Арбитражный суд Карачаево-Черкесской Республики

Ленина проспект, дом 9, Черкесск, 369000 официальный сайт: www.askchr.arbitr.ru.

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

г. Черкесск                                                                                                         Дело № А25-2776/2023

«28» июня 2024 года

Резолютивная часть решения объявлена 14 июня 2024 года. Полный текст решения изготовлен 28 июня 2024 года.

Арбитражный суд Карачаево-Черкесской Республики в составе судьи Биджиевой Р.М., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Борлаковым М.Б., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Министерства образования и науки Карачаево-Черкесской Республики (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Карачаево-Черкесской Республике (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о признании недействительными решения и предписания от 30.05.2023 по делу №009/06/106-39/2023

третье лицо, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора: общество с ограниченной ответственностью «Электронные машины» (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>)

при участии в судебном заседании:

от заявителя - ФИО1 по доверенности от 11.01.2024 № 46;

от заинтересованного лица - ФИО2 по доверенности от 16.11.2023 б/н;

в отсутствие представителя ООО «Электронные машины», при надлежащем извещении,

установил:

Министерство образования и науки Карачаево-Черкесской Республики (далее по тексту - заявитель, Министерство) обратилось с заявлением в Арбитражный суд Карачаево-Черкесской Республики к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Карачаево-Черкесской Республике (далее по тексту - заинтересованное лицо, Управление) о признании недействительным решение и предписание от 30.05.2023 по делу №009/06/106-39/20203.

Заявленные требования обосновывает тем, что объектом закупки является поставка камер видеонаблюдения. Запрет, предусмотренный Постановлением Правительства № 1236, устанавливается на допуск программ исключительно для электронных вычислительных машин и баз данных. По мнению заявителя, видеокамера – это техническое средство, предназначенное для преобразования оптического изображения в телевизионные видеоданные. Камера видеонаблюдения в позиции КТРУ 26.70.13.000- 00000007 (предмет спорной закупки) не предусматривает наличие программного обеспечения, в связи, с чем нормы Постановления Правительства РФ № 1236 не подлежат применению.

В судебном заседании представитель Министерства поддержал доводы, изложенные в заявлении, просил признать недействительными решение и предписание от 30.05.2023 по делу №009/06/106-39/2023.

Управление в отзыве на заявление возразило против заявленных требований, просило отказать в удовлетворении требований в полном объеме по следующим основаниям.

В Карачаево-Черкесское УФАС России поступила жалоба ООО «Электронные машины» на действия Заказчика при проведении аукциона.

Согласно жалобе ООО «Электронные машины», Заказчиком в извещении о проведении закупки не установлен запрет в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 16.11.2015 № 1236 «Об установлении Запрета на допуск программного обеспечения, происходящего из иностранных государств, для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (вместе с «Правилами формирования и ведения единого реестра российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных и единого реестра программ для электронных вычислительных машин и баз данных из государств — членов Евразийского экономического союза, за исключением Российской Федерации», «Порядком подготовки обоснования невозможности соблюдения запрета на допуск программного обеспечения, происходящего из иностранных государств (за исключением программного обеспечения, включенного в единый реестр программ для электронных вычислительных машин и баз данных из государств — членов Евразийского экономического союза, за исключением Российской Федерации), для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Постановление № 1236).

По результатам рассмотрения жалобы, Комиссией Управления принято решение от 30.05.2023 № 009/06/106-39/2023 и выдано предписание от 30.05.2023 № 009/06/106-39/2023.

12.05.2023   в    единой    информационной    системе    в    сфере    закупок http://www.zarupki.gov.ru Уполномоченным органом опубликован электронный аукцион №0179200001923000203 «Шифр: 91-2023-нр521З Обновление материально-технической базы образовательных организаций для внедрения цифровой образовательной среды и развития цифровых навыков обучающихся в рамках реализации федерального проекта «Цифровая образовательная среда» национального проекта «образование» (извещение о проведении аукциона 12.05.2023 в 16:49) путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении электронного аукциона с начальной (максимальной) ценой контракта - 558 000,00 руб.

В извещении о проведении электронного аукциона предусмотрено: дата и время начала подачи заявок - 12.05.2023 в 16:49; дата и время окончания подачи заявок - 23.05.2023 в 09:00.

На участие в аукционе подана 1 заявка от участников закупки.

Согласно п. 2 Постановления № 1236 установлен запрет на допуск программ для электронных вычислительных машин и баз данных, реализуемых независимо от вида договора на материальном носителе и (или) в электронном виде по каналам связи, происходящих из иностранного государства (за исключением программного обеспечения, включенного в единый реестр программ для электронных вычислительных машин и баз данных из государств - членов Евразийского экономического союза, за исключением Российской Федерации (далее - реестр евразийского программного обеспечения), а также исключительных прав на такое программное обеспечение и прав использования такого программного обеспечения (далее - программное обеспечение и (или) права на него), для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд, за исключением следующих случаев:

а) в едином реестре российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных (далее - реестр российского программного обеспечения) и реестре евразийского программного обеспечения отсутствуют сведения о программном обеспечения, соответствующем тому же классу программного обеспечения, что и программное обеспечение, планируемое к Закупе;

6) программное обеспечение, сведения о котором включены в реестр российского программного обеспечения и (или) реестр евразийского программного обеспечения и которое соответствует тому же классу программного обеспечения, что и программное обеспечение, планируемое к закупке, по своим функциональным, техническим и (или) эксплуатационным характеристикам не соответствует установленным заказчиком Требованиям к планируемому к закупке программному обеспечению.

В соответствии с пи. «6» п. 2(1). Постановления № 1236 для целей реализации установленного запрета под программным обеспечением понимают программное обеспечение и (или) права на него вследствие выполнения контрактных обязательств на поставку, техническое обслуживание персональных электронных вычислительных машин, устройств терминального доступа, серверного оборудования и иных средств вычислительной техники, на которые программное обеспечение подлежит установке в результате исполнения контракта.

Управлением установлено, что согласно извещению о проведении закупки при формировании объекта закуски была применена позиция KTPУ 26.70.13.000-00000004 «Камера видеонаблюдения».

На заседании Комиссии представитель ООО «Электронные машины» пояснил, что Заказчиком (Министерством) не установлен запрет в соответствии с Постановлением № 1236, при этом объектом закупки являются камеры видеонаблюдения, которые имеют обязательную к применению характеристику «НD-формат камеры - Full HD 1080p», для использования которой необходимо встроенное программное обеспечение в камере видеонаблюдения.

Согласно п. 2(2). Постановления № 1236 установлено, что в целях реализации настоящего постановления: 

- подтверждением происхождения программ для электронных вычислительных машин и баз данных из Российской Федерации является наличие в реестре российского программного обеспечения сведений о таких программах для электронных вычислительных машин и баз данных;

- подтверждением, что программа для электронных вычислительных машин и баз данных относится к государству - члену Евразийского экономического союза, за исключением Российской Федерации, является наличие в реестре евразийского программного обеспечения сведений о таких программах для электронных вычислительных машин и баз данных.

Подтверждением соответствия программ для электронных вычислительны машин и баз данных требованиям, установленным настоящим постановлением, является указание участником закупки в составе заявки на участие в закупке порядковые номеров реестровых записей в реестре российского программного обеспечения или реестре евразийского программного обеспечения.

Комиссией Управления установлено, что в реестре российского программного обеспечения имеются сведения о регистрации программного обеспечения для применения на цифровых камерах видеонаблюдения:

- реестровая запись N 12466 от 30.12.2021 (Микропрограммное обеспечение «Нексус»);

- реестровая запись № 12343 от 21.12.2021 (Программное обеспечение для ІР-камер серии QVC);

- реестровая запись № 16744 от 20.02.2023 (Микропрограммное обеспечение ІР-камер «Beward»);

- реестровая запись N. 17186 от 03.04.2023 (Программное обеспечение для камер видеонаблюдения Специальное программное обеспечение PУBEP).

Согласно письму Министерства цифрового развития, связи и массовых коммуникаций РФ от 28.04.2023 № П11-01-04-200-32064, запрет на допуск иностранного ПО применятся в отношении всех классов программного обеспечения, предусмотренные классификатором программ для электронных вычислительных машин и базы данных, утвержденным приказом Минцифры России от 22.09.2020 N 486. исключений для случаев приобретения Заказчиком техники со встроенным программным обеспечением не установлено. Указанные доводы подтверждаются полицией ФАС России, изложенной в решении по делу № 28/06/105-1764/2022 от 08.06.2022 (л.д.77-82 т.1).

Данная правовая позиция подтверждается Постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 31.01.2023 по делу № A45-24243/2022.

Вместе с тем согласно извещению о проведении закуски, запрет на допуск программного обеспечения, происходящего из иностранных государств в соответствии с Постановлением № 1236 в извещении не установлен, а также не размещено обоснование невозможности применения запрета, предусмотренного Постановлением № 1236.

Таким образом, действия Заказчика, Уполномоченного органа, нарушают ч. 3 ст. 14, п. 15 ч. 1 ст. 42 Закона о контрактной системе.

В судебном заседании представитель Управления поддержал позицию, изложенную в отзыве на заявление, просил отказать в удовлетворении требований Министерства в полном объеме, указал на законность вынесенного решения и предписания.

Определением от 11.11.2024 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ООО «Электронные машины» (л.д.115-116 т.2).

Третье лицо, ООО «Электронные машины» в отзыве на заявление поддержало позицию антимонопольного органа, просило суд отказать в удовлетворении требований по доводам, изложенным в отзыве на заявление (л.д.1-3 т.3).

Третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, ООО «Электронные машины», своего представителя в судебное заседание не направило, заявлений и ходатайств о рассмотрении дела в его отсутствие либо об отложении судебного заседания на другой срок, в суд не направило, при надлежащем уведомлении.

Настоящее заявление рассматривается в порядке главы 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (статьи 198-201 АПК РФ).

Судебное заседание проводится в порядке части 3 статьи 156, части 2 статьи 200 АПК РФ, в отсутствие представителя третьего лица, надлежащим образом извещенного о времени и месте проведения судебного заседания.

При рассмотрении дела установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора, обстоятельства.

На сайте Единой информационной системы в сфере закупок http://www.zarupki.gov.ru размещено извещение о проведении электронного аукциона № 0179200001923000203, Шифр: 91-2-23-нр5213 Обновление материально-технической базы образовательных организаций для внедрения цифровой образовательной среды и развития цифровых навыков обучающихся в рамках реализации федерального проекта «Цифровая образовательная среда» национального проекта «Образование» на поставку камер видеонаблюдения (л.д.63-70 т.1).

Начальная (максимальная) цена контракта – 558 000,00 руб.

В Карачаево-Черкесское УФАС России обратилось ООО «Электронные машины» с жалобой на действия заказчика - Министерство образования и науки Карачаево-Черкесской Республики и уполномоченного учреждения - Управление Карачаево-Черкесской Республики в сфере закупок при проведении электронного аукциона № 0179200001923000203 на поставку камер видеонаблюдения (л.д.102-111 т.1).

В ходе рассмотрения жалобы антимонопольным органом установлено, что согласно извещению о проведении закупки Министерством образования и науки Карачаево-Черкесской Республики при формировании объекта закупки была применена позиция КТРУ 26.70.13.000-00000004 «Камера видеонаблюдения», которой установлена обязательная к применению характеристика к HD-формату камеры - Full HD 1080р. Вместе с тем, указанная характеристика свидетельствует о том, что необходимые к поставке камеры оснащены программным обеспечением.

Комиссией Карачаево-Черкесского УФАС России было установлено, что в реестре российского программного обеспечения имеются сведения о регистрации программного обеспечения для применения на цифровых камерах видеонаблюдения (реестровая запись № 12466 от 30.12.2021 Микропрограммное обеспечение «Нексус»; реестровая запись № 12343 от 21.12.2021 Программное обеспечение для ІР-камер серии QVC); реестровая запись № 16744 от 20.02.2023 (Микропрограммное обеспечение ІР-камер «Beward»); реестровая запись N. 17186 от 03.04.2023 (Программное обеспечение для камер видеонаблюдения Специальное программное обеспечение PУBEP).

Вместе с тем, согласно извещению о проведении закупки запрет на допуск программного обеспечения, происходящего из иностранных государств, в соответствии с положениями Постановления Правительства РФ № 1236 не установлен, обоснование невозможности применения запрета, предусмотренного указанным Постановлением, также не размещено в ЕИС.

Решением антимонопольного органа от 30.05.2023 по делу № 009/06/106-39/2023 жалоба ООО «Электронные машины» на действия заказчика - Министерством образования и науки Карачаево-Черкесской Республики, Управление Карачаево-Черкесской Республики в сфере закупок при проведении электронного аукциона № № 0179200001923000203 на поставку камер видеонаблюдения признана обоснованной. 

Министерство образования и науки Карачаево-Черкесской Республики, Управление Карачаево-Черкесской Республики в сфере закупок признано нарушившим положения ч. 3 ст. 14, п. 15 ч. 1 ст. 42 Закона о контрактной системе, Постановления Правительства РФ № 1236.

Министерству образования и науки Карачаево-Черкесской Республики, Управлению Карачаево-Черкесской Республики в сфере закупок, аукционной комиссии выдано предписание об устранении нарушений законодательства о контрактной системе в сфере закупок, согласно которому необходимо:

а) отменить протоколы, составленные в ходе определения поставщика (подрядчика, исполнителя);

б) привести извещение о проведении электронного аукциона в соответствие с требованиями законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок и с учетом замечаний, указанных в решении от 30.05.2023 по делу  № 009/06/106-39/2023, и разместить соответствующую информацию в ЕИС;

в) назначить новую дату и время окончания срока подачи заявок; дату проведения процедуры подачи предложений о цене контракта либо о сумме цен единиц товара, работы, услуги; дату подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя), а также разместить информацию в ЕИС.

2. Оператору электронной площадки:

а) обеспечить исполнение Министерству образования и науки Карачаево-Черкесской Республики, Управлению Карачаево-Черкесской Республики в сфере закупок, Единой комиссии требования п.1 настоящего предписания;

б) направить участникам закупки, подавшим заявки на участие в закупке, уведомление о прекращении действия поданных ранее заявок и о возможности подачи новых заявок.

Министерству образования и науки Карачаево-Черкесской Республики, Управлению Карачаево-Черкесской Республики в сфере закупок, Единой комиссии, Оператору электронной площадки «ЭТП ТЭК-Торг» в срок до 16.06.2023 представить в Карачаево-Черкесское УФАС России подтверждение исполнения пунктов 1-2 настоящего предписания в письменном виде.

Не согласившись с решением и предписанием антимонопольного органа, Министерство образования и науки Карачаево-Черкесской Республики обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, установив фактические обстоятельства по делу, проанализировав имеющиеся в материалах дела документы с учетом положений статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), арбитражный суд находит заявленные требования подлежащими удовлетворению, при этом исходит из следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности. 

В соответствии с ч. 4 ст. 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. 

Таким образом, для признания ненормативного правового акта, решения, действий, бездействия органа, осуществляющего публичные полномочия, недействительными (незаконными) необходимо наличие одновременно двух обязательных условий: несоответствие данных акта, решения, действий, бездействия закону и нарушение ими прав и охраняемых законом интересов заявителя.

По смыслу приведенной нормы необходимым условием для признания ненормативного правового акта, действий (бездействия) недействительными является одновременно несоответствие оспариваемого акта, действия (бездействия) закону или иному нормативному акту и нарушение прав и законных интересов организации в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

При этом на заявителя по делу возлагается обязанность обосновать и доказать факт нарушения оспариваемым актом его прав и законных интересов в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности, а на государственный орган - доказать законность своих действий. 

Согласно части 1 статьи 65, части 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, которые арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе, Закон № 44-ФЗ) регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок. 

В соответствии с частью 1 статьи 24 Закона о контрактной системе заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).

Конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (аукцион в электронной форме (далее также - электронный аукцион), закрытый аукцион), запрос котировок, запрос предложений (часть 2 статьи 24 Закона о контрактной системе). 

На основании части 1 статьи 59 Закона о контрактной системе под аукционом в электронной форме (электронным аукционом) понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования, проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором. 

В силу пункта 1 части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе, документация об электронном аукционе должна содержать наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со статьей 33 настоящего Федерального закона, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта.

В силу пункта 1 части 2 статьи 42 Закона N 44-ФЗ, извещение об осуществлении закупки, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, должно содержать описание объекта закупки в соответствии со статьей 33 настоящего Федерального закона.

В пункте 1 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе установлено, что при описании в документации о закупке объекта закупки заказчик должен руководствоваться в том числе правилом о том, что описание объекта закупки должно носить объективный характер. В описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование места происхождения товара или наименование производителя, а также требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой ограничение количества участников закупки, за исключением случаев, если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и четкое описание характеристик объекта закупки.

При этом согласно части 2 статьи 33 Закона о контрактной системе документация о закупке в соответствии с требованиями, указанными в части 1 настоящей статьи, должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться. 

По смыслу приведенных норм Закона о контрактной системе, документация об аукционе разрабатывается заказчиком и утверждается им, исходя из своих потребностей.

Кроме этого, Заказчику в рамках Закона № 44-ФЗ предоставлены полномочия по самостоятельному определению параметров и характеристик товара, в наибольшей степени удовлетворяющих его потребности.

Согласно п. 15 ч. 1 ст. 42 Закона № 44-ФЗ при осуществлении закупки путем проведения открытых конкурентных способов заказчик формирует и размещает в единой информационной системе извещение об осуществлении закупки, содержащее, в том числе информацию о запретах допуска товаров, происходящих из иностранного государства или группы иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными лицами, в случае, если такие запреты установлены в соответствие со ст. 14 Закон № 44-ФЗ.

Согласно ч. 3 ст.14 Закона о контрактной системе в целях защиты основ конституционного строя, обеспечения обороны страны и безопасности государства, защиты внутреннего рынка Российской Федерации, развития национальной экономики, поддержки российских товаропроизводителей нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации устанавливаются запрет на допуск товаров, происходящих из иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными лицами, и ограничения допуска указанных товаров, работ, услуг, включая минимальную обязательную долю закупок российских товаров, в том числе, товаров, поставляемых при выполнении закупаемых работ, оказании закупаемых услуг, и перечень таких товаров, для целей осуществления закупок.

Пунктом 2 Постановления Правительства РФ № 1236 установлен запрет на допуск программ для электронных вычислительных машин и баз данных, реализуемых независимо от вида договора на материальном носителе и (или) в электронном виде по каналам связи, происходящих из иностранных государств (за исключением программного обеспечения, включенного в единый реестр программ для электронных вычислительных машин и баз данных из государств - членов Евразийского экономического союза, за исключением Российской Федерации, а также исключительных прав на такое программное обеспечение и прав использования такого программного обеспечения (далее - программное обеспечение), для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Как следует из п. 2 Постановления Правительства №1236 запрет устанавливается на допуск программ исключительно для электронных вычислительных машин (далее - ЭВМ) и баз данных. 

Установление запретов или ограничений в рамках ст. 14 Закона №44-ФЗ определяется уполномоченным учреждением исходя из объекта закупки заказчика.

Из ч. «б» ст. 23 Закона № 44-ФЗ следует, что заказчик при описании товара должен использовать каталог товаров, работ и услуг (далее - КТРУ).

Постановлением Правительства РФ от 08.02.2017 N145 (ред. от 20.11.2021) «Об утверждении Правил формирования и ведения в единой информационной системе в сфере закупок каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и Правил использования каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» утверждены Правила использования каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - Правила использования каталога).

Согласно п.4 Правил использования каталога заказчики обязаны применять информацию, включенную в позицию каталога в соответствии с подпунктами "б" - "г" и "е" - "з" пункта 10 Правил формирования и ведения в единой информационной системе в сфере закупок каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 08.02.2017 N 145 «Об утверждении Правил формирования и ведения в единой информационной системе в сфере закупок каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и Правил использования каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», с указанной в ней даты начала обязательного применения. При этом заказчик обязан при осуществлении закупки использовать информацию, включенную в соответствующую позицию, в том числе указывать согласно такой позиции следующую информацию:

а) наименование товара, работы, услуги; 

б) единицы измерения количества товара, объема выполняемой работы, оказываемой услуги (при наличии); 

в) описание товара, работы, услуги (при наличии такого описания в позиции).

В соответствии с п. 12 Правил использования каталога код позиции каталога формируется на каждую позицию каталога и представляет собой уникальный цифровой код на основе кода Общероссийского классификатора продукции по видам экономической деятельности (ОКПД2) ОК 034-2014.

Иными словами, каждой позиции КТРУ соответствует определенный код ОКПД2.

Как установлено судом, согласно общей информации по закупке № 0179200001923000203 «Шифр: 91-2023-нр5213 заказчиком установлен код позиции КТРУ 26.70.13.000-00000004, которой соответствует код ОКПД 2 26.70.13.00 «Видеокамеры цифровые».

Объектом закупки является именно поставка видеокамер. При этом описание объекта закупки не содержит в качестве характеристики товара наличие программного обеспечения и не определяет его значение.

Судом установлено, что в извещении о проведении закупки не содержится требования о необходимости установки программного обеспечения и передачи прав на такое программное обеспечение Заказчику.

Из информации, указанной в Общероссийском классификаторе продукции по видам экономической деятельности (ОКПД2) ОК 034-2014 следует, что компьютеры и ЭВМ относятся к иным кодам ОКПД 2 (26.2; 26.20.13, 26.20.14,26.20.15), отличным от кода, которому соответствует закупаемое заказчиком оборудование. 

В документации не установлены требования к закупаемым видеокамерам о наличии программного обеспечения. 

Исходя из изложенного, цифровые видеокамеры не являются электронными вычислительными машинами.

В соответствии с описанием объекта закупки заказчику к поставке необходимы камеры видеонаблюдения, в том числе, со следующей характеристикой: HD-формат - Full HD 1080р. 

Full HD (Full High Definition) - это разрешение изображения 1920x1080 точек (пикселей) и частотой кадров не менее 24/сек, не является программой для ЭВМ и баз данных.

Как установлено судом, предметом закупки является поставка камеры видеонаблюдения с кодом ОКПД 2 26.70.13.000-00000006 «Видеокамеры цифровые». При формировании описания объекта закупки заказчик использовал обязательную к применению позицию КТРУ 26.70.13.000-00000004 «Камера видеонаблюдения». Характеристики, указанные в данной позиции КТРУ, не предусматривают наличие программного обеспечения.

Код ОКПД 2 26.70.13.000 «Видеокамеры цифровые» включён в перечень радиоэлектронной продукции, происходящей из иностранных государств, в отношении которой устанавливаются ограничения допуска товаров, происходящих из иностранных государств, в соответствии с постановлением Правительства РФ от 10.07.2019 № 878 «О мерах стимулирования производства радиоэлектронной продукции на территории Российской Федерации при осуществлении закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, о внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 16.09.2016 № 925 и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации» (далее - Постановление Правительства РФ № 878).

В соответствии с п. 5 Правил использования каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 08.02.2017 № 145 (далее - Правила), использование дополнительных характеристик для радиоэлектронной продукции, включённой в указанный Перечень, не допускается. 

Как следует из описания объекта закупки, заказчиком не указано требование о наличии программного обеспечения, также в извещении о закупке заказчиком не установлено описание такого программного обеспечения.

Поскольку закупаемым товаром является именно видеокамера - электронное оборудование (устройство), не является электронной вычислительной машиной, характеристики, указанные в позиции КТРУ 26.70.13.000-00000004 «Камера видеонаблюдения», не предусматривают наличие программного обеспечения, следовательно, нормы постановления Правительства Российской Федерации № 1236 в данном случае не подлежат применению.

Законом о контрактной системе, Постановлением № 1236 не регламентированы случаи применения рассматриваемого запрета при закупке товаров с предустановленным (встроенным) программным обеспечением, без которого применение товара по назначению невозможно, и в извещении или документации о закупке не предусмотрена необходимость установки программного обеспечения и передачи прав на него вследствие выполнения контрактных обязательств. 

Данная позиция подтверждается письмами Минцифры России от 15.12.2022 № П11-2-05-106-94501, ФАС России от 30.12.2022 № ПИ/118987/22.

Кроме того, как следует из письма №П11-2-05-106-94501 от 15.12.2022 Минцифры России законодательством дополнительно не регламентированы случаи применения запрета, предусмотренного постановлением № 1236, когда объектом закупки являются камеры видеонаблюдения с предустановленным программным обеспечением, без которого применение видеооборудования по назначению невозможно, и в извещении или документации о закупке не предусмотрена необходимость установки программного обеспечения и передачи прав на него вследствие выполнения контрактных обязательств. 6 Таким образом, поставка техники (оборудования) с предустановленным производителем программным обеспечением не является объектом регулирования Постановления № 1236.

Аналогичный правовой подход об отсутствии обязанности заказчика применять запрет, предусмотренный Постановлением № 1236, изложен и в Постановлении Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 22.06.2023 № Фо4-887/2023 по делу №А45-24243/2022.

Суд критически оценивает представленный антимонопольным органом в ходе судебного разбирательства заключение эксперта № 0489900387 от 18.08.2922, выданного Торгово-промышленной палатой Ростовской области.

Из представленного антимонопольным органом заключения эксперта № 0489900387 от 18.08.2922, выданного Торгово-промышленной палатой Ростовской области, видно, что исследованная видеокамера YIG-2-DOM-Fix-RUS включает в себя предустановленное программное обеспечение «Нексус» (л.д.113-118 т.1).

Антимонопольный орган в нарушение статьи 65 АПК РФ не доказал законность принятого им и оспариваемого в рамках настоящего дела решения и предписания, в то время как учреждение надлежащим доказало нарушение его прав и законных интересов в сфере предпринимательской деятельности. 

Ссылки антимонопольного органа на решения антимонопольного органа по иным закупкам не принимаются судом во внимание, поскольку в предмет рассмотрения настоящего спора не входит сопоставление предметов закупок по спорному аукциону, и иным, указанным антимонопольным органом.

При таких обстоятельствах, суд признает требования заявителя обоснованными и подлежащими удовлетворению. 

Какие-либо доказательства, опровергающие выводы суда, в материалы дела антимонопольным органом не представлены. 

Статья 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации устанавливает, что лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий.

Ссылка лиц, участвующих в деле, на судебную практику по другим делам отклоняется, поскольку по каждому из них суды исходили из конкретных обстоятельств, не тождественных обстоятельствам рассмотренного дела.

Антимонопольный орган в нарушение статьи 65 АПК РФ не представил доказательств, что закупаемые видеокамеры являются электронно-вычислительными машинами, следовательно, суд признает требования учреждения подлежащими удовлетворению.

В силу статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации, Министерство освобождено от уплаты государственной пошлины при обращении в суд с заявлением, в связи с чем, суд не рассматривает вопрос о распределении судебных расходов в связи с уплатой государственной пошлины.

В материалах электронного дела в картотеке арбитражных дел документы имеются в полном объеме (в электронном виде).

В соответствии с пунктом 3.3.6 Инструкции, утвержденной Постановлением Пленума ВАС РФ от 25.12.2013 № 100 «Об утверждении Инструкции по делопроизводству в арбитражных судах Российской Федерации (первой, апелляционной и кассационной 16 инстанций)» изучение документов, поступивших в арбитражный суд в электронном виде, осуществляется судьями при помощи имеющихся в распоряжении суда технических средств. При необходимости по требованию судьи такие документы могут быть распечатаны его помощниками/специалистами судебного состава. 

Арбитражный суд разъясняет лицам, участвующим в деле, что настоящее решение выполнено в форме электронного документа, подписано усиленной квалифицированной электронной подписью судьи и считается направленным лицам, участвующим в деле, посредством размещения на официальном сайте суда в сети «Интернет» в соответствии со статьей 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд,

решил:

1. Требования Министерства образования и науки Карачаево-Черкесской Республики (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) удовлетворить.

2. Признать недействительными решение от 30.05.2023 по делу №009/06/106-39/2023 и предписание от 30.05.2023 по делу №009/06/106-39/2023, вынесенные Управлением Федеральной антимонопольной службы по Карачаево-Черкесской Республике.

Решение Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд (Вокзальная ул., 2, г. Ессентуки, Ставропольский край, 357600) в течение месяца после принятия решения через Арбитражный суд Карачаево-Черкесской Республики (Ленина проспект, 9, г. Черкесск, Карачаево-Черкесская Республика, 369000).

Судья                                                                 Р.М. Биджиева