/

АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  СЕВЕРО-КАВКАЗСКОГО  ОКРУГА

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

арбитражного суда кассационной инстанции

Дело № А32-48070/2009

г. Краснодар

26 ноября 2018 года

Резолютивная часть постановления объявлена 20 ноября 2018 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 26 ноября 2018 года.

 

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Калашниковой М.Г., судей Денека И.М. и Илюшникова С.М., при участии в судебном заседании от Ерохиной Л.В. – Чертова В.А. (доверенность от 03.07.2016), от открытого акционерного общества «Промбаза-92» (ИНН 2309019258, ОГРН 1032307165220) – Шкарлет С.В. (доверенность от 31.10.2018), в отсутствие конкурсного управляющего должника – общества с ограниченной ответственностью «Кларисса-Строитель» (ИНН 2308061948, ОГРН 1022301202439) – Сыромятникова В.Е., закрытого акционерного общества «Кларисса» (ИНН 2309013908, ОГРН 1022301202472), иных участвующих в деле о банкротстве лиц, извещенных о времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет, рассмотрев кассационную жалобу ЗАО «Кларисса» на определение Арбитражного суда Краснодарского края от 08.09.2017 (судья Харченко С.В.) и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.08.2018 (судьи Емельянов Д.В., Шимбарева Н.В., Сулименко Н.В.) по делу № А32-48070/2009, установил следующее.

В рамках дела о банкротстве ООО «Кларисса-Строитель» (далее – должник) конкурсный управляющий должника обратился с заявлением к ЗАО «Кларисса» (далее – общество) об устранении препятствий в пользовании имуществом и просил обязать общество устранить нарушение прав должника путем оформления и передачи передаточного акта к соглашению о зачете взаимных требований от 27. 11.2008 на следующее имущество: 3ПК Кубано-Набережная: квартира № 128/25, площадью 58,52 кв. м; 14 ПК Кубано-Набережная:  квартира № 712/22, площадью 125,13 кв. м; 4 ПК Кубано-Набережная:  квартира № 174/37, площадью 102,292 кв. м; квартира № 179/21, площадью 128,72 кв. м; квартира № 195/37, площадью 126,97 кв. м; квартира № 198/40, площадью 97,02 кв. м;  квартира № 205/47 и квартира N 206 / 48, площадью 167,65 кв. м;  квартира № 209/51, площадью 70,92 кв. м; 5 ПК Кубано-Набережная: полностью в составе 16 квартир с номерами: 216, 219, 222, 223, 232, 233, 234, 235, 237, 238, 240, 241,247, 250, 252, 254-256, с общей площадь 1 428,4919 кв. м; 6 ПК Кубано-Набережная: полностью в составе 3 квартир с номерами 263, 273, 437-274, с общей площадью 147,59 кв. м; парковки с номерами: 78, 79, 80, 83, 84, 85, 108, ПО, 149, 153, 184, 197, 202, 203. 

Управляющий уточнил заявленные требования и просил истребовать у общества разрешительную, проектную и техническую документацию на указанное выше недвижимое имущество и правоустанавливающие документы на земельный участок, расположенный по адресу: г. Краснодар, ул. Кубанская Набережная, квартал 23.

Определением от 08.09.2017 заявление удовлетворено.

Определением от 04.12.2017 суд апелляционной инстанции перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции, на том основании, что суд первой инстанции неправомерно принял изменение предмета заявленного требования в порядке статьи 49 Кодекса и рассмотрел уточненные требования по существу в отсутствие сведений об уведомлении об этом участвующих в деле лиц 

В апелляционном суде конкурсный управляющий уточнил заявленные требования и просил обязать общество передать должнику по акту приема-передачи надлежащим образом заверенные копии следующих документов: договор аренды земельного участка, заключенный на основании постановления мэрии г. Краснодара от 20.04.1999 № 619 между мэрией г. Краснодара и обществом от 20.07.1999 № 1095 (зарегистрирован 11.08.1999 № 23-01-00/114/1999-38, свидетельство от 12.08.1999 серия КК № 019420) в отношении земельного участка общей площадью 13678,70 кв. м., с кадастровым номером 23:43:02:08:29:002, расположенного по адресу: г. Краснодар, ул. Кубанская Набережная, квартал 23, с видом разрешенного использования: для проектирования и строительства   12-ти этажного жилого дома; договор аренды земельного участка от 26.10.2006 № 4300014603 (зарегистрирован 14.03.2007 № 23-23-01/473/2006-384), заключенный между администрацией МО г. Краснодара и обществом в отношении земельного участка общей площадью 13496 кв. м., с кадастровым номером 23:43:02 08 029:0001, расположенного в Западном внутригородском округе г. Краснодара в квартале № 23, ограниченном ул. Комсомольской, Кубанской Набережной, Советской и переулком Подгорным, предоставленного для завершения строительства многоэтажных жилых домов с подземной автомобильной стоянкой;  схему генерального плана, согласованная управлением архитектуры и градостроительства мэрии г. Краснодара 22.06.2001                     «14-15 этажные жилые дома по ул. Кубано-Набережной в г. Краснодаре» проект детальной планировки жилого квартала № 23 по ул. Кубано-Набережной в г. Краснодаре;  разрешение на выполнение строительно-монтажных работ (свайное поле                                    на 4 блок-секции 16-ти этажных жилых домов) от 29.04.2004 № 616, сроком действия до 30.12.2004, 13.01.2005 продлен до 30.12.2005, 22.12.2005 продлен до 31.12.2005, выданное обществу инспекцией государственного архитектурно-строительного надзора РФ г. Краснодара; разрешения на ввод в эксплуатацию энергоустановок в отношении объектов 14ПК, 4ПК, 5ПК, 6ПК Кубано-Набережная;  в отношении блок-секции № 4 проектно- сметную документацию и проектную декларация;  локальное заключение от 16.04.2006 № 5443-1,2/4-06 экспертного сопровождения рабочего проекта «15-этажные монолитные жилые дома по ул. Кубано-Набережной-Советской в г. Краснодаре,                    блок-секция 4». Технико-экономические показатели секции № 4; разрешение на строительство от 05.05.2006 № 159-р на блок-секцию № 4 со сроком действия до 05.05.2008, срок продлевался до 31.10.2009, 31.12.2011, 31.12.2013 и все последующие выданные обществу управлением архитектуры и градостроительства администрации МО г. Краснодар; технические условия на тепло-газоснабжение, электроэнергию, водоснабжение и водоотведение. Акты о выполнении технических условий; технический паспорт объекта блок-секция № 4; в отношении блок-секции № 14 проектно-сметную документацию и проектную декларацию;  сводное экспертное заключение от 27.07.2006 № 4361/2-06 по рабочему проекту «14-15 этажные жилые дома по ул. Кубано-Набережной в г. Краснодаре» (литеры 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14 Корректировка РП блок-секции № 14). Автостоянки блок-секции № 1, 2, 3, 14. Технико-экономические показатели секции № 14; разрешение на строительство от 18.12.2006 № RU23306000-255-p на секцию № 14 со сроком действия до 18.12.2008, срок продлевался до 23.08.2009, 30.06.2011, 31.12.2011, 31.12.2012, 31.12.2013 и все последующие, выданные департаментом архитектуры и градостроительства администрации МО г. Краснодар; технические условия на тепло-газоснабжение, электроэнергию, водоснабжение и водоотведение. Акты о выполнении технических условий;  технический паспорт объекта блок-секция № 14; - в отношении блок-секции № 5 проектно-сметную документацию и проектную декларацию; разрешение на строительство от 06.05.2006 № 164-р на строительство 1 этапа объекта капитального строительства 15-ти этажного жилого дома, блоксекция № 5 (свайное поле), со сроком действия до 06.11.2006, срок продлевался до 06.11.2007 и все последующие, выданные управлением архитектуры и градостроительства администрации МО г. Краснодар; технические условия на тепло-газоснабжение, электроэнергию, водоснабжение и водоотведение. Акты о выполнении технических условий; экспертное заключение по проекту 15-ти этажного жилого дома блоксекция № 5;  журнал авторского надзора 15-16 этажные монолитные жилые дома по ул. Кубано-Набережной в г. Краснодаре (блок-секция № 5); акт степени готовности объекта незавершенного строительства блок-секции № 5; в отношении блок-секции № 6 проектно-сметную документацию и проектную декларация; технические условия на тепло-газоснабжение, электроэнергию, водоснабжение и водоотведение. Акты о выполнении технических условий; разрешение на строительство многоквартирного жилого дома блок-секции № 6 по ул. Кубано-Набережной в г. Краснодаре; проектную и разрешительную документацию на парковки с номерами: 78, 79, 80, 83, 84, 85, 108, 110, 149,153, 184, 197, 202, 203.

Постановлением апелляционной инстанции от 24.08.2018 определение от 08.09.2017 отменено, заявление конкурсного управляющего удовлетворено. 

В кассационной жалобе общество просит судебные акты отменить, ссылаясь на необоснованное изменение управляющим предмета и основания заявленных требований; отсутствие у должника права на недвижимое имущество, в отношении которого заявлены требования о передаче документации, а также фактического владения данным имуществом. Податель жалобы указывает, что соглашение от 27.11.2008, на основании которого управляющий заявил требования в настоящем обособленном споре, не исполнено, должник в течение восьми лет не предъявлял к обществу требования в отношении указанного в соглашении имущества; в рамках дела о банкротстве общества должнику отказано в удовлетворении заявления о включении в реестр требований, основанных на данном соглашении, в связи с пропуском срока исковой давности; в настоящем обособленном споре общество заявляло применении исковой давности, однако ходатайство оставлено без рассмотрения; заявление рассмотрено в отсутствие собственников имущества, в отношении которого управляющий истребует документы.

В судебном заседании представитель ОАО «Промбаза-92» просил жалобу удовлетворить, представитель Ерохиной Л.В. просил в удовлетворении жалобы отказать.

Изучив материалы дела, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что судебные акты надлежит отменить по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, определением от 12.05.2010 в отношении должника введена процедура наблюдения; определением от 25.10.2011 суд указал на применение правил параграфа 7 главы 9 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее –- Закон о банкротстве); решением от 14.11.2012 должник признан банкротом, в отношении его открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена Ростовцева О.В.; определением от 26.02.2018 Ростовцева О.В. отстранена от исполнения обязанностей конкурсного управляющего; определением от 10.04.2018 конкурсным управляющим утвержден Сыромятников В.Е.

Апелляционный суд удовлетворил заявление управляющего, сославшись на то, что в силу статьи 126 Закона о банкротстве конкурсный управляющий вправе истребовать документы у других лиц, у которых они находятся; в рамках рассмотрения заявления спор о принадлежности на праве собственности объектов недвижимости, в отношении которых истребованы документы, не рассматривается. При этом суд не приял во внимание следующие обстоятельства.

Конкурсный управляющий должника обратился с заявлением к обществу об устранении препятствий в пользовании имуществом и просил обязать общество устранить нарушение прав должника путем оформления и передачи передаточного акта к соглашению о зачете взаимных требований от 27.11.2008 на квартиры и парковки, указанные в заявлении. В обоснование заявленного требования конкурсный управляющий должника указал следующее. 

Общество и должник заключили договор долевого участия в строительстве от 09.09.1999, согласно которому общество передает права и обязанности заказчика-застройщика должнику и разрешает строительство многоквартирного дома, должник своими силами и средствами производит проектно-изыскательские и строительные работы. Общество и должник 27.11.2008 заключили соглашение о зачете взаимных требований, согласно которому общество является кредитором в части передачи ему полученных средств от дольщиков, должник является кредитором в части оплаты за строительные работы в размере 112 973 335 рублей 55 копеек, зачет произведен путем передачи обществом должнику в полном объеме всех прав и обязанностей в отношении объектов, указанных в Приложении № 1 к соглашению (квартиры и парковки). 

Управляющий, ссылаясь на то, что наличие указанных в заявлении документов необходимо ему для регистрации права собственности на объекты недвижимости, а при подписании соглашения от 27.11.2008 разрешительная, проектная, техническая документацию и документы на земельный участок должнику обществом не переданы, обратился с заявлением об устранении препятствий в пользовании имуществом путем  истребовании соответствующей документации.

В направленном в апелляционный суд заявлении об уточнении требований  управляющий просил истребовать у общества документацию в отношении имущества, указанного в приложении к соглашению о зачете взаимных требований от 27.11.2008, ссылаясь на то, что соглашение о зачете взаимных требований от 27.11.2008 до настоящего времени не расторгнуто, факт перехода прав на объекты, указанные в соглашении, установлен судебными актами в рамках дела о банкротстве общества (определение от 24.11.2014, постановление апелляционного суда от 06.03.2015, постановление суда кассационной инстанции от 22.05.2015 в рамках                                           дела № А32-4521/2010); у должника имеются права заказчика-застройщика в отношении поименованных в соглашении объектов, однако соответствующая документация отсутствует; договор аренды земельного участка заключен с обществом, разрешение на строительство выдано обществу; объекты имеют достаточную степень готовности, чтобы можно было ставить вопрос о признании права собственности на незавершенный строительством объект; за должником сохраняются права на жилые и нежилые помещения, которые подлежат включению в конкурсную массу должника, а отсутствие проектной и разрешительной документации, и документов на земельный участок является препятствием для регистрации права собственности на объекты.

Таким образом, заявляя требование о передаче документации, конкурсные управляющие должника ссылались на неисполнение обществом обязательств по соглашению о зачете взаимных требований от 27.11.2008, что препятствует должнику  осуществить регистрацию права собственности должника на данные объекты.

Возражая против заявленных требований, общество ссылалось на отсутствие у должника прав в отношении данных объектов недвижимого имущества, наличия права на данные объекты у третьих лиц, а также на то, что в рамках дела № А32-4521/2010 о банкротстве общества должнику отказано во включении в реестр требований кредиторов денежного требования, основанного на неисполнении обществом соглашения о зачете взаимных требований от 27.11.2008, по мотиву пропуска должником срока исковой давности.

При таких обстоятельствах у суда отсутствовали основания для квалификации заявленного требования, как заявления об истребовании документов в порядке статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие спора о праве, поскольку в данном случае управляющие должника не ссылались на необходимость получения отсутствующих  у них документов о деятельности должника, а просили обязать общество передать документы в целях регистрации права собственности  должника на объекты недвижимого имущества, поименованные в соглашении от 27.11.20008.

При рассмотрении настоящего обособленного спора общество заявляло о том, что объекты недвижимого имущества принадлежат третьим лицам, однако данный вопрос предметом исследования не являлся, указанные лица к участию в обособленном споре не привлекались.

При таких обстоятельствах судебные акты надлежит отменить, как принятые с неправильным применением норм процессуального права и не соответствующие обстоятельствам дела. Дело следует направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции в связи с отсутствием у суда кассационной инстанции полномочий по исследованию доказательств и установлению обстоятельств в силу части 2 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принимая во внимание, что неверная квалификация заявленных требований дана судами первой и апелляционной инстанции, не рассмотревшим в связи с этим доводы о наличии права на спорные объекты у третьих лиц, не привлеченных к участию в обособленном споре.

При новом рассмотрении суду надлежит выяснить предмет и основания заявленных управляющим должника требований, принимая во внимание, что управляющий ссылается на неисполнение обществом условий соглашения о зачете взаимных требований от 27.11.2008 и невозможность в связи с этим зарегистрировать право собственности должника на спорные объекты; указанный вопрос рассмотреть с учетом анализа заявленных должником требований в рамках дела № А32-4521/2010 о банкротстве общества о включении в реестр требований кредиторов требования, вытекающего из неисполнения обществом соглашения от 27.11.2008; установить, кто является владельцем и собственником спорных объектов, и с учетом указанных обстоятельств рассмотреть заявленное управляющим должника требование.

Руководствуясь статьями 284, 286 – 290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа 

 

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Краснодарского края от 08.09.2017 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.08.2018 по делу                                      № А32-48070/2009 отменить, дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Краснодарского края.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

 

Председательствующий

                              М.Г. Калашникова

Судьи

                              И.М. Денека

                              С.М. Илюшников