозяйствующими субъектами, один из которых приобретает товар, а другой предоставляет (продает) товар.

То есть, вертикальное соглашение - это соглашение между отчуждателем и приобретателем.

Отчуждателем в силу закона может являться подрядчик, исполнитель, клиент, лицензиар.

Таким образом, стороны вертикального соглашения не конкурируют между собой, занимая различное положение на товарном рынке.

При реализации проекта по обеспечению функционирования и технической поддержке региональной информационной системы в сфере образования (РИССО), включая доработку ее составляющих модулей, обновление эксплуатационной документации с учетом дополнений и изменений функционала ПО, техническую, консультационную методологическую поддержку администраторов и пользователей ПО, договоры от 18.08.2017 №№ КМ/2017, КТ1/2017, КТ2/2017, заключенные между ГУПКО «ИЦ «Регион-Курск» и ООО «КТЕ Лэбс», являются вертикальными соглашениями.

Наряду с этим, суд принимает во внимание следующие обстоятельства.

Управлением ФАС по Курской области было вынесено решение от 08.02.2019 о прекращении производства по делу №02/08-59-2018, с учетом того, что судебными актами Ленинского районного суда города Курска и Курского областного суда по делу №21-268-АК-2018 установлено, что при осуществлении закупки Комитетом образования и науки Курской области не был нарушен порядок заключения контракта с единственным поставщиком ГУПКО «ИЦ «Регион -Курск». Судом было установлено, что действия Комитета образования и науки Курской области и ГУПКО «ИЦ «Регион - Курск» по заключению государственного контракта от 07.08.2017 №ТС-2/2017 не противоречат законодательству о контрактной системе и не ограничивают конкуренцию.

Решение УФАС по Курской области от 08.02.2019 о прекращении производства по делу №02/08-59-2018 было обжаловано ООО ЦИТ «Аверс» в Федеральную антимонопольную службу России, которая 30.04.2019 жалобу ООО ЦИТ «Аверс» оставила без удовлетворения.

Таким образом, судом и антимонопольными органами подтвержден факт отсутствия нарушений антимонопольного законодательства при заключении государственного контракта от 07.08.2017 №ТС-2/2017 без проведения торгов.

Довод УФАС по Курской области о том, что датой заключения государственного контракта между Комитетом образовании и науки Курской области и ГУП КО «Регион Курск» является 07.08.2017, следовательно у ГУПКО «Регион -Курск» до 07.08.2017 отсутствовали основания исполнения по договорам с ООО «КТЕ Лэбс» вышеназванного контракта судом не принимается, как основанный на неверном толковании норм материального права.

В силу статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации стороны свободны в заключении договора, в том числе могут согласовать иные сроки исполнения обязательств, чем были оговорены ранее, а согласно части 2 статьи 425 ГК РФ стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора.

Пункт 2.4 государственного контракта от 07.08.2017№ТС-2/2017, заключенного между Комитетом образовании и науки Курской области и ГУП КО «Регион Курск» устанавливает срок действия контракта с 05.06.2017 по 31.12.2017 (т. 4, л. д. 54).

Таким образом, стороны государственного контракта установили, что весь объем работ, предусмотренный государственным контрактом от 07.08.2017 №ТС-2/2017 по обеспечению функционирования РИСО Курской области, выполняется в период с 05.06.2017 по 31.12.2017.

В соответствии с вышеуказанным государственным контрактом от 07.08.2017 №ТС-2/2017 Комитет образования и науки Курской области является «Заказчиком», а ГУП КО «ИЦ Регион-Курск» - «Исполнителем».

ГУП КО «ИЦ «Регион - Курск» при исполнении контракта имело право привлечь третьих лиц (субподрядчика), обладающих необходимым опытом, оборудованием и персоналом. Подрядчик имеет право заключать с субподрядчиком договоры любого типа (договоры возмездного оказания услуг, договоры подряда на выполнение отдельных работ и др.), необходимые для оказания всего комплекса услуг, предусмотренных в контракте. ГУП КО «ИЦ «Регион-Курск», как Исполнитель, воспользовалось своим законным правом при оказании услуг по государственному контракту от 07.08.2017 №ТС-2/2017 и привлекло к оказанию услуг ООО «КТЕ Лэбс» на основании заключенных договоров №№ КМ/2017, КТ1/2017, КТ2/2017 от 18.08.2017.18.08.2017 между ГУП КО «ИЦ «Регион-Курск» и ООО «КТЕ Лэбс» заключены договоры №№ КМ/2017, КТ1/2017, КТ2/2017 на оказание следующих услуг соответственно:

услуги по обеспечению функционирования и модернизации региональной информационной системы в сфере образования (РИССО) (модули АИС «Контингент ОО», АИС «Комплектование ДОО», ЛИС «Запись в школу», АИС «Профессиональное образование», АИС «Дополнительное образование», АИС «Электронный журнал») -договор № КМ/2017 (т. 3, л. д. 133);

услуги по технической поддержке региональной информационной системы в сфере образования (РИССО) (модули АИС «Контингент ОО», АИС «Комплектование ДОО», АИС «Запись в школу») - договор № КТ1/2017 (т. 4, л.д.39);

услуги по технической поддержке региональной информационной системы в сфере образования (РИССО) (модули АИС «Профессиональное образование», АИС «Дополнительное образование», АИС «Электронный журнал») - договор № КТ2/2017(т.4, л. д. 42).

Вышеназванные договоры также исполнялись в срок с 05.06.2017 по 31.12.2017.

Заключение вышеуказанных договоров от 18.08.2017 №№ КМ/2017, КТ1/2017, КТ2/2017 в рамках выполнения государственного контракта не противоречит положениям Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» и Гражданского кодекса Российской Федерации.

Исполнитель при исполнении контракта может привлечь третьих лиц (субподрядчика), обладающих необходимым опытом, оборудованием и персоналом, а в случаях, предусмотренных законодательством, обладающих документами, подтверждающими их право на выполнение данного вида работ или услуг.

Подрядчик имеет право заключать с субподрядчиком договоры любого типа (договоры возмездного оказания услуг, договоры подряда на выполнение отдельных работ и др.), необходимые для оказания всего комплекса услуг, предусмотренных в контракте.

Также УФАС по Курской области на основании сведений ООО «КТЕ Лэбс», согласно которым фактические затраты на исполнение контракта составили по перечню 4182855,66 руб. (письмо исх. №07/04-18 от 05.04.2018), сделан вывод о том, что исполнение указанного контракта для хозяйствующего субъекта, целью деятельности которого в соответствии со статьей 50 ГК РФ является получение прибыли, явилось убыточным,

Однако данный вывод УФАС несостоятелен в силу следующего.

Согласно правовой позиции, изложенной в Постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 24.02.2004 № 3-П, государственный контроль не призван проверять экономическую целесообразность решений, принимаемых субъектами предпринимательской деятельности, которые в сфере бизнеса обладают самостоятельностью и широкой дискрецией, поскольку в силу рискового характера такой деятельности существуют объективные пределы в возможностях судов выявлять наличие в ней деловых просчетов.

Таким образом, вопрос убыточности (прибыльности) деятельности хозяйствующего субъекта - ООО «КТЕ Лэбс» не относится к компетенции антимонопольного органа.

Кроме того, государственный контракт, заключенный между Комитетом образования и науки Курской области и ООО «КТЕ Лэбс» от 25.05.2016 № Ф.2016.90162 не был предметом рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства, его содержание не проверялось УФАС по Курской области на соответствие требованиям Закона № 44-ФЗ.

Управлением ФАС не установлено конкретных нарушений закона в положениях договора, не выявлено конкретных согласованных действий между Комитетом образования и науки Курской области и ООО «КТЕ Лэбс» при заключении данного контракта.

В соответствии с требованиями к оказанию услуг по внедрению регионального сегмента АИС «Контингент» по результатам исполнения контракта от 24.05.2016 № Ф.2016.90162 ООО «КТЕ Лэбс» обеспечивает ввод внедренного программного обеспечения в промышленную эксплуатацию в тридцати трех муниципальных органах, осуществляющих управление в сфере образования. Также условиями контракта (подпункт 6 пункта 2.5 Технического задания к контракту) предусмотрена обязанность исполнителя передать заказчику неисключительные права на разработанное и внедренное им программное обеспечение.

По мнению УФАС, факт передачи неисключительных прав на внедренное программное обеспечение по государственному контракту от 25.05.2016 №Ф.2016.90162 от ООО «КТЕ Лэбс» заказчику - Комитету образования и науки Курской области не подтверждается. Как указано антимонопольным органом, акты приемки работ и услуг по контракту были подписаны со стороны заказчика 29.07.2016, несмотря на то, что региональный сегмент АИС «Контингент» не был введен в промышленную эксплуатацию, и неисключительные права на программное обеспечение заказчику переданы не были. Лицензионный договор между ООО «КТЕ Лэбс» и Комитетом образования и науки Курской области по итогам исполнения государственного контракта от 25.05.2016 №Ф.2016.90162 не заключался. В то же время, ни государственным контрактом от 25.05.2016 №Ф.2016.90162, ни положениями гражданского законодательства Российской Федерации передача неисключительных прав на внедренное программное обеспечение посредством подписания акта приемки выполненных работ не предусмотрена. Таким образом, условия контракта не были исполнены надлежащим образом.

Апелляционный суд полагает, что такой вывод также сделан антимонопольным органом за пределами его компетенции. Кроме того, указанный вывод не соответствует фактическим обстоятельствам дела, и опровергается представленными доказательствами.

Так, ООО «КТЕ Лэбс» в письменных пояснениях (№06/04-18 от 05.12.2018) указывает, что права на внедренное программное обеспечение были переданы Комитету посредством подписания 09.07.2016 акта приема выполненных работ государственному контракту от 24.05.2016 №Ф.2016.90162.

Таким образом, ООО «КТЕ Лэбс», действуя по своей воле и в своем интересе, исполнило условия государственного контракта.

Комитетом образования и науки Курской области в письменном мнении по делу (от 15.05.2019 № 08.1.08./4749) указано, что работы и услуги по государственному контракту от 25.05.2016 № Ф.2016.90162 и по государственному контракту от 07.08.2017 № ТС-2/2017 выполнены в установленные сроки и надлежащим образом, Комитет к исполнителям по данным контрактам (ООО «КТЕ Лэбс» и ГУПКО «ИЦ «Регион-Курск») претензий не имеет. Кроме того, по вышеуказанным процедурам закупки были проведены проверки Прокуратурой Курской области и Департаментом финансово-бюджетного контроля Курской области, которыми не установлены какие-либо нарушения в части заключения и исполнения указанных государственных контрактов.

В силу статьи 10 Конвенции по охране промышленной собственности (заключена в Париже 20.03.1883, ратифицирована СССР 19.09.1968) подлежит запрету всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых делах. В частности, подлежат запрету все действия, способные каким бы то ни было способом вызвать смешение в отношении предприятия, продуктов или промышленной или торговой деятельности конкурента.

Таким образом, в настоящем случае следует рассматривать вопрос запрета конкурентных услуг, поскольку имеется правообладатель исключительных прав, поэтому необходимо в совокупности рассматривать вопросы приобретения и использования исключительных прав.

Частью четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрены договоры о предоставлении права использования (лицензионные договоры) и договоры об отчуждении исключительного права).

Заключение договоров от 18.08.2017 №№ КМ/2017, КТ1/2017, КТ2/2017 не противоречит требованиям Федерального закона № 223-ФЗ – договоры заключены в соответствии с пунктами 12.2.1, 12.2.6 «Положения о закупках товаров, работ, услуг и для нужд государственного унитарного предприятия Курской области «Информационный Центр «Регион-Курск», утвержденного 12.12.2016, условиям государственного контракта от 07.08.2017 № ТС-2/2017 (услуги оказаны в соответствии с техническим заданием государственного контракта № ТС-2/2017 от 07.08.2017, доработки подсистем АИС не нарушили характеристик существующего функционала АИС, реализованы на той же платформе, что и сама АИС «Контингент», доработанная АИС функционирует с тем же набором программных средств, установленных на web-сервере и сервере базы данных, доработки одновременно отражены в эксплуатационной документации, замены программного обеспечения не допускалось, модернизация подсистем РИССО проведена разработчиком модулей РИССО - ООО «КТЕ Лэбс», имеющим лицензию на право пользования и изменения (доработку) систем).

С учетом изложенного, является обоснованным довод заявителя об отсутствии в настоящем случае признаков нарушения части 4 статьи 11 Закона №135-ФЗ, выразившихся в заключении между ГУПКО «ИЦ «Регион-Курск» и ООО «КТЕ Лэбс» сублицензионного договора, а также договоров от 18.08.2017 №№ КМ/2017, КТ1/2017, КТ2/2017, условия которых предполагают предоставление права использования программ (АИС «Контингент ОО», АИС «Профессиональное образование», АИС «Комплектование ДОО», АИС «Запись в школу», АИС «Дополнительное образование»), входящих в состав Региональной информационной системы в сфере образования Курской области, поскольку в соответствии с пунктом 9 требования статьи 11 Закона №135-ФЗ не распространяются на соглашения о предоставлении и (или) об отчуждении права использования результата интеллектуальной деятельности.

При этом УФАС не представлены документальные доказательства наличия на момент заключения государственного контракта каких-либо отношений (правоотношений) между Комитетом образования и науки Курской области и ООО «КТЕ Лэбс»; а также каких-либо отношений (правоотношений) между ГУПКО «ИЦ «Регион -Курск» и ООО «КТЕ Лэбс» до 18.04.2017. В материалах дела не представлены доказательства, что ГУПКО «ИЦ «Регион - Курск» вели переговоры с ООО «КТЕ Лэбс», имели сговор, направленный на доступ ООО «КТЕ Лэбс» к государственному заказу, связанному с модернизацией, технической поддержкой и обслуживанием Региональной информационной системы в сфере образования Курской области на условиях гарантированного отсутствия потенциальных конкурентов, что привело к ограничению конкуренции на рынке оказания услуг.

Поскольку в соответствии с пунктом 9 статьи 11 Закона № 135-ФЗ требования статьи 11 Закона № 135-ФЗ не распространяются на соглашения о предоставлении и (или) об отчуждении права использования результата интеллектуальной деятельности, с учетом отсутствия доказательств наличия сговора, в действиях ГУПКО «ИЦ «Регион-Курск» и ООО «КТЕ Лэбс» отсутствуют признаки нарушения части 4 статьи 11 Закона № 135-ФЗ.

В силу правовой позиции, изложенной в Постановлении Президиума ВАС РФ от 30.07.2012 N1063/12 по делу NА10-11/2011: акт недобросовестной конкуренции возможен лишь при наличии всех признаков таковой, сформулированных в пункте 9 статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006 N135-ФЗ "О защите конкуренции".

В пункте 1 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" определено понятие добросовестного поведения: «Оценивая действия сторон как добросовестные или недобросовестные, следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации».

Требования добропорядочности, разумности и справедливости выступают основаниями для квалификации поведения в качестве конкурентного (Определение ВАС РФ от 01.02.2013 N16042/12; Постановление ФАС Московского округа от 18.10.2012 по делу NА40-4504/12-148-43).

То есть, антиконкурентное поведение не может выражаться в добросовестных действиях участников гражданского оборота.

Управлением Федеральной антимонопольной службы по Курской области не приведены факты и доказательства, свидетельствующие о негативном влиянии анализируемых действий на конкурентную среду, подтверждающие наступление последствий или реальную возможность наступления последствий в виде ограничения конкуренции, а также не приведены доказательства рассмотрения довода об отсутствии в рамках исполнения государственного заказа с единственным поставщиком конкурентной среды.

В соответствии со статьей 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности; каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами.

На основании части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

УФАС по Курской области не представлены суду документальные доказательства наличия предусмотренных законом оснований для принятия оспариваемого решения.

При изложенных обстоятельствах апелляционный суд соглашается с выводом суда области о том, что оспариваемое решение УФАС по Курской области от 02.07.2018 по делу N 02-08-94-2017 нарушает права и законные интересы заявителя в рассматриваемой сфере правоотношений.

Суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции, разрешая спор, полно и всесторонне исследовал представленные доказательства, установил все имеющие значение для дела обстоятельства, сделал правильные выводы по существу требований заявителя, а также не допустил при этом неправильного применения норм материального и процессуального права.

Доводы апелляционных жалоб, сводятся фактически к повторению утверждений, исследованных арбитражным судом первой инстанции, не могут служить основанием для отмены или изменения судебного акта, поскольку не свидетельствуют о нарушении судом норм материального и процессуального права и неправильной оценке установленных обстоятельств дела. Доводы направлены на переоценку выводов суда области и установленных обстоятельств, свидетельствуют о несогласии с ними, но не опровергают их. Все доказательства были исследованы как в рамках антимонопольного дела, так и в рамках судебного разбирательства.

Аргументированных доводов, опровергающих выводы суда области, в апелляционной инстанции не заявлено.

Руководствуясь п. 1 ст. 269, ст. 271 Арбитражного процессуального кодекса РФ,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Курской  области от 23.08.2019 по делу №А35-6841/2018 оставить без изменения, апелляционные жалобы – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента  его принятия и может быть обжаловано через суд первой инстанции в Арбитражный суд Центрального округа, в двухмесячный срок.

Председательствующий судья        А.И. Протасов 

судьи        Е.А. Семенюта  

ФИО1