Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

Дело № А40-151177/22-145-1154

г. Москва

28 февраля 2023 года

Резолютивная часть решения объявлена 20 февраля 2023 года

Решение в полном объеме изготовлено 28 февраля 2023 года

Арбитражный суд в составе:

Председательствующего судьи М.Т. Кипель

При ведении протокола судебного заседания секретарем с/з ФИО1,

Рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению

Общества с ограниченной ответственностью "Незабудка" (117321, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 17.10.2002, ИНН: 

<

***>)

к Департаменту городского имущества города Москвы (123112, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 08.02.2003, ИНН: 

<

***>),

третье лицо: Управление Росреестра по Москве

о признании незаконным решения от 15.04.2022 г. № 33-5-31363/22-(0)-1,

В судебное заседание явились:

от заявителя: ФИО2 (по дов. от 11.07.2022 г. № 1, паспорт),

от ответчика: ФИО3 (по дов. от 22.12.2022 г. № 33-Д-1542/22, паспорт),

от третьего лица: неявка (изв.);

УСТАНОВИЛ:

ООО «Незабудка» (далее – Заявитель, Общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Департаменту городского имущества города Москвы (далее – ответчик, Департамент, Заинтересованное лицо) о признании незаконным и отмене решения, выраженного в письме от 15.04.2022 г. № 33-5-31363/22-(0)-1.

Заявитель поддерживает заявленные требования в полном объеме.

Ответчик возражает против удовлетворения заявленных требований, указывает на законность и обоснованность оспариваемого решения.

Третье лицо, надлежаще извещенное о дате и времени судебного разбирательства в суд не прибыло. Дело рассмотрено в порядке ст.123, 156 АПК РФ в его отсутствие.

Изучив материалы дела, выслушав представителей лиц, явившихся в судебное заседание, оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности на основании ст.71 АПК РФ, суд установил, что требования заявителя подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии со ст.198 АПК РФ, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с ч.4 ст.198 АПК РФ заявление об оспаривании ненормативного правового акта может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом.

Суд установил, что срок для оспаривания ненормативного правового акта, установленный ч.4 ст.198 АПК заявителем не пропущен.

В соответствии со ст.13 Гражданского кодекса РФ, п.6 Постановления Пленума ВС и Пленума ВАС РФ от 01.07.1996 №6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» основанием для принятия решения суда о признании ненормативного акта недействительным, является, одновременно как несоответствие его закону или иному нормативно-правовому акту, так и нарушение указанным актом гражданских прав и охраняемых интересов граждан или юридических лиц, обратившихся в суд с соответствующим требованиям.

Согласно ч.4 ст.200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, в круг обстоятельств подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, действий (бездействий) госорганов входит проверка соответствия оспариваемого акта закону или иному нормативно-правовому акту и проверка факта нарушения оспариваемым актом, действием (бездействием) прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Как следует из материалов дела, ООО «Незабудка» на праве собственности принадлежит нежилое здание по адресу: 117321 Москва, р-н Теплый Стан, ул. Профсоюзная, д 154, корп. 1, кадастровый номер 77:06:0007003:1091, что подтверждается выпиской из Единого государственного реестра объектов недвижимости (далее - ЕГРН). Указанное задание расположено на земельном участке КН 77:06:0007003:21, адрес: установлено относительно ориентира, расположенного в границах участка, адрес: 

<

...>, площадь 2029 +/- 16кв. м.

Земельный участок принадлежит ООО «Незабудка» на основании Распоряжения префекта ЮЗАО г. Москвы №924-РП от 22.05.2006 на праве аренды, договор от 26.06.2006 № М-06-026968, для эксплуатации здания под бытовое обслуживание, магазины, амбулаторно-поликлинические и офисные цели сроком до 23.03.2055, что подтверждается выпиской из ЕГРН.

Согласно сведений содержащихся ЕГРН вид разрешенного использования данного земельного участка: бытовое обслуживание (3.3) (земельные участки, предназначенные для размещения объектов торговли, общественного питания и бытового обслуживания (1.2.5)); магазины (4.4) (земельные участки, предназначенные для размещения объектов торговли, общественного питания и бытового обслуживания (1.2.5)); деловое управление (4.1) (земельные участки, предназначенные для размещения офисных зданий делового и коммерческого назначения (1.2.7)); амбулаторно-поликлиническое обслуживание (3.4.1) (земельные участки, предназначенные для размещения административных зданий, объектов образования, науки, здравоохранения и социального обеспечения, физической культуры и спорта, культуры, искусства, религии (1.2.17))

Заявитель обратился в Департамент с заявлением от 28.03.2022 по вопросу предоставления государственной услуги - об изменении вида разрешенного использования Земельного участка с адресным ориентиром: 

<

...> вл. 154, корпус 1 (кадастровый номер 77:06:0007003:21).

Письмом от 15.04.2022 № 33-5-31363/22-(0)-1 Департамент отказал в предоставлении услуги. В качестве обоснования отказа Департамент указал на то, что в «соответствии с пунктом 2.10.1.3 Административного регламента основанием для отказа в предоставлении государственной услуги является заявленный вид разрешенного использования земельного участка не соответствует виду разрешенного использования, установленному правилами землепользования и застройки города Москвы, а в случае, если на земельный участок не распространяется действие градостроительного регламента или для земельного участка не устанавливается градостроительный регламент, - виду разрешенного использования земельного участка, установленному в соответствии с частью 7 статьи 36 Градостроительного кодекса Российской Федерации. Запрашивается установление земельному участку с кадастровым номером 77:06:0007003:21 вида разрешенного использования: амбулаторно-поликлиническое обслуживание (3.4.1) (земельные участки предназначенные для размещения административных зданий, объектов образования, науки, здравоохранения социального обеспечения, физической культуры и спорта, культуры, искусства(1.2.17). П. 1 ч. 6 ст. 30 Градостроительного кодекса Российской Федерации установлено, что виды разрешенного использования земельного участка определяются в градостроительном регламенте, входящем в состав правил землепользования и застройки (далее – ПЗЗ). ПЗЗ в городе Москве утверждены постановлением Правительства Москвы от 28.03.2017 № 120-ПП. Согласно ПЗЗ земельный участок с кадастровым номером 77:06:0007003:21 расположен в границах территориальной зоны сохраняемого землепользования. Во всех территориальных зонах сохраняемого землепользования в качестве основных видов разрешенного использования земельных участков и объектов капитального строительства устанавливаются виды разрешенного использования земельных участков и объектов капитального строительства, сведения о которых содержатся в Едином государственном реестре недвижимости (далее – ЕГРН). По сведениям ЕГРН установленный вид разрешенного использования вышеуказанного земельного участка - бытовое обслуживание (3.3) (земельные участки, предназначенные для размещения объектов торговли, общественного питания и бытового обслуживания (1.2.5)); магазины (4.4) (земельные участки, предназначенные для размещения объектов торговли, общественного питания и бытового обслуживания (1.2.5)); деловое управление (4.1) (земельные участки, предназначенные для размещения офисных зданий делового и коммерческого назначения (1.2.7)); амбулаторно-поликлиническое обслуживание (3.4.1) (земельные участки, предназначенные для размещения административных зданий, объектов образования, науки, здравоохранения и социального обеспечения, физической культуры и спорта, культуры, искусства, религии (1.2.17))

Учитывая изложенное, установление запрашиваемого вида разрешенного использования не представляется возможным».

Заявитель посчитал оспариваемое решение незаконным, нарушающим права и законные интересы Общества, в связи с чем обратился в суд с настоящими требованиями.

Удовлетворяя требования заявителя, суд исходит из следующего.

Согласно пп. а п. 18 Приказа Минэкономразвития России от 24.09.2018 N 514 "Об утверждении Порядка определения кадастровой стоимости объектов недвижимости при осуществлении государственного кадастрового учета ранее не учтенных объектов недвижимости, включения в Единый государственный реестр недвижимости сведений о ранее учтенных объектах недвижимости или внесения в Единый государственный реестр недвижимости соответствующих сведений при изменении качественных и (или) количественных характеристик объектов недвижимости, влекущем за собой изменение их кадастровой стоимости", кадастровая стоимость земельного участка определяется путем умножения площади земельного участка на среднее значение удельного показателя кадастровой стоимости земельных участков группы видов разрешенного использования, соответствующей категории и виду разрешенного использования для кадастрового квартала, в котором расположен земельный участок.

Согласно ст. 24.19 Федерального закона от 29.07.1998 N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации", при включении в Единый государственный реестр недвижимости сведений о ранее учтенном объекте недвижимости, орган, осуществляющий функции по государственной кадастровой оценке, осуществляет определение кадастровой стоимости объектов недвижимости в порядке, установленном уполномоченным федеральным органом, осуществляющим функции по нормативно-правовому регулированию оценочной деятельности.

Согласно п. п. 3, 5 ст. 65 ЗК РФ стоимость аренды государственной (муниципальной) земли относится к категории регулируемых цен, а потому арендная плата за пользование таким объектом должна определяться с учетом применимой в соответствии с действующим законодательством ставки арендной. платы на условиях, предусмотренных договором аренды.

Согласно ч. ч. 1, 3 ст. 20 Закона города Москвы от 19.12.2007 N 48 "О землепользовании в г. Москве" порядок определения размера арендной платы за земельные участки, находящиеся в собственности города Москвы, и за земельные участки, государственная собственность на которые не разграничена, а также порядок, условия и сроки внесения арендной платы за использование таких земельных участков устанавливаются Правительством Москвы.

Размер ежегодной арендной платы за земельные участки, указанные в части 1 настоящей статьи, устанавливается на основании кадастровой стоимости или рыночной стоимости, определяемой в соответствии с законодательством Российской Федерации об оценочной деятельности.

Согласно п. 2, 6 ст. 30, 36, 37 Градостроительного кодекса РФ (далее - «ГрК РФ»), п.2 ст.7 ЗК РФ, виды разрешенного использования устанавливаются в соответствии с градостроительным регламентом, утвержденным правилами землепользования и застройки.

Статьей 7 Земельного кодекса Российской Федерации (далее также - ЗК РФ) предусмотрено, что земли в Российской Федерации используются в соответствии с установленным для них целевым назначением. Правовой режим земель определяется исходя из их принадлежности к той или иной категории и разрешенного использования в соответствии с зонированием территорий, общие принципы и порядок проведения которого устанавливаются федеральными законами и требованиями специальных федеральных законов (часть 2).

Основу правового режима земельных участков, равно как всего, что находится над и под поверхностью земельных участков и используется в процессе застройки и последующей эксплуатации зданий, сооружений, определяет градостроительный регламент территориальной зоны (часть 2 статьи 85 ЗК РФ).

Градостроительный регламент - устанавливаемые в пределах границ соответствующей территориальной зоны виды разрешенного использования земельных участков, равно как всего, что находится над и под поверхностью земельных участков и используется в процессе их застройки и последующей эксплуатации объектов капитального строительства, предельные (минимальные и (или) максимальные) размеры земельных участков и предельные параметры разрешенного строительства, реконструкции объектов капитального строительства, ограничения использования земельных участков и объектов капитального строительства, а также применительно к территориям, в границах которых предусматривается осуществление деятельности по комплексному и устойчивому развитию территории, расчетные показатели минимально допустимого уровня обеспеченности соответствующей территории объектами коммунальной, транспортной, социальной инфраструктур и расчетные показатели максимально допустимого уровня территориальной доступности указанных объектов для населения (пункт 9 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее - ГрК РФ).

Из содержания подпункта 8 пункта 1 статьи 1, пункта 2 статьи 7, статьи 85 ЗК РФ, пункта 9 статьи 1, частей 1 и 2 статьи 37 ГрК РФ следует, что разрешенное использование земельного участка, основанное на зонировании территории, заключается в определении конкретных видов деятельности, которые могут вестись землепользователем на предоставленном ему участке.

Изменение одного вида разрешенного использования земельных участков и объектов капитального строительства на другой вид такого использования осуществляется в соответствии с градостроительным регламентом при условии соблюдения требований технических регламентов (часть 3 статьи 37 ГрК РФ).

Согласно части 4 статьи 37 ГрК РФ основные и вспомогательные виды разрешенного использования земельных участков и объектов капитального строительства правообладателями земельных участков и объектов капитального строительства, за исключением органов государственной власти, органов местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждений, государственных и муниципальных унитарных предприятий, выбираются самостоятельно без дополнительных разрешений и согласования.

В силу пункта 3 статьи 85 ЗК РФ собственники земельных участков, землепользователи, землевладельцы и арендаторы могут использовать земельные участки в соответствии с любым предусмотренным градостроительным регламентом для каждой территориальной зоны видом разрешенного использования.

Доводы Департамента о том, что помимо центра амбулаторно-поликлинического обслуживания в здании расположенном на з/у осуществляется иная коммерческая деятельность со ссылкой на акт обследования государственной инспекции по контролю за объектами недвижимости №9062886 от 25.06.2020, судом отклоняется в связи со следующим.

Фактическое использование  земельного участка  в период с 2017 года подтверждается решением Московского городского суда от 31.08.2022, которым административные исковые требования ООО «Незабудка» удовлетворены. Первым апелляционным судом 15.12.2022 года указанное решение оставлено без изменения и вступило в законную силу.

При этом, от прокуратуры города Москвы поступили письменные возражения на апелляционную жалобу Правительства Москвы и Департамента экономической политики и развития города Москвы, согласно которым решение суда является законным и обоснованным и отмене не подлежит.

Указанным решением установлено: В силу пунктов 3 и 4 статьи 378.2 НК РФ административно-деловым и торговым центром признается отдельно стоящее нежилое здание (строение, сооружение), помещения в котором принадлежат одному или нескольким собственникам и которое отвечает хотя бы одному из следующих условий: здание (строение, сооружение) расположено на земельном участке, один из видов разрешенного использования которого предусматривает размещение офисных зданий делового, административного и коммерческого назначения или торговых объектов, объектов общественного питания и (или) бытового обслуживания (подпункты 1 названных пунктов); здание (строение, сооружение) предназначено для использования или фактически используется в целях делового, административного или коммерческого назначения или в целях размещения торговых объектов, объектов общественного питания и (или) объектов бытового обслуживания (подпункты 2 указанных пунктов).

При этом здание (строение, сооружение) признается предназначенным для использования в целях делового, административного или коммерческого назначения, а также в целях размещения торговых объектов, объектов общественного питания и (или) объектов бытового обслуживания, если назначение, разрешенное использование или наименование помещений общей площадью не менее 20 процентов общей площади этого здания (строения, сооружения) в соответствии со сведениями, содержащимися в Едином государственном реестре недвижимости, или документами технического учета (инвентаризации) таких объектов недвижимости предусматривает размещение офисов и сопутствующей офисной инфраструктуры, торговых объектов, объектов общественного питания и (или) объектов бытового обслуживания. Фактическим использованием здания (строения, сооружения) в целях делового, административного или коммерческого назначения, торговых объектов, объектов общественного питания и (или) объектов бытового обслуживания признается использование не менее 20 процентов его общей площади для размещения офисов и сопутствующей офисной инфраструктуры, торговых объектов, объектов общественного питания и (или) объектов бытового обслуживания.

Порядок установления вида разрешенного использования земельного участка в городе Москве установлен постановлением правительства Москвы от 28 апреля 2009 года № 363-ПП «О мерах по обеспечению постановки на государственный кадастровый учет земельных участков в городе Москве». В свою очередь постановлением Правительства Москвы от 14 мая 2014 года № 257-ПП утвержден Порядок определения вида фактического использования здания (строений, сооружений) и нежилых помещений для целей налогообложения.

В соответствии с пунктами 1.2, 3.4, 3.5 названного Порядка вид фактического использования зданий (строений, сооружений) и помещений определяется Государственной инспекцией по контролю за использованием объектов недвижимости города Москвы (далее - Госинспекция) с отражением результатов обследования в акте о фактическом использовании здания (строения, сооружения) и (или) нежилого помещения для целей налогообложения, с приложением соответствующих фотоматериалов.

Согласно сведениям, содержащимся в Едином государственном реестре недвижимости, на начало налоговых периодов 2017-2022 годов нежилое здание с кадастровым номером № находилось в пределах земельного участка с кадастровым номером №, который имеет вид разрешенного использования - «бытовое обслуживание (3.3) (земельные участки, предназначенные для размещения объектов торговли, общественного питания и бытового обслуживания (1.2.5)); магазины (4.4) (земельные участки, предназначенные для размещения объектов торговли, общественного питания и бытового обслуживания (1.2.5)); деловое управление (4.1) (земельные участки, предназначенные для размещения офисных зданий делового и коммерческого назначения (1.2.7)); амбулаторно-поликлиническое обслуживание (3.4.1) (земельные участки, предназначенные для размещения административных зданий, объектов образования, науки, здравоохранения и социального обеспечения, физической культуры и спорта, культуры, искусства, религии (1.2.17))».

Указанный виды установлен распоряжением Департамента городского имущества города Москвы № 5236 от 17.03.2016.

Данные о правообладателе земельного участка в Едином государственном реестре недвижимости отсутствует, участок предоставлен административному истцу в аренду на основании договора № М-06-026968 от 26.06.2006 до 23 марта 2055 года для эксплуатации здания химической чистки (по сведениям Департамента городского имущества города Москвы - для эксплуатации здания под бытовое обслуживание, магазины, амбулаторно-поликлинические и офисные цели).

Суд отмечает, что на земельном участке помимо спорного здания иных объектов недвижимости не имеется.

Из наименования вида разрешенного использования земельного участка усматривается, что он частично соответствует видам разрешенного использования 1.2.5 «земельные участки, предназначенные для размещения объектов торговли, общественного питания и бытового обслуживания», 1.2.7 «земельные участки, предназначенные для размещения офисных зданий делового и коммерческого назначения», установленные приказом Минэкономразвития Российской Федерации от 15 февраля 2007 года № 39, а также видам разрешенного использования 3.3 «бытовое обслуживание (размещение объектов капитального строительства, предназначенных для оказания населению или организациям бытовых услуг (мастерские мелкого ремонта, ателье, бани, парикмахерские, прачечные, химчистки, похоронные бюро)», 4.2 «объекты торговли (торговые центры, торгово-развлекательные центры (комплексы) (Размещение объектов капитального строительства, общей площадью свыше 5000 кв. м с целью размещения одной или нескольких организаций, осуществляющих продажу товаров, и (или) оказание услуг в соответствии с содержанием видов разрешенного использования с кодами 4.5 - 4.8.2; размещение гаражей и (или) стоянок для автомобилей сотрудников и посетителей торгового центра)», 4.1 «деловое управление (размещение объектов капитального строительства с целью: размещения объектов управленческой деятельности, не связанной с государственным или муниципальным управлением и оказанием услуг, а также с целью обеспечения совершения сделок, не требующих передачи товара в момент их совершения между организациями, в том числе биржевая деятельность (за исключением банковской и страховой деятельности))», 4.4 «магазины (размещение объектов капитального строительства, предназначенных для продажи товаров, торговая площадь которых составляет до 5000 кв. м)», установленным приказом Минэкономразвития России от 1 сентября 2014 года № 540.

Вместе с тем установленный вид разрешенного использования допускает использование объекта в целях, не предусмотренных положениями статьи 378.2 Налогового кодекса Российской Федерации, в частности соответствует виду разрешенного использования 1.2.17 «земельные участки, предназначенные для размещения административных зданий, объектов образования, науки, здравоохранения и социального обеспечения, физической культуры и спорта, культуры, искусства, религии», установленные приказом Минэкономразвития Российской Федерации от 15 февраля 2007 года № 39, виду разрешенного использования 3.4.1 «амбулаторно-поликлиническое обслуживания (размещение объектов капитального строительства, предназначенных для оказания гражданам амбулаторно-поликлинической медицинской помощи (поликлиники, фельдшерские пункты, пункты здравоохранения, центры матери и ребенка, диагностические центры, молочные кухни, станции донорства крови, клинические лаборатории))», установленному приказом Минэкономразвития России от 1 сентября 2014 года № 540.

В соответствии с позицией Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлении от 12 ноября 2020 года № 46-П по делу о проверке конституционности подпункта 1 пункта 4 статьи 378.2 Налогового кодекса Российской Федерации в связи с жалобой открытого акционерного общества «Московская шерстопрядильная фабрика», взимание налога на имущество организаций исходя из налоговой базы, определяемой по кадастровой стоимости зданий (строений, сооружений) исключительно из того, что они расположены на земельном участке, один из видов разрешенного использования которого предусматривает размещение торговых объектов, объектов общественного питания и (или) бытового обслуживания, хотя объект недвижимости имеет иное назначение и (или) фактическую эксплуатацию, не соответствует статьям 19 (части 1 и 2) и 57 Конституции Российской Федерации, принципам равенства и справедливости налогообложения.

Для решения вопроса о предназначении и фактическом использовании здания следует использовать 20%-критерий, предусмотренный пп. 2 п. 4 ст. 378.2 НК РФ. То есть здание признается торговым центром, если не менее 20% его площадей предназначены или фактически используются для размещения торговых объектов. С учетом отсылки к 20%-критерию, предусмотренному пп. 2 п. 4 ст. 378.2 НК РФ для установления предназначения и фактического использования здания, Конституционный Суд РФ не исключает того, что арендатор в какой-то части может использовать здание для торговой деятельности, и при этом не будет оснований для его включения в Перечень

По смыслу вышеназванного постановления здание (строение, сооружение) признается не предназначенным и фактически не используемым для целей налогообложения с учетом двадцатипроцентного критерия, предусмотренного подпунктом 2 пункта 4 статьи 378.2 Налогового кодекса Российской Федерации.

Таким образом, вид разрешенного использования земельного участка ввиду его множественности не мог являться безусловным основанием для включения объекта в Перечень без учета его предназначения или вида фактического использования.

Данные об административном назначении нежилого здания подтверждается материалами дела административных дел об оспаривании результатов кадастровой стоимости объекта недвижимости по состоянию на 1 января 2016 года, 1 января 2018 года (№ 3а-2330/17, № 3а-915/19).

Кроме того, согласно выводам акта Госинспекции по недвижимости от 25 июня 2021 года нежилое здание используется под размещение офисов 3,44 % от общей площади здания, под бытовое обслуживание 12,17 % от общей площади здания, под торговлю  1,42 % от общей площади здания; в целях, предусмотренных статьей 378.2 Налогового кодекса Российской Федерации (медицина), фактически не используется (82,96%).

В силу п. 3 ст. 69 АПК РФ, вступившее в законную силу решение суда общей юрисдикции по ранее рассмотренному гражданскому делу обязательно для арбитражного суда, рассматривающего дело, по вопросам об обстоятельствах, установленных решением суда общей юрисдикции и имеющих отношение к лицам, участвующим в деле.

Период фактического использования после даты составления акта комиссии 25 июня 2020  до декабря 2022 года подтвержден заключением  Автономной некоммерческой организация Единая служба судебных экспертиз «МСК-Эксперт» по результатам строительно-технического исследования от 12.12.2022 года №327-2022.

По результатам проведенного исследования специалисты пришли к следующему заключению: фактическое использование (площадь по каждому из видов осуществляемой деятельности и ее процентное отношение к общей площади здания) нежилого здания по адресу: 117321 Москва, р-н Теплый Стан, ул. Профсоюзная, д 154, корп. 1, кадастровый номер 77:06:0007003:1091 по видам деятельности составляет:

- бытовое обслуживание – 178,3 кв. м. что составляет примерно 12% от общей площади здания;

- образовательная деятельность – 29,0 кв. м. что составляет примерно 1% от общей площади здания;

- амбулаторно-поликлиническое обслуживание, здравоохранение – 1331,6 кв. м. что составляет примерно 87 % от общей площади здания.

Таким образом, присутствие в ЕГРН сведений об иных видах разрешенного использования помимо фактического необоснованно, и нарушает права заявителя на справедливое и обоснованное установление арендной платы.

Следовательно, у Департамента в настоящем случае отсутствовали правовые основания для отказа Заявителю в предоставлении услуги.

Учитывая вышеизложенное, решение Департамента городского имущества г. Москвы в виде отказа в изменении вида разрешённого использования земельного участка кад. №77:02:0021016:1576, выраженного в письме исх. № 33-5-137147/18-(0)-1 от 10.12.2018, не соответствует закону, в связи с чем подлежит признанию незаконным.

Суд также установил, что необоснованный и незаконный отказ Департамента в оказании государственной услуги нарушает права Заявителя на осуществление предпринимательской деятельности, и при этом исходит из следующего.

Как следует из п. 3 ч. 1 ст. 4 Федерального закона от 29.12.2004 г. № 191-ФЗ «О введении в действие Градостроительного кодекса РФ», до принятия правил землепользования и застройки разрешенное использование земельного участка определяется, прежде всего, назначением (разрешенным использованием) объектов, расположенных на данном участке.

Порядок установления вида разрешенного использования земельного участка применительно к городу Москве в период до принятия правил землепользования и застройки (на момент установления Земельному участку его ВРИ) был установлен в Постановлении Правительства Москвы от 28.04.2009 г. № 363-ПП «О мерах по обеспечению постановки на государственный кадастровый учет земельных участков в городе Москве».

Согласно п.п. 3.2., 5.1. указанного постановления, разрешенное использование участка при отсутствии ГПЗУ должно было определяться на основании фактического использования такого земельного участка, которое, в свою очередь, устанавливалось на основании указанного при проведении технической инвентаризации функционального назначения зданий и сооружений, расположенных на земельном участке.

Поскольку градостроительный план рассматриваемого участка не выдавался, на момент формирования участка его разрешенное использование должно было определяться именно на основании назначения расположенных на нём зданий.

При этом, на момент формирования Земельного участка расположенные на нем объекты использовались исключительно для производственных целей.

Так, ранее действовавшим договором аренды ММ-02-502799 от 24.09.1997г. было предусмотрено, что земельный участок кад. № 77:02:0021016:3, из которого был выделен Земельный участок под объектами Заявителя, предоставляется ему «для использования территории и эксплуатации зданий для размещения базы производственных и промышленных товаров» (приложение № 7 к настоящему Заявлению).

Более того, в настоящее время Земельный участок также используется только в рамках вида разрешенного использования 1.2.9 «для размещения производственных и административных зданий, строений, сооружений промышленности, коммунального хозяйства, материально-технического, продовольственного снабжения, сбыта и заготовок», что подтверждается выписками из ЕГРН на здания кад. №№ 77:02:0021016:1620, 77:02:0021016:1628, в которых указано назначение указанных зданий – склад, техническими паспортами БТИ, в соответствии с которыми назначение четырех из шести расположенных на Земельном участке зданий - склад, одно здание -административное и одно - вспомогательное (проходная), протоколом об административном правонарушении №9024625 от 11.07.2018 г., постановлением о назначении административного наказания от 03.08.2018 г. по делу № 2576-ЗУ/9024625-18, которыми установлено, что участок кад. № 77:02:0021016:1576 используется для эксплуатации складского комплекса, огорожен, доступ на него ограничен (приложения №№ 11-12).

Таким образом, как на момент формирования Земельного участка, так и в настоящее время фактическое использование Участка отвечает признакам производственного вида разрешенного использования 1.2.9. «для размещения производственных и административных зданий строений, сооружений промышленности...».

Установление в отношении земельного участка вида разрешенного использования, не соответствующего его фактическому использованию, нарушает права лица, которому земельный участок предоставляется в собственность или на праве аренды.

В настоящем случае указанное в ЕГРН разрешенное использование Земельного участка не соответствует его фактическому использованию, назначению расположенных на Земельном участке зданий и сооружений; было установлено Земельному участку в нарушение требований п. 3 ч. 1 ст. 4 Федерального закона от 29.12.2004 г. № 191-ФЗ, п.п. 3.2., 5.1. Постановления Правительства Москвы от 28.04.2009 г. № 363-ПП.

Таким образом, текущий вид разрешенного использования Земельного участка был установлен ему без учета норм законодательства, нарушает права Заявителя  как землепользователя участка.

Ссылки Департамента на то, что государственным органам уполномоченным по принятию решения об изменении ВРИ земельного участка является Управление Росреестра по городу Москве не основаны на действующем законодательстве.

Так, п. 4.2.7 Положения о Департаменте городского имущества города Москвы, утвержденного Постановлением Правительства Москвы от 20.02.2013 N 99-ПП, в редакции Постановления, действующего на момент издания оспариваемого отказа, п 4.2.7. к полномочиям ДГИ отнесены полномочиями по установлению, изменении вида разрешенного использования земельного участка, находящегося в собственности города Москвы, либо земельного участка, расположенного на территории города Москвы, государственная собственность на который не разграничена, в том числе при образовании земельных участков в территориальной зоне сохраняемого землепользования (зона Ф) по согласованию с Комитетом по архитектуре и градостроительству города Москвы в отношении земельных участков, вид разрешенного использования которых ранее не устанавливался и не предусматривает строительство и (или) реконструкцию объектов капитального строительства в ред. постановлений Правительства Москвы от 31.07.2018 N 834-ПП, от 08.12.2020 N 2181-ПП) Правила землепользования и застройки города Москвы были утверждены 28.03.2017.

Ссылки на Федеральный закон №ФЗ-171, определяющему основания и порядок установлении соответствия разрешённого использования земельного участка классификатору видов разрешённого использования земельных участков не подлежит применению и не имеет отношения к рассмотрению настоящего спора. ООО Незабудка не просит установить вид разрешённого использования, соответствующей классификатору. Все виды разрешённого использования в отношении участка классификатору соответствуют.

Доводы ответчика о том, что у него отсутствуют полномочия в изменении вида разрешённого использования и он разъясняет заявителю его право обратиться в Управление Росреестра по городу Москве для избрания вида разрешённого использования самостоятельно без волеизъявления департамента, судом не принимаются, поскольку самостоятельное изменение арендатором вида разрешенного использования земельного участка на иной, из числа видов, предусмотренных градостроительным регламентом, не допускается.

Данные выводы соответствуют правовой позиции, сформулированной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.06.2013 N 1756/13, в пункте 19 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 4(2018), утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 26.12.2018.

Из решения по делу №За-3059/2022 следует: участок предоставлен административному истцу в аренду на основании договора № М-06-026968 от 26.06.2006  до 23 марта 2055 года для эксплуатации здания химической чистки (по сведениям Департамента городского имущества города Москвы - для эксплуатации здания под бытовое обслуживание, магазины, амбулаторно-поликлинические и офисные цели).

Согласно письму Росреестра от 23.11.2020 N 13-00415/20 "По вопросу внесения в ЕГРН сведений об измененном виде разрешенного использования земельного участка, в том числе, посредством межведомственного взаимодействия" В соответствии с пунктом 2 части 1, частью 20 статьи 32 Закона N 218-ФЗ и пунктом 8 Правил N 1532 в случае установления или изменения вида разрешенного использования земельного участка орган местного самоуправления (органы государственной власти субъектов Российской Федерации - городов федерального значения Москвы, Санкт-Петербурга и Севастополя) в течение пяти рабочих дней с даты вступления в силу решений (актов) направляет в орган регистрации прав документ, воспроизводящий сведения, содержащиеся в:

- решении о предоставлении разрешения на условно разрешенный вид использования (с указанием кадастрового номера земельного участка и условно разрешенного вида использования);

- решении об определении (изменении) вида разрешенного использования (с указанием кадастрового номера земельного участка и вида разрешенного использования).

При этом в силу части 1 статьи 33 Закона N 218-ФЗ в случае, если сведения, указанные частях 1, 5, 7 - 9, 12, 13, 15.1 стать 32 Закона N 218-ФЗ, не внесены в ЕГРН в сроки, установленные статьей 34 Закона N 218-ФЗ, заинтересованное лицо вправе в порядке, установленном для представления заявления на государственный кадастровый учет и (или) государственную регистрацию прав, обратиться в орган регистрации прав с заявлением о внесении соответствующих сведений в ЕГРН.

В связи с вышеизложенным, у Департамента отсутствовали основания, предусмотренные Законом для отказа Обществу в оказании Услуги.

На основании изложенного, выводы Департамента, следует признать ошибочными принятыми без учета фактических обстоятельств дела. Доводы ответчика, приведенные в отзыве, судом рассмотрены и признаются несостоятельными, поскольку не опровергают установленные выше обстоятельства и сделанные на их основе выводы.

С учетом изложенного, суд приходит к выводу, что вынесенное решение Департамента городского имущества г. Москвы в виде отказа в принятии заявления о изменении вида разрешённого использования земельного участка кад. №77:06:0007003:21, выраженного в письме исх. № 33-5-31363/22-(0)-1 от 15.04.2022, является незаконным и необоснованным, поскольку оно не соответствует требованиям закона и нарушает права и законные интересы Заявителя и подлежит отмене.

Таким образом, в данном случае имеются основания, предусмотренные ст.13 ГК РФ и ч.1 ст.198 АПК РФ, которые одновременно необходимы для признания ненормативного акта (действия, бездействия) органа, осуществляющего публичные полномочия, недействительным, а решения или действия незаконными, в связи с чем заявленные требования подлежат удовлетворению.

В силу части 2 статьи 201 АПК РФ, арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Учитывая изложенное, требования заявителя, являются обоснованными и подлежат удовлетворению.

Указанная правовая позиция нашла свое отражение в постановлении Арбитражного суда Московского округа от 18.11.2019 по делу №А40-35569/19-154-323.

В соответствии с пунктом 3 части 4 статьи 201 АПК РФ суд считает необходимым обязать Департамент городского имущества г.Москвы устранить допущенные нарушения прав и законных интересов Общества с ограниченной ответственностью "Незабудка" в течение 10 дней со дня вступления судебного акта в законную силу путем установления для земельного участка с кадастровым номером 77:06:0007003:21 вид разрешенного использования: амбулаторно-поликлиническое обслуживание (3.4.1) (земельные участки, предназначенные для размещения административных зданий, объектов образования, науки, здравоохранения и социального обеспечения, физической культуры и спорта, культуры, искусства, религии (1.2.17)), исключив из ЕГРП иные виды разрешенного использования. 

Учитывая, что решение по данному делу принято в пользу заявителя, в соответствии со ст. 110 АПК РФ расходы по государственной пошлине взыскиваются с ответчика в пользу заявителя, поскольку законодательством не предусмотрено освобождение государственных или муниципальных органов от возмещения судебных расходов в случае, если решение принято не в их пользу (п. 21 Постановление Пленума ВАС РФ от 11.07.2014 № 46).

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.65, 167-170, 176, 181, 200, 201 АПК РФ, суд 

 

РЕШИЛ:

Признать незаконным решение Департамента городского имущества г.Москвы об отказе в установлении вида разрешенного использования земельного участка с кадастровым номером КН 77:06:0007003:21, адрес: установлено относительно ориентира, расположенного в границах участка. Почтовый адрес ориентира: 

<

...> вл.154, корпус 1, площадь 2029+/-16 кв.м., выраженное в письме от 15.04.2022г. за исх. 33-5-31363/22-(0)-1.

Проверено на соответствие гражданскому законодательству.

Обязать Департамент городского имущества г.Москвы устранить допущенные нарушения прав и законных интересов Общества с ограниченной ответственностью "Незабудка" в течение 10 дней со дня вступления судебного акта в законную силу путем установления для земельного участка с кадастровым номером 77:06:0007003:21 вид разрешенного использования: амбулаторно-поликлиническое обслуживание (3.4.1) (земельные участки, предназначенные для размещения административных зданий, объектов образования, науки, здравоохранения и социального обеспечения, физической культуры и спорта, культуры, искусства, религии (1.2.17)), исключив из ЕГРП иные виды разрешенного использования.

Взыскать с Департамента городского имущества г.Москвы в пользу ООО «Незабудка» расходы по оплате государственной пошлины в размере 3 000 (три тысячи) руб.

Решение может быть обжаловано в порядке и сроки предусмотренные АПК РФ в Девятый арбитражный апелляционный суд.

 

Судья                                                                           М.Т. Кипель