Шестой арбитражный апелляционный суд 

улица Пушкина, дом 45, город Хабаровск, 680000, 

официальный сайт:  http://6aas.arbitr.ru

e-mail: info@6aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

№ 06АП-3120/2020

20 августа 2020 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 19 августа 2020 года.Полный текст  постановления изготовлен 20 августа 2020 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего Волковой М.О.,

судей  Жолондзь Ж.В., Усенко Ж.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

при участии  в заседании:

от ООО «ЭнергоКип», ООО «ВАЛЬТЕР Констракшн»: представители не явились,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу  общества с ограниченной ответственностью «ВАЛЬТЕР Констракшн»

на решение от  28.05.2020

по делу № А73-4112/2020

Арбитражного суда Хабаровского края

по иску общества с ограниченной ответственностью «ЭнергоКип» (ОГРН 

<

***>, Хабаровский край, г. Комсомольск-на-Амуре)

к обществу с ограниченной ответственностью «ВАЛЬТЕР Констракшн» (ОГРН 

<

***>, Краснодарский край, г. Краснодар)

о  взыскании 1 487 031,40 руб.,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «ЭнергоКип» (ООО «ЭнергоКип») обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском о взыскании с общества с ограниченной ответственностью «ВАЛЬТЕР Констракшн» (ООО «ВАЛЬТЕР Констракшн») задолженности в сумме 1 487 031,40 руб.

Требование мотивировано ненадлежащим исполнением обязательств по оплате выполненных и принятых по договору субподряда №202-СП/2019 от 01.07.2019 работ.

Решением от 28.05.2020 иск удовлетворен.

В апелляционной жалобе ООО «ВАЛЬТЕР Констракшн» считает судебный акт подлежащим изменению, ссылаясь на ненаступление срока выплаты   дополнительного   удержания  (10%) и гарантийного удержания (5%),   не  подписание   завершающего   акта сдачи-приемки выполненных работ от 31.01.2020 генеральным директором (акт подписан руководителем проекта).

В этой связи полагает необходимым взыскать в пользу истца 1 054 650,41 руб., исходя из суммы долга (1 487 031,40 руб.), дополнительного удержания (10% = 288 253,99 руб.) и гарантийного удержания (5% = 144 127 руб.).

В отзыве на апелляционную жалобу ООО «ЭнергоКип» выразило несогласие с ее доводами, указав на выбор ответчиком позиции уклонения от своих обязательств по оплате, поскольку дважды направленные акты ответчик не подписал, замечаний не предъявил, не претензии не ответил.

Определением от 09.07.2020 апелляционная жалоба принята к производству Шестого арбитражного апелляционного суда с назначением на  05.08.2020 на 10 час. 40 мин.

Протокольным определением от 05.08.2020 дело рассмотрением отложено на 19.08.2020 на 09 час. 50 мин.

В заседание суда 19.08.2020 участвующие в деле лица, извещенные в соответствии с требованиями статей 121-123 АПК РФ, с учетом Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 №12 «О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 №228-ФЗ «О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации», явку своих представителей  не обеспечили.

ООО «ЭнергоКип» направлено заявление о рассмотрении дела в его отсутствие.

В   силу   статьи   156  АПК РФ неявка в судебное заседание арбитражного  суда  апелляционной инстанции лица, подавшего апелляционную   жалобу,  и других лиц, участвующих в деле, не может служить   препятствием   для  рассмотрения дела в их отсутствие, если они были надлежащим образом извещены о времени и месте судебного разбирательства.  

В этой связи апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статьи 156 АПК РФ в отсутствие не явившихся участников процесса.

Исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства, доводы апелляционной жалобы и отзывы на нее, апелляционный суд считает решение подлежащим изменению по следующим основаниям.

Согласно материалам дела 01.07.2019 между ООО «ВАЛЬТЕР Констракшн»  (генподрядчик) и ООО «ЭнергоКип» (подрядчик) заключен договор субподряда №202-СП/2019, по условиям которого подрядчик обязался выполнить комплекс строительно-монтажных работ на объекте «Реконструкция промывочно-пропарочного комплекса «Дземги» в сроки, установленные договором.

 Генподрядчик со своей стороны обязался принять  результат работ и уплатить установленную договором цену в соответствии с положениями договора (пункт 2).

 Объем и перечень видов работ указаны в спецификации к договору, оформленных в виде приложения и являющимся его неотъемлемой частью с момента подписания спецификации обеими сторонами. Спецификация является обязательной к исполнению (пункт 2.1).

 Согласно пункту 3.1  работы по договору должны быть начаты, выполнены и окончены генподрядчиком в соответствии с условиями договора. Сроки выполнения определяются в соответствии со спецификацией и являются обязательными к исполнению подрядчиком.

 В соответствии с пунктом 3.3 работы по договору считаются выполненными подрядчиком и принятыми генподрядчиком с даты подписания генподрядчиком конечного акта, подтверждающего 100% выполнение объема работ по договору.

Цена работ (периодов работ) указана в спецификации. Ориентировочная общая цена договора - 5 000 000 руб., в том числе НДС 20%. Итоговая общая цена договора складывается из суммы спецификаций, подписанных обеими сторонами (пункт 4.1).

 В силу пункта  5.1.4 договора генподрядчик обязан произвести приемку и оплату работ, выполненных подрядчиком, в порядке и сроки, предусмотренные договором (спецификацией).

Сдача-приемка выполненных субподрядчиком работ осуществляется за период с 25-го по 24-ое число каждого месяца (отчетный период) на основании актов приемки выполненных работ,  справки о стоимости выполненных работ и документов, указанных в пункте 14.1 договора, предоставляемых подрядчиком не позднее 3-х дней до окончания каждого отчетного периода, с приложением исполнительной документации, необходимой для определения объемов и качества выполненных работ, предъявляемых к сдаче (пункт 11.1).

Генподрядчик в течение 20-ти рабочих дней с даты получения актов о приемке выполненных работ и справки о стоимости работ подписывает их, а при наличии мотивированных замечаний представляет их в письменной форме подрядчику (пункт 11.2).

В соответствии с пунктом 11.3 датой сдачи-приемки выполненных работ за отчетный период считается дата подписания сторонами акта приемки выполненных работ формы КС-2.

Сдача-приемка работ в полном объеме осуществляется на основании конечного акта, подтверждающего 100% выполнение объема работ по договору, в течение 20-ти дней с момента направления подрядчиком генподрядчику уведомления о приемке таких работ.

Подрядчик гарантирует достижение объектом, его конструкциями, материалами и оборудованием, предусмотренными проектной и рабочей документацией   показателей,  и возможность нормальной эксплуатации объекта   на протяжении гарантийного срока, указанного в пункте 13.3 договора,  и   несет   имущественную   ответственность   за  отступление  от них.

Пунктом 13.3 договора установлен гарантийный срок выполненных работ и входящих в него инженерных систем, оборудования, материалов и работ, который составляет 24 месяца с даты подписания конечного акта выполненных работ, за исключением оборудования/материалов, передаваемого генподрядчиком по форме ОС-15 (М-15).

Для финансового обеспечения соблюдения гарантий качества производимых подрядчиком и его субподрядчиками работ предусматривается гарантийное удержание генподрядчиком в порядке и размере, предусмотренном разделом 6 настоящего договора (пункт 13.4).

Если в период гарантийного срока обнаружатся дефекты, являющиеся следствием ненадлежащего исполнения подрядчиком своих обязательств по договору, подрядчик обязан устранить их за свой счет (пункт 13.5).

Приложением №4 к договору является форма завершающего акта.

Согласно актам о приемке выполненных работ, справкам о стоимости выполненных работ и затрат подрядчиком выполнены предусмотренные договором работы, которые приняты генподрядчиком в отсутствие замечаний по объему, стоимости и качеству.

31.01.2020 сторонами подписан завершающий акт сдачи-приемки выполненных работ (Приложение №4 к договору) на сумму 2 882 539,99 руб.

Между сторонами также подписан акт сверки взаимных расчетов за период с 01.07.2019 по 30.01.2020, согласно которому задолженность ответчика в пользу истца составила 1 487 031,40 руб. 

 13.02.2020 подрядчиком в адрес генподрядчика направлена претензия с требованием об уплате долга за выполненные работы по договору субподряда №202-СП/2019 от 01.07.2019, которая оставлена ответчиком без удовлетворения.

 Указанные обстоятельства явились основанием для обращения с настоящим иском в арбитражный суд.

 Правоотношения сторон подлежат регулированию нормами главы 37 ГК РФ,  общими нормами об исполнении обязательств.

 В   силу пункта 1 статьи 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика   определенный   объект   либо выполнить иные строительные работы,   а   заказчик   обязуется   создать   подрядчику   необходимые   условия для   выполнения   работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. 

 Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором (пункт 2 статьи 740 ГК РФ).

Обязанность заказчика принять и оплатить выполненные подрядчиком работы предусмотрена статьями 702, 740 ГК РФ; условия и порядок такой оплаты определены статьями 711, 746 ГК РФ.

В силу статьи 711 ГК РФ, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо согласия заказчика досрочно.

Согласно пункту 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной.

На основании статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами (пункт 1 статьи 310 ГК РФ).

Статья 65 АПК РФ возлагает на каждое лицо, участвующее в деле, обязанность доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Факт выполнения предусмотренных договором работ подтвержден представленными в материалы дела актами о приемке выполненных работ формы КС-2,  справками о стоимости выполненных работ и затрат  формы КС-3, подписанными  в отсутствие возражений по объему, качеству и стоимости работ.

Оплата в полном объеме не произведена.

Удовлетворяя иск в заявленном размере,  суд первой инстанции исходил из доказанности материалами дела факта выполнения подрядчиком работ и принятия их генподрядчиком без каких-либо возражений.

Вместе с тем, судом не учтено следующее.

В силу пункта 1 статьи 722 ГК РФ в случае, когда законом, иным правовым актом, договором подряда или обычаями делового оборота предусмотрен для результата работы гарантийный срок, результат работы должен в течение всего гарантийного срока соответствовать условиям договора о качестве (пункт 1 статьи 721).

Согласно пункту 1 статьи 755 ГК РФ подрядчик, если иное не предусмотрено договором строительного подряда, гарантирует достижение объектом строительства указанных в технической документации показателей и возможность эксплуатации объекта в соответствии с договором строительного подряда на протяжении гарантийного срока. Установленный законом гарантийный срок может быть увеличен соглашением сторон.

В соответствии с пунктом 2 статьи 1 и статьей 421 ГК РФ юридические лица  свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

Из указанного принципа свободы договора следует, что стороны подрядной сделки вправе определить порядок оплаты выполненных работ по своему усмотрению, в частности, отступить от общего правила статьи 711 Гражданского кодекса об оплате работ после окончательной сдачи их результата, установив, что частичная оплата выполненных работ приостанавливается до истечения гарантийного срока. Согласно сложившейся практике предпринимательских отношений в сфере подряда такое условие именуется гарантийным удержанием.

Подобное удержание применено сторонами для покрытия возможных расходов заказчика на случай, если в период гарантийного срока обнаружатся дефекты, являющиеся следствием ненадлежащего исполнения подрядчиком своих обязательств по договору. 

Так, разделом 6 договора предусмотрено его обеспечение в виде:

- гарантийного удержания генподрядчиком 5% от стоимости ежемесячно оплачиваемых работ, выполненных подрядчиком и принятых генподрядчиком, до истечения гарантийного срока (24 месяца), на случай выявления недостатков работы и покрытий расходов на их устранение (пункт 6.1.1);

- дополнительного удержания генподрядчиком 10% от стоимости ежемесячно оплачиваемых работ, выполненных подрядчиком и принятых генподрядчиком, до подписания конечного акта выполненных работ по договору, в обеспечение исполнения подрядчиком договора (пункт 6.1.2). 

В соответствии с пунктом 14.2 договора платежи по каждому принятому генподрядчиком акту приемки выполненных работ  производятся за вычетом следующих сумм:

- гарантийного удержания,

- дополнительного удержания.

Предоставленные подрядчиком акты приемки выполненных работ должны содержать отдельными строками:

- сумму вычитаемого гарантийного удержания,

- сумму вычитаемого дополнительного удержания.

Согласно пункту 14.5 договора сумма гарантийного удержания, за исключением вычетов из нее, возможных в случае устранения выявленных недостатков, как силами генподрядчика, так и силами привлеченных им третьих лиц, расходов на оплату услуг привлекаемых специалистов/экспертов и другие расходы, произведенные генподрядчиком на устранение выявленных недостатков качества выполненных работ, выплачивается подрядчику по истечении 24-х месяцев с даты подписания сторонами завершающего акта выполненных работ по договору (форма завершающего акта – Приложение №4). Выплата осуществляется в течение 30-ти календарных дней с даты подписания генподрядчиком завершающего акта, предоставленного подрядчиком, и счета на оплату.

По согласованию сторон генподрядчик выплачивает сумму гарантийного удержания после подписания сторонами акта, подтверждающего 100% выполнение объема работ по договору в обмен на безотзывную банковскую гарантию на гарантийный срок.

Таким образом, по условиям договора  генподрядчик вправе удерживать денежные суммы в обеспечение исполнения договора (гарантийное и дополнительное удержание).

При этом, сроки удержания спорных сумм различны: для гарантийного удержания – 24 месяца с даты подписания завершающего акта (Приложение №4); для дополнительного удержания – до даты подписания завершающего акта (Приложение №4).

Как следует из материалов дела, 31.01.2020 сторонами подписан завершающий акт, являющийся неотъемлемой частью спорного договора (Приложение №4).

Довод жалобы о неподписании данного акта генеральным директором ответчика не может быть принят во внимание.

Согласно разъяснениям, данным в пункте 8 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 24.01.2000 №51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» (далее – Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 №51), основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику.

При  отказе заказчика от подписания акта и оплаты выполненных работ на суд возлагается обязанность рассмотреть доводы заказчика, обосновывающие его отказ от подписания акта приемки результата работ (пункт 14 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 №51).

Аналогичный подход указан в Определении Верховного Суда РФ №308-ЭС15-6751 от 17.08.2015.

В материалах дела отсутствуют доказательства направления в адрес подрядчика письменного мотивированного отказа в подписании завершающего акта (Приложение №4) генеральным директором.

При этом, до настоящего времени каких-либо замечаний, касающихся качества и объема выполненных работ, а также их стоимости к подрядчику не предъявлено; доказательства этого отсутствуют.

Кроме того, в соответствии с пунктом 8.1.1 договора от 01.07.2019 для оперативного решения вопросов, связанных с выполнением работ по договору, стороны назначают своих полномочных представителей: 

- от имени генподрядчика – руководитель проекта ФИО2,

- от имени подрядчика – заместитель директора по производству ФИО3.

В этой связи довод жалобы о подписании спорного акта от 31.01.2020 руководителем проекта, а не генеральным директором, отклоняется.

С учетом изложенного, апелляционный суд считает завершающий акт сдачи-приемки   выполненных   работ   (Приложение №4 к договору) на сумму 2 882 539,99 руб., подписанный руководителем проекта ФИО2, надлежащим доказательством по делу, с даты подписания которого начинает течь двухлетний гарантийный срок (пункты 6.1.1, 14.5 договора).

С этой же даты, исходя из пункта 6.1.2 договора, у генподрядчика прекращается право удержания обеспечительной суммы в виде дополнительного удержания.

Таким образом, с даты подписания завершающего акта сдачи-приемки   выполненных  работ  (31.01.2020) двухлетний гарантийный срок,  предусмотренный пунктом 13.3 договора, не истек, исходя из чего требование о взыскании (возврате) гарантийного удержания (5%) заявлено неправомерно.

По указанным основаниям довод жалобы в данной части признается обоснованным.

В то же время, принимая во внимание факт приемки выполненных работ и условия договора от 01.07.2019, требование о взыскании долга и о взыскании (возврате) обеспечительного платежа в виде дополнительного удержания (10%) подлежит удовлетворению (1 487 031,40 руб. – 144 127 руб. = 1 342 904,40 руб.), а доводы жалобы в данной части – отклонению.

Поскольку судом неполно установлены обстоятельства, имеющие значение для дела, неправильно применены нормы материального права, решение подлежит изменению с вынесением нового судебного акта о частичном удовлетворении иска.

В соответствии с частью 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в связи с рассмотрением апелляционной, кассационной жалобы, распределяются по правилам, установленным настоящей статьей (часть 5 статьи 110 АПК РФ).

Судебные расходы подлежат распределению в порядке статьи 110 АПК РФ пропорционально удовлетворенным требованиям, с учетом результата рассмотрения апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Хабаровского края от  28.05.2020 по делу №А73-4112/2020 изменить.

   Взыскать с  общества с ограниченной ответственностью «ВАЛЬТЕР Констракшн» в пользу общества с ограниченной ответственностью «ЭнергоКип» долг – 1 342 904,40 руб.

   В удовлетворении остальной части иска отказать

   Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «ВАЛЬТЕР Констракшн» в доход федерального бюджета государственную пошлину по иску – 25 169,04 руб.

   Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «ЭнергоКип» в доход федерального бюджета государственную пошлину по иску – 2 701,27 руб.

   Взыскать с  общества с ограниченной ответственностью «ЭнергоКип» в пользу с  общества с ограниченной ответственностью «ВАЛЬТЕР Констракшн» расходы по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе – 2 709,23 руб.

   Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

М.О. Волкова

Судьи

   Ж.В. Жолондзь

       Ж.А. Усенко