АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  СЕВЕРО-КАВКАЗСКОГО  ОКРУГА

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

арбитражного суда кассационной инстанции

Дело № А15-1158/2024

г. Краснодар

17 февраля 2025 года

Резолютивная часть постановления объявлена 13 февраля 2025 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 17 февраля 2025 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего  Ташу А.Х., судей Алексеева Р.А. и Бабаевой О.В., при ведении протокола помощником судьи Дубницкой Д.А. и участии в судебном заседании посредством системы веб-конференции от истца – общества с ограниченной ответственностью «Республиканский экологический оператор» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) – ФИО1 (доверенность от 10.07.2024), в отсутствие ответчика – Министерства природных ресурсов и экологии Республики Дагестан (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), третьих лиц – Правительства Республики Дагестан, Министерства финансов Республики Дагестан, Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Дагестан, Федеральной антимонопольной службы, надлежаще извещенных о времени и месте судебного разбирательства посредством размещения сведений в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, рассмотрев кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Республиканский экологический оператор» на решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 14.08.2024 и постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.11.2024 по делу № А15-1158/2024, установил следующее.

ООО «Республиканский экологический оператор» (далее – общество) обратилось в арбитражный суд с иском к Министерству природных ресурсов и экологии Республики Дагестан (далее – министерство) об урегулировании разногласий, возникших при согласовании условий дополнительного соглашения от 18.12.2023 № 5 к концессионному соглашению в отношении создания и эксплуатации объектов, на которых осуществляется обработка, обезвреживание, утилизация и захоронение твердых коммунальных отходов (далее – ТКО) в Хасавюртовском районе Республики Дагестан, от 13.09.2022, урегулировании разногласий, возникших при согласовании условий дополнительного соглашения от 18.12.2023 № 6 к концессионному соглашению в отношении создания и эксплуатации объектов, на которых осуществляется обработка, обезвреживание, утилизация и захоронение ТКО в Карабудахкентском и Кумторкалинском районах Республики Дагестан, от 13.09.2022, урегулировании разногласий, возникших при согласовании условий дополнительного соглашения от 18.12.2023 № 5 к концессионному соглашению в отношении создания и эксплуатации объектов, на которых осуществляется обработка, обезвреживание, утилизация и захоронение ТКО в Дербентском районе Республики Дагестан, от 13.09.2022.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Правительство Республики Дагестан, Министерство финансов Республики Дагестан, Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Дагестан и Федеральная антимонопольная служба.

Определением от 11.07.2024 суд первой инстанции допустил Волжскую межрегиональную природоохранную прокуратуру к участию в деле с процессуальными правами и обязанностями лица, участвующего в деле.

Решением от 14.08.2024, оставленным без изменения постановлением суда апелляционной инстанции от 27.11.2024, в удовлетворении ходатайства об утверждении мирового соглашения отказано, в удовлетворении иска отказано. С истца в доход федерального бюджета взыскано 12 тыс. рублей государственной пошлины по иску. 

В кассационной жалобе общество просит отменить судебные акты и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции. По мнению заявителя, суды неверно истолковали нормы частей 3, 4 статьи 13 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее – Закон № 115-ФЗ), что привело к принятию неверных судебных актов. Изменения в концессионные соглашения могут вноситься как по соглашению сторон, так и в судебном порядке. При этом постановление Правительства Российской Федерации от 24.04.2014 № 368 «Об утверждении Правил предоставления антимонопольным органом согласия на изменение условий концессионного соглашения» (далее – постановление № 368) не содержит процедуру согласования для случаев заключения мирового соглашения в процессе судебного разбирательства. Более того, сам отказ или согласие антимонопольного органа могут обжаловаться сторонами в судебном порядке, на что указано в пункте 15 постановления № 368. Ссылаясь на то, что заключение мирового соглашения по искам об урегулировании споров по внесению изменений в концессионное соглашение невозможно без соблюдения административного порядка согласования по постановлению № 368, суды фактически обязывают стороны проводить дополнительные процедуры, которые не установлены и не регламентированы законодательством. Между сторонами концессионных соглашений возник спор по существенным условиям, при этом согласительная процедура, предусмотренная постановлением № 368, не может применяться, так как антимонопольный орган, предоставляющий согласие, не является органом, который урегулирует разногласия. Отказывая в утверждении мирового соглашения ввиду злоупотребления правом, суды не установили в действиях истца и ответчика каких-либо противоправных целей, следовательно, применение статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – Кодекс) неправомерно. После отказа в утверждении мирового соглашения суды не рассмотрели заявленные обществом требования по существу. В ходе судебного разбирательства участники процесса высказывались относительно вопроса об утверждении мирового соглашения; доводы участников процесса по поводу заявленного иска не заслушивались, материалы дела не исследовались. Исковые требования, помимо существенных условий концессионных соглашений, затрагивали и другие условия, не являющиеся существенными, на основании чего отказ в удовлетворении иска в полном объеме неправомерен.

Отзыв на жалобу в суд не поступил.

Изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы и выслушав представителя истца, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что жалоба не подлежит удовлетворению.

Как следует из материалов дела, распоряжением Правительства Республики Дагестан от 12.08.2022 № 364-р принято решение заключить концессионное соглашение в отношении создания и эксплуатации объектов, на которых осуществляется обработка, обезвреживание, утилизация и захоронение ТКО в Хасавюртовском районе Республики Дагестан, без проведения конкурса с обществом (концессионер).

Согласно пункту 14 данного распоряжения общий объем инвестиций концессионера в создание объекта концессионного соглашения на весь срок действия концессионного соглашения составляет не менее 3,2 млрд рублей без учета НДС и рассчитан исходя из укрупненных нормативных цен на работы, услуги и материалы по состоянию на 1 квартал 2022 года. Объем инвестиций концессионера до стадии запуска в эксплуатацию объекта концессионного соглашения составляет не более 3,2 млрд рублей без НДС в ценах по состоянию на 1 квартал 2022 года.

Пунктом 15 указанного распоряжения предусмотрено, что концедент осуществляет выплату концессионеру расходов концедента из бюджета Республики Дагестан в соответствии с условиями концессионного соглашения. Концессионное соглашение является основанием для выплаты расходов концедента в соответствии с требованиями бюджетного законодательства. Оформления каких-либо отдельных соглашений для этой цели не требуется. Совокупный размер расходов концедента, выплачиваемый концедентом концессионеру на основании концессионного соглашения, составляет 95% от общего объема инвестиций концессионера на создание объекта соглашения, но в любом случае не более 95% от суммы общей сметной стоимости строительства объекта концессионного соглашения в ценах соответствующих лет, определенной по итогам получения положительного заключения государственной экспертизы без учета сумм НДС. Выплата расходов концедента осуществляется по частям и распределена по годам в соответствии с условиями концессионного соглашения.

В соответствии с распоряжением от 12.08.2022 № 364-р Правительство Республики Дагестан (концедент), от имени которого выступает министерство, и общество (концессионер) заключили концессионное соглашение от 13.09.2022, по условиям которого концессионер обязуется за свой счет (за счет собственных и (или) привлеченных средств) обеспечить создание объекта соглашения, право собственности на который будет принадлежать концеденту, и осуществлять деятельность по обработке, обезвреживанию и захоронению ТКО по тарифу концессионера, а также по утилизации ТКО, с использованием (эксплуатацией) объекта соглашения, осуществлять содержание, техническое обслуживание и ремонт (текущий и капитальный) объекта соглашения до его возврата концеденту, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный соглашением, права владения и пользования объектом соглашения для осуществления указанной деятельности. Описание и ТЭП объекта соглашения приведены в приложении № 1 к соглашению. Объем инвестиций, который концессионер обязуется привлечь в целях создания объекта соглашения, указан в приложении № 2 к соглашению.

Согласно пунктам 10.1, 10.2 соглашение вступает в силу со дня его подписания и действует в течение 25 лет. Срок действия соглашения может продлеваться по соглашению сторон в случаях, предусмотренных соглашением и законодательством. Срок создания объекта соглашения – не позднее 31.12.2024, в том числе срок разработки проектной документации – не позднее 30.12.2022.

Пунктом 11.1 соглашения предусмотрено, что концессионер обязан уплатить концеденту концессионную плату в размере 1000 рублей единовременно.

На основании части 13 статьи 3 Закона № 115-ФЗ концедент принимает часть расходов на создание объекта соглашения (расходы концедента). В срок до 01.12.2022 концедент обязуется заключить соглашения с уполномоченным федеральным органом государственной власти, необходимые для получения субсидий из федерального бюджета. Не позднее 45 дней после подписания соглашения о предоставлении субсидий из федерального бюджета концедент обязан обеспечить в соответствии с законодательством принятие (утверждение) распоряжения или иного нормативного акта Правительства Республики Дагестан, предусматривающего отдельной строкой бюджетные ассигнования для целей реализации соглашения в объеме, достаточном для финансирования расходных обязательств концедента по выплате расходов концедента, предусмотренных соглашением. При этом до даты окончания выплаты расходов концедента концедент обязуется поддерживать в силе указанное распоряжение или иной нормативный акт Правительства Республики Дагестан и, при необходимости, вносить в него изменения, принимать взамен новые нормативные акты Правительства Республики Дагестан или обеспечивать принятие соответствующих законов Республики Дагестан с целью отражения в них расходных обязательств концедента по соглашению в объеме, достаточном для исполнения обязательств по осуществлению выплат концессионеру в соответствии с условиями соглашения. График выплаты и порядок определения размеров платежей в составе расходов концедента предусмотрены в приложении № 8 к соглашению. Субсидии в целях возмещения недополученных доходов предоставляются концессионеру в соответствии с условиями и сроками, предусмотренными в приложении № 8 (пункты 12.1, 12.2, 12.4, 12.5 соглашения).

Соглашение может быть изменено по соглашению сторон. Изменение соглашения осуществляется в письменной форме в соответствии с требованиями закона о концессионных соглашениях путем подписания сторонами дополнительного соглашения (пункт 20.1 соглашения).

В силу пункта 20.13 соглашения изменение существенных условий осуществляется по согласованию с антимонопольным органом в порядке, предусмотренном законодательством.

Из содержания приложения № 2 к соглашению следует, что общий объем инвестиций концессионера в создание объекта соглашения на весь срок действия соглашения составляет не менее 3,2 млрд рублей без учета НДС и рассчитан исходя из укрупненных нормативных цен на работы, услуги и материалы по состоянию на 01.12.2022, в том числе: элемент 1 объекта соглашения – не менее 2,35 млрд рублей без учета НДС и рассчитан исходя из укрупненных нормативных цен на работы, услуги и материалы по состоянию на 1 квартал 2022 года; элемент 2 объекта соглашения – не менее 850 млн рублей без учета НДС и рассчитан исходя из укрупненных нормативных цен на работы, услуги и материалы по состоянию на 1 квартал 2022 года. Объем инвестиций концессионера до стадии запуска в эксплуатацию объекта соглашения в соответствии со сроками согласно пункту 10.2 соглашения составляет не более 3,2 млрд рублей без НДС в ценах по состоянию на 1 квартал 2022 года. В случае если вследствие наступления обстоятельств, указанных в пункте 1 приложения, и (или) по итогам получения положительного заключения государственной экспертизы и проверки достоверности определения сметной стоимости объекта соглашения объем средств, необходимых для создания объекта соглашения, и (или) его сметная стоимость превысит объем инвестиций, указанный в пункте 1 приложения, более чем на 30%, в том числе, если такое превышение обусловлено необходимостью выполнения дополнительных работ по созданию объекта соглашения по требованию органа государственной экспертизы и (или) по иным причинам, не зависящим от концессионера, то такое превышение является основанием для изменения соглашения по требованию концессионера. В случае отказа концедента от изменения соглашения по требованию концессионера в соответствии с данным пунктом и (или) отказа антимонопольного органа в согласовании таких изменений, концессионер вправе требовать расторжения соглашения.

В приложении № 8 к соглашению указано, что совокупный размер расходов концедента, выплачиваемых концедентом концессионеру на основании соглашения, составляет 95% от общего объема инвестиций концессионера на создание объекта соглашения в соответствии с приложением № 2 к соглашению, но в любом случае не более 95% от суммы общей сметной стоимости строительства объекта концессионного соглашения в ценах соответствующих лет, определенной по итогам получения положительного заключения государственной экспертизы без учета сумм НДС. Если сторонами отдельно не согласовано иное (в том числе в рамках графика выплат частей расходов концедента), выплата частей расходов концедента осуществляется концедентом концессионеру в соответствии с графиком, указанным в таблице: элемент 1 объекта соглашения не позднее 31.12.2022 – не более 70%, не позднее 30.06.2023 – не более 20%, не позднее 30.04.2024 – остаток средств расходов концедента; элемент 2 объекта соглашения не позднее 30.12.2023 – не более 50%, не позднее 30.04.2024 – остаток средств расходов концедента.

Кроме того, распоряжением Правительства Республики Дагестан от 12.08.2022 № 365-р принято решение заключить концессионное соглашение в отношении создания и эксплуатации объектов, на которых осуществляется обработка, обезвреживание, утилизация и захоронение ТКО в Карабудахкентском и Кумторкалинском районах Республики Дагестан, без проведения конкурса с обществом (концессионер).

В соответствии с пунктом 14 данного распоряжения общий объем инвестиций концессионера в создание объекта концессионного соглашения на весь срок действия концессионного соглашения составляет не менее 5,75 млрд рублей без учета НДС и рассчитан исходя из укрупненных нормативных цен на работы, услуги и материалы по состоянию на 1 квартал 2022 года. Объем инвестиций концессионера до стадии запуска в эксплуатацию объекта концессионного соглашения составляет не более 6,5 мрлд рублей без НДС в ценах по состоянию на 1 квартал 2022 года.

Пунктом 15 названного распоряжения предусмотрено, что концедент осуществляет выплату концессионеру расходов концедента из бюджета Республики Дагестан в соответствии с условиями концессионного соглашения. Концессионное соглашение является договором для выплаты расходов концедента в соответствии с требованиями бюджетного законодательства. Оформления каких-либо отдельных соглашений для этой цели не требуется. Совокупный размер расходов концедента, выплачиваемый концедентом концессионеру на основании концессионного соглашения, составляет 95% от общего объема инвестиций концессионера на создание объекта соглашения, но в любом случае не более 95% от суммы общей сметной стоимости строительства объекта концессионного соглашения в ценах соответствующих лет, определенной по итогам получения положительного заключения государственной экспертизы без учета сумм НДС. Выплата расходов концедента осуществляется концедентом по частям и распределена по годам в соответствии с условиями концессионного соглашения.

На основании распоряжения от 12.08.2022 № 365-р Правительство Республики Дагестан (концедент), от имени которого выступает министерство, и общество (концессионер) заключили концессионное соглашение от 13.09.2022, по условиям которого концессионер обязуется за свой счет (за счет собственных и (или) привлеченных средств) обеспечить создание объекта соглашения, право собственности на который будет принадлежать концеденту, и осуществлять деятельность по обработке, обезвреживанию и захоронению ТКО по тарифу концессионера, а также по утилизации ТКО, с использованием (эксплуатацией) объекта соглашения, осуществлять содержание, техническое обслуживание и ремонт (текущий и капитальный) объекта соглашения до его возврата концеденту, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный соглашением, права владения и пользования объектом соглашения для осуществления указанной деятельности. Описание и ТЭП объекта соглашения приведены в приложении № 1 к соглашению. Объем инвестиций, который концессионер обязуется привлечь в целях создания объекта соглашения, указан в приложении № 2 к соглашению.

Соглашение вступает в силу со дня его подписания и действует в течение 25 лет. Срок действия соглашения может продлеваться по соглашению сторон в случаях, предусмотренных соглашением и законодательством. Срок создания объекта соглашения – не позднее 31.12.2024, в том числе срок разработки проектной документации – не позднее 30.12.2022 (пункты 10.1 и 10.2 соглашения).

Концессионер обязан уплатить концеденту концессионную плату в размере 1000 рублей единовременно (пункт 11.1 соглашения).

В соответствии с частью 13 статьи 3 Закона № 115-ФЗ концедент принимает на себя часть расходов на создание объекта соглашения (расходы концедента). В срок до 01.12.2022 концедент обязуется заключить соглашения с уполномоченным федеральным органом государственной власти, необходимые для получения субсидий из федерального бюджета. Не позднее 45 дней после подписания соглашения о предоставлении субсидий из федерального бюджета концедент обязан обеспечить в соответствии с законодательством принятие (утверждение) распоряжения или иного нормативного акта Правительства Республики Дагестан, предусматривающего отдельной строкой бюджетные ассигнования для целей реализации соглашения в объеме, достаточном для финансирования расходных обязательств концедента по выплате расходов концедента, предусмотренного соглашением. При этом до даты окончания выплаты расходов концедента концедент обязуется поддерживать в силе указанное распоряжение или иной нормативный акт Правительства Республики Дагестан и, при необходимости, вносить в него изменения, принимать взамен новые нормативные акты Правительства Республики Дагестан или обеспечивать принятие соответствующих законов Республики Дагестан с целью отражения в них расходных обязательств концедента по соглашению в объеме, достаточном для исполнения обязательств по осуществлению выплат концессионеру в соответствии с условиями соглашения. График выплаты и порядок определения размеров платежей в составе расходов концедента предусмотрены в приложении № 8. Субсидии в целях возмещения недополученных доходов предоставляются концессионеру в соответствии с условиями и сроками, предусмотренными в приложении № 8 (пункты 12.1, 12.2, 12.4, 12.5 соглашения).

Соглашение может быть изменено по соглашению сторон. Изменение соглашения осуществляется в письменной форме в соответствии с требованиями закона о концессионных соглашениях путем подписания сторонами дополнительного соглашения (пункт 20.1 соглашения).

Изменение существенных условий соглашения осуществляется по согласованию с антимонопольным органом в порядке, предусмотренном законодательством (пункт 20.13 соглашения).

Из приложения № 2 к соглашению следует, что общий объем инвестиций концессионера в создание объекта соглашения на весь срок действия соглашения составляет не менее 5,75 млрд рублей без учета НДС и рассчитан исходя из укрупненных нормативных цен на работы, услуги и материалы по состоянию на 1 квартал 2022 года, в том числе: элемент 1 объекта соглашения – не менее 2,9 млрд рублей без учета НДС и рассчитан исходя из укрупненных нормативных цен на работы, услуги и материалы по состоянию на 1 квартал 2022 года; элемент 2 объекта соглашения – не менее 2,85 рублей без учета НДС и рассчитан исходя из укрупненных нормативных цен на работы, услуги и материалы по состоянию на 1 квартал 2022 года. Объем инвестиций концессионера до стадии запуска в эксплуатацию объекта соглашения в соответствии со сроками согласно пункту 10.2 соглашения составляет не более 6,5 млрд рублей без НДС, в ценах по состоянию на 1 квартал 2022 года. В случае если вследствие наступления обстоятельств, указанных в пункте 1 приложения, и (или) по итогам получения положительного заключения государственной экспертизы и проверки достоверности определения сметной стоимости объекта соглашения объем средств, необходимых для создания объекта соглашения, и (или) его сметная стоимость превысит объем инвестиций, указанный в пункте 1 приложения, более чем на 30%, в том числе, если такое превышение обусловлено необходимостью выполнения дополнительных работ по созданию объекта соглашения по требованию органа государственной экспертизы и (или) по иным причинам, не зависящим от концессионера, то такое превышение является основанием для изменения соглашения по требованию концессионера. В случае отказа концедента от изменения соглашения по требованию концессионера в соответствии с данным пунктом и (или) отказа антимонопольного органа в согласовании таких изменений, концессионер вправе требовать расторжения соглашения.

Из приложения № 8 к соглашению следует, что совокупный размер расходов концедента, выплачиваемых концедентом концессионеру на основании соглашения, составляет 95% от общего объема инвестиций концессионера на создание объекта соглашения в соответствии с приложением № 2 к соглашению, но в любом случае не более 95% от суммы общей сметной стоимости строительства объекта концессионного соглашения в ценах соответствующих лет, определенной по итогам получения положительного заключения государственной экспертизы без учета сумм НДС. Если сторонами отдельно не согласовано иное (в том числе в рамках графика выплат частей расходов концедента), выплата частей расходов концедента осуществляется концедентом концессионеру в соответствии с графиком, указанным в таблице: элемент 1 объекта соглашения не позднее 31.12.2022 – не более 60%, не позднее 30.06.2023 – не более 35%, не позднее 30.04.2024 – остаток средств расходов концедента; элемент 2 объекта соглашения не позднее 30.06.2023 – не более 85%, не позднее 30.04.2024 – остаток средств расходов концедента.

Также распоряжением Правительства Республики Дагестан от 12.08.2022 № 363-р принято решение заключить концессионное соглашение в отношении создания и эксплуатации объектов, на которых осуществляется обработка, обезвреживание, утилизация и захоронение ТКО в Дербентском районе Республики Дагестан, без проведения конкурса с обществом (концессионер).

В соответствии с пунктом 14 данного распоряжения общий объем инвестиций концессионера в создание объекта концессионного соглашения на весь срок действия концессионного соглашения составляет не менее 2,38 млрд рублей без учета НДС и рассчитан исходя из укрупненных нормативных цен на работы, услуги и материалы по состоянию на 1 квартал 2022 года. Объем инвестиций концессионера до стадии запуска в эксплуатацию объекта концессионного соглашения составляет не более 3,1 млрд рублей без НДС в ценах по состоянию на 1 квартал 2022 года.

Пунктом 15 указанного распоряжения предусмотрено, что концедент осуществляет выплату концессионеру расходов концедента из бюджета Республики Дагестан в соответствии с условиями концессионного соглашения. Концессионное соглашение является основанием для выплаты расходов концедента в соответствии с требованиями бюджетного законодательства. Оформления каких-либо отдельных соглашений для этой цели не требуется. Совокупный размер расходов концедента, выплачиваемого концедентом концессионеру на основании концессионного соглашения, составляет 95% от общего объема инвестиций концессионера на создание объекта соглашения, но в любом случае не более 95% от суммы общей сметной стоимости строительства объекта концессионного соглашения в ценах соответствующих лет, определенной по итогам получения положительного заключения государственной экспертизы без учета сумм НДС. Выплата расходов концедента осуществляется концедентом по частям и распределена по годам в соответствии с условиями концессионного соглашения.

На основании распоряжения от 12.08.2022 № 363-р Правительство Республики Дагестан (концедент), от имени которого выступает министерство, и общество (концессионер) заключили концессионное соглашение от 13.09.2022, по условиям которого концессионер обязуется за свой счет (за счет собственных и (или) привлеченных средств) обеспечить создание объекта соглашения, право собственности на который будет принадлежать концеденту, и осуществлять деятельность по обработке, обезвреживанию и захоронению ТКО по тарифу концессионера, а также по утилизации ТКО, с использованием (эксплуатацией) объекта соглашения, осуществлять содержание, техническое обслуживание и ремонт (текущий и капитальный) объекта соглашения до его возврата концеденту, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный соглашением, права владения и пользования объектом соглашения для осуществления указанной деятельности. Описание и ТЭП объекта соглашения приведены в приложении № 1. Объем инвестиций, который концессионер обязуется привлечь в целях создания объекта соглашения, указан в приложении № 2.

Соглашение вступает в силу со дня его подписания и действует в течение 25 лет. Срок действия соглашения может продлеваться по соглашению сторон в случаях, предусмотренных соглашением и законодательством. Срок создания объекта соглашения – не позднее 31.12.2024, в том числе срок разработки проектной документации – не позднее 30.12.2022 (пункты 10.1 и 10.2 соглашения).

Концессионер обязан уплатить концеденту концессионную плату в размере 1000 рублей единовременно (пункт 11.1 соглашения).

В соответствии с частью 13 статьи 3 Закона № 115-ФЗ концедент принимает на себя часть расходов на создание объекта соглашения (расходы концедента). В срок до 01.12.2022 концедент обязуется заключить соглашения с уполномоченным федеральным органом государственной власти, необходимые для получения субсидий из федерального бюджета. Не позднее 45 дней после подписания соглашения о предоставлении субсидий из федерального бюджета концедент обязан обеспечить в соответствии с законодательством принятие (утверждение) распоряжения или иного нормативного акта Правительства Республики Дагестан, предусматривающего отдельной строкой бюджетные ассигнования для целей реализации соглашения в объеме, достаточном для финансирования расходных обязательств концедента по выплате расходов концедента, предусмотренного соглашением. При этом до даты окончания выплаты расходов концедента концедент обязуется поддерживать в силе указанное распоряжение или иной нормативный акт Правительства Республики Дагестан и, при необходимости, вносить в него изменения, принимать взамен новые нормативные акты Правительства Республики Дагестан или обеспечивать принятие соответствующих законов Республики Дагестан с целью отражения в них расходных обязательств концедента по соглашению в объеме, достаточном для исполнения обязательств по осуществлению выплат концессионеру в соответствии с условиями соглашения. График выплаты и порядок определения размеров платежей в составе расходов концедента предусмотрены в приложении № 8. Субсидии в целях возмещения недополученных доходов предоставляются концессионеру в соответствии с условиями и сроками, предусмотренными в приложении № 8 (пункты 12.1, 12.2, 12.4, 12.5 соглашения).

Соглашение может быть изменено по соглашению сторон. Изменение соглашения осуществляется в письменной форме в соответствии с требованиями закона о концессионных соглашениях путем подписания сторонами дополнительного соглашения (пункт 20.1 соглашения).

Изменение существенных условий соглашения осуществляется по согласованию с антимонопольным органом в порядке, предусмотренном законодательством (пункт 20.13 соглашения).

Из содержания приложения № 2 к соглашению следует, что общий объем инвестиций концессионера в создание объекта соглашения на весь срок действия соглашения составляет не менее 2,38 млрд рублей без учета НДС и рассчитан исходя из укрупненных нормативных цен на работы, услуги и материалы по состоянию на 1 квартал 2022 года, в том числе: элемент 1 объекта соглашения – не менее 1,48 млрд рублей без учета НДС и рассчитан исходя из укрупненных нормативных цен на работы, услуги и материалы по состоянию на 1 квартал 2022 года; элемент 2 объекта соглашения – не менее 900 тыс. рублей без учета НДС и рассчитан исходя из укрупненных нормативных цен на работы, услуги и материалы по состоянию на 1 квартал 2022 года. Объем инвестиций концессионера до стадии запуска в эксплуатацию объекта соглашения в соответствии со сроками согласно пункту 10.2 соглашения составляет не более 3,1 млрд рублей без НДС в ценах по состоянию на 1 квартал 2022 года. В случае если вследствие наступления обстоятельств, указанных в пункте 1 приложения, и (или) по итогам получения положительного заключения государственной экспертизы и проверки достоверности определения сметной стоимости объекта соглашения объем средств, необходимых для создания объекта соглашения, и (или) его сметная стоимость превысит объем инвестиций, указанный в пункте 1 приложения, более чем на 30%, в том числе, если такое превышение обусловлено необходимостью выполнения дополнительных работ по созданию объекта соглашения по требованию органа государственной экспертизы и (или) по иным причинам, не зависящим от концессионера, то такое превышение является основанием для изменения соглашения по требованию концессионера. В случае отказа концедента от изменения соглашения по требованию концессионера в соответствии с данным пунктом и (или) отказа антимонопольного органа в согласовании таких изменений, концессионер вправе требовать расторжения соглашения.

Из приложения № 8 к соглашению видно, что совокупный размер расходов концедента, выплачиваемых концедентом концессионеру на основании концессионного соглашения, составляет 95% от общего объема инвестиций концессионера на создание объекта соглашения в соответствии с приложением № 2, но в любом случае не более 95% от суммы общей сметной стоимости строительства объекта концессионного соглашения в ценах соответствующих лет, определенной по итогам получения положительного заключения государственной экспертизы без учета сумм НДС. Если сторонами отдельно не согласовано иное (в том числе в рамках графика выплат частей расходов концедента), выплата частей расходов концедента осуществляется концедентом концессионеру в соответствии с графиком, указанным в таблице: элемент 1 объекта соглашения не позднее 31.12.2022 – не более 70%, не позднее 30.06.2023 – не более 20%, не позднее 30.04.2024 – остаток средств расходов концедента; элемент 2 объекта соглашения не позднее 30.12.2023 – не более 50%, не позднее 30.04.2024 – остаток средств расходов концедента.

23 ноября 2023 года истец направил ответчику проекты дополнительных соглашений № 5, 5, 6 к концессионным соглашениям от 13.09.2022.

Изучив проекты дополнительных соглашений, ответчик в письме от 05.12.2023 сообщил, что отдельные положения представленных к рассмотрению дополнительных соглашений затрагивают существенные условия концессионных соглашений. Так, условиями соглашений предусмотрена возможность выплаты концедентом концессионеру расходов концедента, субсидий в целях возмещения недополученных доходов, а также суммы возмещения при прекращении соглашения. Обязательства концедента в представленной редакции дополнительных соглашений дополняются также платой концедента – финансовыми средствами, которые ежеквартально будут предоставляться концессионеру из бюджета Республики Дагестан. Исходя из предлагаемых к введению новых положений соглашений, бремя рисков и обязательств по ним практически целиком (прямо или косвенно) ложится на Республику Дагестан. Общество планирует привлечь заемные средства у кредитных организаций на сумму порядка 10 млрд рублей. Ежеквартальные выплаты из республиканского бюджета на погашение основного долга и процентов будут составлять порядка 450 млн рублей. В общей сложности переплата по кредитным договорам составит около 12 млрд рублей. Учитывая изложенное, положения дополнительных соглашений в представленной редакции являются обременительными для дотационного республиканского бюджета, экономической ценности для Республики Дагестан не имеют. Министерство считает, что при принятии такого рода решений необходимо исходить из реальных возможностей республиканского бюджета и согласовать их с Министерством финансов Республики Дагестан, Счетной палатой Республики Дагестан, Министерством экономики и территориального развития Республики Дагестан и Службой финансового контроля Республики Дагестан. Таким образом, представленные дополнительные соглашения в предлагаемом формате являются необоснованно обременительными и их заключение представляется нецелесообразным.

18 декабря 2023 года министерство направило обществу протоколы разногласий по дополнительным соглашениям № 5, 5, 6 к концессионным соглашениям от 13.09.2022.

Общество 26.12.2023 направило министерству протоколы урегулирования разногласий по дополнительным соглашениям к концессионным соглашениям, поскольку остались пункты, содержащие существенные для концессионера условия, требующие изменений, при отсутствии которых концессионные соглашения не будут реализованы в установленные сроки и с соблюдением ТЭП.

В письме от 18.01.2024 № 15-02-266/24 ответчик сообщил, что согласно достигнутым договоренностям и протоколу урегулирования разногласий министерство принимает согласованные сторонами дополнения и изменения по следующим пунктам соглашений: 1.1.1.1, 1.1.13.1, 1.1.13.2, 1.1.29.1, 3.3.14, 3.3.15, 3.5, 3.7, 5.1.12, 5.3.8, 5.6.5, 5.9, 8.3, 9.16, 10.6, 12.3, 16.1.1, 16.1.2, 18.1.1, 19.3.1, 19.3.3, 20.7, 21.1.4, 21.4.16 – 21.4.20, 29.2, 30.13, а также изменения и дополнения в приложения № 7 (за исключением пунктов 1.27, 1.51, 10, 13). По остальным предложениям министерство сообщило, что изменения условий соглашений в части финансовых обязательств ответчика по участию в расходах на создание концессионных объектов и возмещению расходов на создание объектов соглашений не подлежат удовлетворению в связи с отсутствием такого рода расходов в бюджете Республики Дагестана на 2024 год и плановый период 2025 и 2026 годов. Ответчик отметил, что вправе рассматривать подобные предложения только по согласованию с финансовым блоком Правительства Республики Дагестан.

В связи с недостижением согласия по условиям дополнительных соглашений к концессионным соглашениям от 13.09.2022 в досудебном порядке общество обратилось в арбитражный суд с иском.

В силу части 1 статьи 3 Закона № 115-ФЗ по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Согласно части 2 статьи 3 Закона № 115-ФЗ концессионное соглашение является договором, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных федеральными законами, и к отношениям сторон концессионного соглашения применяются в соответствующих частях правила гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в концессионном соглашении, если иное не вытекает из названного Закона или существа концессионного соглашения.

На основании пункта 1 статьи 421 Кодекса граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством (абзац второй пункта 1 статьи 421 Кодекса).

В соответствии со статьей 432 Кодекса, а также разъяснениями, изложенными в пунктах 1 и 2 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25.12.2018 № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора», договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В соответствии с условиями концессионных соглашений от 13.09.2022 объектом соглашений является обработка, накопление, утилизация, обезвреживание, размещение ТКО в Хасавюртовском, Карабудахкентском, Кумторкалинском и Дербентском районах Республики Дагестан.

Из материалов дела видно, что стороны не пришли к соглашению по содержанию пунктов дополнительного соглашения от 18.12.2023 № 5 к концессионному соглашению в отношении создания и эксплуатации объектов, на которых осуществляется обработка, обезвреживание, утилизация и захоронение ТКО в Хасавюртовском районе Республики Дагестан, от 13.09.2022.

Так, истец просит дополнить соглашение пунктом 1.1.2.1: «Акт согласования параметров для расчета платы концедента означает документ, подписываемый сторонами не позднее ввода в эксплуатацию объекта соглашения для целей определения значений, необходимых для расчета платы концедента в порядке и соответствии с формулами, предусмотренными подразделом 6 приложения № 8»;

– пунктом 1.1.37.1: «Плата концедента означает денежную сумму, выплачиваемую концедентом концессионеру в соответствии с подразделом 6 приложения № 8 к соглашению»; 

– пункт 12.1 соглашения после слов «(Расходы концедента)» дополнить словами: «и обязуется выплатить концессионеру плату концедента»;

– дополнить соглашение подпунктом 12.1.1: «Выплата платы концедента осуществляется путем предоставления концессионеру бюджетных средств в форме субсидии. Правовым основанием для выплаты платы концедента концессионеру в соответствии с пунктом 6 статьи 78 Бюджетного кодекса Российской Федерации является настоящее соглашение. Оформление каких-либо отдельных соглашений для этой цели не требуется»;

– пункт 12.4 соглашения после слов «в составе расходов концедента» дополнить словами: «и платы концедента»;

– дополнить соглашение пунктами 12.9 – 12.14 следующего содержания: «12.9. Концессионер после предоставления подтверждения понесенных за счет собственных и (или) привлеченных средств затрат, на возмещение которых направляется плата концедента, вправе направлять полученные в качестве возмещения средства на любые не запрещенные законодательством цели. 

12.10. Концедент обязан закрепить в расходных статьях бюджета Республики Дагестан подлежащую выплате концессионеру плату концедента в срок, установленный законодательством для принятия решения о бюджете на соответствующий год, в котором у концедента в соответствии с соглашением имеется обязательство по выплате платы концедента, или в случае, если обязательства по выплате платы концедента на момент принятия закона (решения) о бюджете на соответствующий год в соответствии с соглашением еще не возникли – внести необходимые изменения в закон (решение) о бюджете для включения в расходные статьи бюджета Республики Дагестан подлежащую выплате концессионеру плату концедента при ближайшей корректировке бюджета Республики Дагестан, но в любом случае не позднее 120 календарных дней с момента возникновения предусмотренных соглашением оснований для выплаты платы концедента. Концедент, если иное прямо не предусмотрено соглашением, обязан с учетом предусмотренных законодательством сроков бюджетного планирования обеспечить предоставление концессионеру подтверждения закрепления в расходных статьях бюджета Республики Дагестан на каждый год, в котором у концедента есть обязательство по выплате платы концедента, подлежащей выплате концедентом концессионеру в соответствующем году, такого бюджетного обязательства в предусмотренном соглашением размере путем предоставления концессионеру не позднее 20 января года, в котором у концедента есть соответствующее обязательство, заверенной концедентом выписки из нормативного правового акта Республики Дагестан о бюджете. Во избежание сомнений надлежащим исполнением указанной обязанности концедента является предоставление выписки из нормативного правового акта Республики Дагестан о бюджете, содержащего в качестве отдельного мероприятия выплату платы концедента по соглашению и размер бюджетных средств, необходимых на реализацию указанного мероприятия по годам. Отсутствие у концедента источников финансирования для исполнения обязательств по выплате платы концедента, отсутствие в расходных статьях бюджета Республики Дагестан подлежащей выплате концессионеру платы концедента не освобождает концедента от исполнения соответствующих обязательств, в том числе не освобождает его от ответственности за их неисполнение или ненадлежащее исполнение.

12.11. Прямым соглашением может быть предусмотрена обязанность концедента осуществлять выплаты платы концедента исключительно на счет концессионера в финансирующей организации, информация о котором предоставляется концеденту в порядке, установленном прямым соглашением. Осуществление выплат платы концедента на счет, определенный в порядке, установленном прямым соглашением, является надлежащим исполнением концедентом своих обязательств по соглашению, тогда как нарушение установленного в данном пункте и прямом соглашении порядка исполнения платы концедента является существенным нарушением условий соглашения концедентом.

12.12. Концессионер настоящим дает свое согласие на осуществление главным распорядителем (распорядителем) бюджетных средств, осуществляющим выплату платы концедента, и органами государственного (муниципального) финансового контроля проверок соблюдения концессионером условий, целей и порядка исполнения обязательств по выплате платы концедента.

12.13. В случае возникновения спора концедент не имеет права приостанавливать выплату платы концедента в части, в отношении которой спор отсутствует.

12.14. Невзирая на какие-либо положения соглашения или договоренности сторон об обратном, стороны не вправе осуществлять зачет платы концедента или любое удержание за счет платы концедента на каком-либо основании. Размер платы концедента не может быть уменьшен на сумму штрафов, неустоек или иных мер гражданско-правовой ответственности, связанных с нарушением соглашения концессионером»;

– подпункт 19.3.8 соглашения дополнить абзацами следующего содержания: «В случае если стороны внесли изменения в соглашение без согласования финансирующей организации в нарушение условий пункта 20.1 соглашения, положения соглашения, действующие на дату заключения прямого соглашения, имеют преимущественную силу над положениями соглашения, действующими на любой иной момент времени после заключения прямого соглашения, если иное не согласовано сторонами и финансирующей организацией. В случае если стороны внесли изменения в соглашение без согласования финансирующей организации в нарушение условий пункта 20.1 соглашения, такие изменения в соглашение считаются не вступившими в силу до получения согласования финансирующей организации. В указанном в данном абзаце случае концессионер и концедент обязуются исполнять соглашение, как если бы такие изменения не были внесены. При этом финансирующая организация в соответствии со статьей 430 Гражданского кодекса Российской Федерации вправе предъявить в суд требование о признании таких изменений недействительными. Обязательство сторон по согласованию с финансирующей организацией внесения изменений в соглашение возникает с момента заключения прямого соглашения»;

– дополнить соглашение подпунктами 19.3.9 и 19.3.10 следующего содержания: «19.3.9. Концессионер вправе передать все или часть своих прав по соглашению в залог финансирующей организации в обеспечение исполнения обязательств концессионера по соглашению о финансировании. Договор залога прав концессионера по соглашению заключается одновременно или после заключения соглашения о финансировании, в обеспечение исполнения обязательств концессионера по которому такой договор залога заключается, на условиях, согласованных концессионером и финансирующей организацией и не противоречащих законодательству и (или) соглашению.

19.3.10. Прямым соглашением может быть предусмотрена обязанность концедента осуществлять выплаты по всем или некоторым денежным обязательствам концедента исключительно на счет концессионера в финансирующей организации, являющейся банком в значении, определенном Федеральным законом от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности», информация о котором предоставляется концеденту в порядке, установленном прямым соглашением. Осуществление выплат концедентом денежных обязательств концедента на счет, определенный в порядке, установленном прямым соглашением, является надлежащим исполнением концедентом своих обязательств по соглашению, тогда как нарушение установленного в названном подпункте и прямом соглашении порядка исполнения денежных обязательств концедента является существенным нарушением условий соглашения концедентом»;

– пункт 20.1 соглашения дополнить: «Порядок взаимодействия с финансирующей организацией при внесении изменений в соглашение и получения от финансирующей организации согласия на внесение таких изменений предусматривается в прямом соглашении.

Изменения соглашения действительны в случае:

а) когда такие изменения осуществляются по соглашению сторон – если они совершены в письменной форме путем составления одного документа, подписанного надлежащим образом уполномоченными представителями сторон, и предварительно согласованы финансирующей организацией в порядке, предусмотренном прямым соглашением;

б) когда такие изменения осуществляются по решению суда – если решение суда об изменении соглашения вступило в законную силу в соответствии с законодательством. При этом сторона, предъявляющая в суд требования, связанные с изменением соглашения, обязана предварительно согласовывать с финансирующей организацией указанные требования в порядке, предусмотренном прямым соглашением»;

– в подпункте 21.4.8 соглашения слова «при условии, что размер неисполненных обязательств составляет более 10% от объема инвестиций концессионера» исключить;

– подпункт 21.4.15 соглашения изложить в следующей редакции: «неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по предоставлению расходов концедента, платы концедента и (или) субсидий в целях возмещения недополученных доходов в случае, когда общая сумма неисполненных обязательств превышает 10 млн рублей»;

– в приложении № 1 к соглашению в пункте 1 раздела «Общие положения» слова «централизованного сбора» исключить; пункт 12 раздела «Объект соглашения» дополнить абзацем следующего содержания: «Во избежание сомнений приведенный перечень иных требований к проектным решениям, строительству и эксплуатации объекта соглашения не относится к существенным условиям соглашения»; пункт 2 изложить в следующей редакции: «2. Объем инвестиций концессионера в создание объекта соглашения на весь срок действия соглашения составляет не более 5,1 млрд рублей без НДС, в ценах соответствующего года, в том числе: 2.1. объем инвестиций концессионера в создание элемента 1 объекта соглашения – не более 3,7 млрд рублей без НДС, в ценах соответствующего года; 2.2. объем инвестиций концессионера в создание элемента 2 объекта соглашения – не более 1,4 млрд рублей без НДС, в ценах соответствующего года. Во избежание сомнений в указанный в названном пункте максимальный объем инвестиций концессионера не включены дополнительные расходы и недополученные доходы концессионера»; последнее предложение пункта 4 после слов «Расходы концедента» дополнить словами: «Плата концедента»; пункты 5 – 8 исключить;

– содержание таблиц в пункте 2 приложения № 4 к соглашению изложить в следующей редакции: «Индекс эффективности, % Базовый уровень операционных расходов, тыс. руб. Долгосрочные параметры 1% 321 272 1-й год. Год действия соглашения с даты начала эксплуатации объекта соглашения.

1% 331 790 2-й год

1% 342 590 3-й год

1% 353 732 4-й год

1% 365 231 5-й год

1% 377 105 6-й год

1% 389 379 7-й год

1% 402 075 8-й год

1% 415 203 9-й год

1% 428 789 10-й год

1% 442 849 11-й год

1% 457 394 12-й год

1% 472 426 13-й год

1% 487 963 14-й год

1% 504 022 15-й год

1% 520 620 16-й год

1% 537 777 17-й год

1% 555 510 18-й год

1% 573 841 19-й год

1% 592 790 20-й год

1% 612 377 21-й год

1% 632 626 22-й год»;

– пункт 3 приложения № 4 к соглашению после слов «Расходов концедента» дополнить словами: «и платы концедента»;

– в приложении № 5 к соглашению в пункте 2.2 слова «Суммы основного долга» заменить словами «размера платежей по обязательствам концессионера перед финансирующими организациями по соглашениям о финансировании (суммы основного долга и размера процентов, комиссий, штрафов и иных платежей по соглашениям о финансировании)»; в подпункте 3.1.3 после слов «по соглашениям о финансировании» дополнить словами «(включая проценты, комиссии, штрафы и иные платежи по соглашениям о финансировании)»; в подпункте 3.1.4 после слов «по соглашениям о финансировании» дополнить словами «(включая проценты, комиссии, штрафы и иные платежи по соглашениям о финансировании)»; в подпункте 3.1.5 в первом абзаце после слов «в рамках долевого финансирования» дополнить словами «(включая проценты, комиссии, штрафы и иные платежи по соглашениям о привлечении долевого финансирования)»; в подпункте 3.1.6 в первом абзаце после слов «в рамках долевого финансирования» дополнить словами «(включая проценты, комиссии, штрафы и иные платежи по соглашениям о привлечении долевого финансирования)»; в подпункте «в» пункта 3.4 после слов «объема инвестиций концессионера» дополнить словами «предусмотренного пунктом 1 приложения № 2»; пункт 3.4 дополнить подпунктом «з» следующего содержания: «расходы на уплату налога на прибыль организаций, подлежащего уплате концессионером в связи с получением суммы возмещения при прекращении соглашения, и (или) иные налоги, объектом которых является прибыль или доход концессионера в связи с получением суммы возмещения при прекращении соглашения»;

– в приложении № 7 к соглашению пункт 1.23 изложить в следующей редакции: «Нарушение региональным оператором условий договора концессионера с региональным оператором, в том числе возникновение задолженности по оплате услуг концессионера в течение более 30 календарных дней, и (или) нарушение региональным оператором графика вывоза ТКО с объекта соглашения, установленного договором концессионера с региональным оператором, в течение двух календарных дней подряд»; в пункте 1.27 слова «свыше 15 календарных дней по сравнению со сроком, предусмотренным соглашением или соглашением о предоставлении соответствующей субсидии» исключить, а также после слов «Расходов концедента» дополнить словами: «Платы концедента»; дополнить пунктом 1.32.1 в следующей редакции: «Превышение фактических расходов на создание объекта соглашения над сметной стоимостью строительства объекта соглашения, в отношении которой получено заключение о достоверности определения сметной стоимости»; дополнить пунктом 1.51 следующего содержания: «Вступление в силу решения суда, принятого в пользу третьего лица по любому требованию к концессионеру, если основание такого требования возникло в связи с действиями (бездействием) концедента, при условии, что концедентом такое требование не выполнено и (или) концессионеру (концедентом напрямую третьему лицу, в пользу которого принято решение суда) не выплачено соответствующее возмещение в связи с удовлетворением требования третьего лица»; дополнить пунктами 1.59 – 1.60: «1.59. Отсутствие к 1 января 2025 года подведенных к границам земельных участков сетей инженерно-технического и коммунального обеспечения, соответствующих требованиям, установленным в пункте 2.2 и (или) 3.2 приложения № 13; 

1.60. Несоответствие в какой-либо момент к 1 сентября 2024 года сетей инженерно-технического и коммунального обеспечения требованиям, установленным в пункте 2.2 и (или) 3.2 приложения № 13»;

– изменения в приложения № 8 и 9 в части платы концедента (редакция согласно обращению общества: приложение № 3 к протоколу урегулирования разногласий; приложение № 4 к протоколу урегулирования разногласий).

Также стороны не пришли к соглашению по содержанию пунктов дополнительного соглашения от 18.12.2023 № 6 к концессионному соглашению в отношении создания и эксплуатации объектов, на которых осуществляется обработка, обезвреживание, утилизация и захоронение ТКО в Карабудахкентском и Кумторкалинском районах Республики Дагестан, от 13.09.2022, в связи с чем истец просит:

– дополнить соглашение пунктом 1.1.2.1: «Акт согласования параметров для расчета платы концедента означает документ, подписываемый сторонами не позднее ввода в эксплуатацию объекта соглашения для целей определения значений, необходимых для расчета платы концедента в порядке и соответствии с формулами, предусмотренными подразделом 6 приложения № 8»;

– пунктом 1.1.37.1 «Плата концедента означает денежную сумму, выплачиваемую концедентом концессионеру в соответствии с подразделом 6 приложения № 8 к соглашению»;

– пункт 12.1 соглашения после слов «(Расходы концедента)» дополнить словами: «и обязуется выплатить концессионеру плату концедента»;

– дополнить подпунктом 12.1.1 следующего содержания: «Выплата платы концедента осуществляется путем предоставления концессионеру бюджетных средств в форме субсидии. Правовым основанием для выплаты платы концедента концессионеру в соответствии с пунктом 6 статьи 78 Бюджетного кодекса Российской Федерации является данное соглашение. Оформление каких-либо отдельных соглашений для этой цели не требуется»;

– пункт 12.4 соглашения после слов «в составе расходов концедента» дополнить словами: «и платы концедента»;

– дополнить соглашение пунктами 12.9 – 12.14 следующего содержания: «12.9. Концессионер после предоставления подтверждения понесенных за счет собственных и (или) привлеченных средств затрат, на возмещение которых направляется плата концедента, вправе направлять полученные в качестве возмещения средства на любые не запрещенные законодательством цели.

12.10. Концедент обязан закрепить в расходных статьях бюджета Республики Дагестан подлежащую выплате концессионеру плату концедента в срок, установленный законодательством для принятия решения о бюджете на соответствующий год, в котором у концедента в соответствии с соглашением имеется обязательство по выплате платы концедента, или в случае, если обязательства по выплате платы концедента на момент принятия закона (решения) о бюджете на соответствующий год в соответствии с соглашением еще не возникли – внести необходимые изменения в закон (решение) о бюджете для включения в расходные статьи бюджета Республики Дагестан подлежащую выплате концессионеру плату концедента при ближайшей корректировке бюджета Республики Дагестан, но в любом случае не позднее 120 календарных дней с момента возникновения предусмотренных соглашением оснований для выплаты платы концедента. Концедент, если иное прямо не предусмотрено соглашением, обязан с учетом предусмотренных законодательством сроков бюджетного планирования обеспечить предоставление концессионеру подтверждения закрепления в расходных статьях бюджета Республики Дагестан на каждый год, в котором у концедента есть обязательство по выплате платы концедента, подлежащей выплате концедентом концессионеру в соответствующем году, такого бюджетного обязательства в предусмотренном соглашением размере путем предоставления концессионеру не позднее 20 января года, в котором у концедента есть соответствующее обязательство, заверенной концедентом выписки из нормативного правового акта Республики Дагестан о бюджете. Во избежание сомнений надлежащим исполнением указанной обязанности концедента является предоставление выписки из нормативного правового акта Республики Дагестан о бюджете, содержащего в качестве отдельного мероприятия выплату платы концедента по соглашению и размер бюджетных средств, необходимых на реализацию указанного мероприятия по годам. Отсутствие у концедента источников финансирования для исполнения обязательств по выплате платы концедента, отсутствие в расходных статьях бюджета Республики Дагестан подлежащей выплате концессионеру платы концедента не освобождает концедента от исполнения соответствующих обязательств, в том числе не освобождает его от ответственности за их неисполнение или ненадлежащее исполнение.

12.11. Прямым соглашением может быть предусмотрена обязанность концедента осуществлять выплаты платы концедента исключительно на счет концессионера в финансирующей организации, информация о котором предоставляется концеденту в порядке, установленном прямым соглашением. Осуществление выплат платы концедента на счет, определенный в порядке, установленном прямым соглашением, является надлежащим исполнением концедентом своих обязательств по соглашению, тогда как нарушение установленного в данном пункте и прямом соглашении порядка исполнения платы концедента является существенным нарушением условий соглашения концедентом.

12.12. Концессионер настоящим дает свое согласие на осуществление главным распорядителем (распорядителем) бюджетных средств, осуществляющим выплату платы концедента, и органами государственного (муниципального) финансового контроля проверок соблюдения концессионером условий, целей и порядка исполнения обязательств по выплате платы концедента.

12.13. В случае возникновения спора концедент не имеет права приостанавливать выплату платы концедента в части, в отношении которой спор отсутствует.

12.14. Невзирая на какие-либо положения соглашения или договоренности сторон об обратном, стороны не вправе осуществлять зачет платы концедента или любое удержание за счет платы концедента на каком-либо основании. Размер платы концедента не может быть уменьшен на сумму штрафов, неустоек или иных мер гражданско-правовой ответственности, связанных с нарушением соглашения концессионером»;

– подпункт 19.3.8 соглашения дополнить абзацами следующего содержания: «В случае если стороны внесли изменения в соглашение без согласования финансирующей организации в нарушение условий пункта 20.1 соглашения, положения соглашения, действующие на дату заключения прямого соглашения, имеют преимущественную силу над положениями соглашения, действующими на любой иной момент времени после заключения прямого соглашения, если иное не согласовано сторонами и финансирующей организацией.

В случае если стороны внесли изменения в соглашение без согласования финансирующей организации в нарушение условий пункта 20.1 соглашения, такие изменения в соглашение считаются не вступившими в силу до получения согласования финансирующей организации. В указанном в названном абзаце случае концессионер и концедент обязуются исполнять соглашение, как если бы такие изменения не внесены. При этом финансирующая организация в соответствии со статьей 430 Гражданского кодекса Российской Федерации вправе предъявить в суд требование о признании таких изменений недействительными.

Обязательство сторон по согласованию с финансирующей организацией внесения изменений в соглашение возникает с момента заключения прямого соглашения»;

– дополнить соглашение подпунктами 19.3.9 и 19.3.10 следующего содержания: «19.3.9. Концессионер вправе передать все или часть своих прав по соглашению в залог финансирующей организации в обеспечение исполнения обязательств концессионера по соглашению о финансировании. Договор залога прав концессионера по соглашению заключается одновременно или после заключения соглашения о финансировании, в обеспечение исполнения обязательств концессионера по которому такой договор залога заключается, на условиях, согласованных концессионером и финансирующей организацией и не противоречащих законодательству и (или) соглашению.

19.3.10. Прямым соглашением может быть предусмотрена обязанность концедента осуществлять выплаты по всем или некоторым денежным обязательствам концедента исключительно на счет концессионера в финансирующей организации, являющейся банком в значении, определенном Федеральным законом от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности», информация о котором предоставляется концеденту в порядке, установленном прямым соглашением. Осуществление выплат концедентом денежных обязательств концедента на счет, определенный в порядке, установленном прямым соглашением, является надлежащим исполнением концедентом своих обязательств по соглашению, тогда как нарушение установленного в данном подпункте и прямом соглашении порядка исполнения денежных обязательств концедента является существенным нарушением условий соглашения концедентом»;

– пункт 20.1 дополнить: «Порядок взаимодействия с финансирующей организацией при внесении изменений в соглашение и получения от финансирующей организации согласия на внесение таких изменений предусматривается в прямом соглашении.

Изменения соглашения действительны в случае:

а) когда такие изменения осуществляются по соглашению сторон – если они совершены в письменной форме путем составления одного документа, подписанного надлежащим образом уполномоченными представителями сторон, и предварительно согласованы финансирующей организацией в порядке, предусмотренном прямым соглашением;

б) когда такие изменения осуществляются по решению суда – если решение суда об изменении соглашения вступило в законную силу в соответствии с законодательством. При этом сторона, предъявляющая в суд требования, связанные с изменением соглашения, обязана предварительно согласовывать с финансирующей организацией указанные требования в порядке, предусмотренном прямым соглашением»;

– в подпункте 21.4.8 соглашения слова «при условии, что размер неисполненных обязательств составляет более 10% от объема инвестиций концессионера» исключить;

– подпункт 21.4.15 изложить в следующей редакции: «Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по предоставлению расходов концедента, платы концедента и (или) субсидий в целях возмещения недополученных доходов в случае, когда общая сумма неисполненных обязательств превышает 10 млн рублей»;

– в приложении № 1 к соглашению в пункте 1 раздела «Общие положения» слова «централизованного сбора» исключить; пункт 12 раздела «Объект соглашения» дополнить абзацем следующего содержания: «Во избежание сомнений приведенный перечень иных требований к проектным решениям, строительству и эксплуатации объекта соглашения не относится к существенным условиям соглашения»;

– в приложении № 2 к соглашению пункт 1 дополнить абзацем следующего содержания: «Во избежание сомнений в указанный в данном пункте минимальный объем инвестиций концессионера не включены дополнительные расходы и недополученные доходы концессионера»; пункт 2 изложить в следующей редакции: «Объем инвестиций концессионера в создание объекта соглашения на весь срок действия соглашения составляет не более 7,35 млрд рублей без НДС, в ценах соответствующего года, в том числе: 2.1. объем инвестиций концессионера в создание элемента 1 объекта соглашения – не более 5 млрд рублей без НДС, в ценах соответствующего года; 2.2. объем инвестиций концессионера в создание элемента 2 объекта соглашения – не более 2,35 млрд рублей без НДС, в ценах соответствующего года.

Во избежание сомнений в указанный в данном пункте максимальный объем инвестиций концессионера не включены дополнительные расходы и недополученные доходы концессионера»; последнее предложение пункта 4 после слов «Расходы концедента» дополнить словами: «Плата концедента»; пункты 5 – 8 исключить;

– содержание таблиц в пункте 2 приложения № 4 к соглашению изложить в следующей редакции: «Индекс эффективности, % Базовый уровень операционных расходов, тыс. руб. Долгосрочные параметры 1% 523 371 1-й год. Год действия соглашения с даты начала эксплуатации объекта соглашения:

1% 541 251 2-й год

1% 559 602 3-й год

1% 578 553 4-й год

1% 598 132 5-й год

1% 618 376 6-й год

1% 639 332 7-й год

1% 661 046 8-й год

1% 683 536 9-й год

1% 706 853 10-й год

1% 731 027 11-й год

1% 756 079 12-й год

1% 782 009 13-й год

1% 808 848 14-й год

1% 836 629 15-й год

1% 865 385 16-й год

1% 895 151 17-й год

1% 925 964 18-й год

1% 957 862 19-й год

1% 990 882 20-й год

1% 1 025 067 21-й год

1% 1 060 456 22-й год»;

– пункт 3 приложения № 4 к соглашению после слов «Расходов концедента» дополнить словами: «и платы концедента»;

– в приложении № 5 к соглашению в пункте 2.2 слова «Суммы основного долга» заменить словами «размера платежей по обязательствам концессионера перед финансирующими организациями по соглашениям о финансировании (суммы основного долга и размера процентов, комиссий, штрафов и иных платежей по соглашениям о финансировании)»; в подпункте 3.1.3 после слов «по соглашениям о финансировании» дополнить словами «(включая проценты, комиссии, штрафы и иные платежи по соглашениям о финансировании)»; в подпункте 3.1.4 после слов «по соглашениям о финансировании» дополнить словами «(включая проценты, комиссии, штрафы и иные платежи по соглашениям о финансировании)»; в подпункте 3.1.5 в первом абзаце после слов «в рамках долевого финансирования» дополнить словами «(включая проценты, комиссии, штрафы и иные платежи по соглашениям о привлечении долевого финансирования)»; в подпункте 3.1.6 в первом абзаце после слов «в рамках долевого финансирования» дополнить словами «(включая проценты, комиссии, штрафы и иные платежи по соглашениям о привлечении долевого финансирования)»; в подпункте «в» пункта 3.4 после слов «объема инвестиций концессионера» дополнить словами «предусмотренного пунктом 1 приложения № 2»; пункт 3.4 дополнить подпунктом «з» следующего содержания: «расходы на уплату налога на прибыль организаций, подлежащего уплате концессионером в связи с получением суммы возмещения при прекращении соглашения, и (или) иные налоги, объектом которых является прибыль или доход концессионера в связи с получением суммы возмещения при прекращении соглашения»;

– в приложении № 7 к соглашению пункт 1.23 изложить в следующей редакции: «Нарушение региональным оператором условий договора концессионера с региональным оператором, в том числе возникновение задолженности по оплате услуг концессионера в течение более 30 календарных дней, и (или) нарушение региональным оператором графика вывоза ТКО с объекта соглашения, установленного договором концессионера с региональным оператором, в течение двух календарных дней подряд»; в пункте 1.27 слова «свыше 15 календарных дней по сравнению со сроком, предусмотренным соглашением или соглашением о предоставлении соответствующей субсидии» исключить, а также после слов «Расходов концедента» дополнить словами: «Платы концедента»; дополнить пунктом 1.32.1 в следующей редакции: «Превышение фактических расходов на создание объекта соглашения над сметной стоимостью строительства объекта соглашения, в отношении которой получено заключение о достоверности определения сметной стоимости»; дополнить пунктом 1.51 следующего содержания: «Вступление в силу решения суда, принятого в пользу третьего лица по любому требованию к концессионеру, если основание такого требования возникло в связи с действиями (бездействием) концедента, при условии, что концедентом такое требование не выполнено и (или) концессионеру (концедентом напрямую третьему лицу, в пользу которого принято решение суда) не выплачено соответствующее возмещение в связи с удовлетворением требования третьего лица»; дополнить пунктами 1.59 – 1.60 следующего содержания: «1.59. Отсутствие к 1 января 2025 года подведенных к границам земельных участков сетей инженерно-технического и коммунального обеспечения, соответствующих требованиям, установленным в пункте 2.2 и (или) 3.2 приложения № 13.

1.60. Несоответствие в какой-либо момент к 1 сентября 2024 года сетей инженерно-технического и коммунального обеспечения требованиям, установленным в пункте 2.2 и (или) 3.2 приложения № 13»;

– изменения в приложения № 8 и 9 в части платы концедента (редакция согласно обращению общества: приложение № 3 к протоколу урегулирования разногласий; приложение № 4 к протоколу урегулирования разногласий).

Также сторонами не достигнуто соглашение по содержанию пунктов дополнительного соглашения от 18.12.2023 № 5 к концессионному соглашению в отношении создания и эксплуатации объектов, на которых осуществляется обработка, обезвреживание, утилизация и захоронение ТКО в Дербентском районе Республики Дагестан, от 13.09.2022, на основании чего истец просит:

– дополнить соглашение пунктом 1.1.2.1: «Акт согласования параметров для расчета платы концедента означает документ, подписываемый сторонами не позднее ввода в эксплуатацию объекта соглашения для целей определения значений, необходимых для расчета платы концедента в порядке и соответствии с формулами, предусмотренными подразделом 6 приложения № 8»;

– пунктом 1.1.37.1: «Плата концедента означает денежную сумму, выплачиваемую концедентом концессионеру в соответствии с подразделом 6 приложения № 8 к соглашению»;

– пункт 12.1 соглашения после слов «(Расходы концедента)» дополнить словами: «и обязуется выплатить концессионеру плату концедента»;

– дополнить соглашение подпунктом 12.1.1 следующего содержания: «Выплата платы концедента осуществляется путем предоставления концессионеру бюджетных средств в форме субсидии. Правовым основанием для выплаты платы концедента концессионеру в соответствии с пунктом 6 статьи 78 Бюджетного кодекса Российской Федерации является данное соглашение. Оформление каких-либо отдельных соглашений для этой цели не требуется»;

– пункт 12.4 соглашения после слов «в составе расходов концедента» дополнить словами: «и платы концедента»;

– дополнить соглашение пунктами 12.9 – 12.14 следующего содержания: «12.9. Концессионер после предоставления подтверждения понесенных за счет собственных и (или) привлеченных средств затрат, на возмещение которых направляется плата концедента, вправе направлять полученные в качестве возмещения средства на любые не запрещенные законодательством цели.

12.10. Концедент обязан закрепить в расходных статьях бюджета Республики Дагестан подлежащую выплате концессионеру плату концедента в срок, установленный законодательством для принятия решения о бюджете на соответствующий год, в котором у концедента в соответствии с соглашением имеется обязательство по выплате платы концедента, или в случае, если обязательства по выплате платы концедента на момент принятия закона (решения) о бюджете на соответствующий год в соответствии с соглашением еще не возникли – внести необходимые изменения в закон (решение) о бюджете для включения в расходные статьи бюджета Республики Дагестан подлежащую выплате концессионеру плату концедента при ближайшей корректировке бюджета Республики Дагестан, но в любом случае не позднее 120 календарных дней с момента возникновения предусмотренных соглашением оснований для выплаты платы концедента. Концедент, если иное прямо не предусмотрено соглашением, обязан с учетом предусмотренных законодательством сроков бюджетного планирования обеспечить предоставление концессионеру подтверждения закрепления в расходных статьях бюджета Республики Дагестан на каждый год, в котором у концедента есть обязательство по выплате платы концедента, подлежащей выплате концедентом концессионеру в соответствующем году, такого бюджетного обязательства в предусмотренном соглашением размере путем предоставления концессионеру не позднее 20 января года, в котором у концедента есть соответствующее обязательство, заверенной концедентом выписки из нормативного правового акта Республики Дагестан о бюджете. Во избежание сомнений надлежащим исполнением указанной обязанности концедента является предоставление выписки из нормативного правового акта Республики Дагестан о бюджете, содержащего в качестве отдельного мероприятия выплату платы концедента по соглашению и размер бюджетных средств, необходимых на реализацию указанного мероприятия по годам. Отсутствие у концедента источников финансирования для исполнения обязательств по выплате платы концедента, отсутствие в расходных статьях бюджета Республики Дагестан подлежащей выплате концессионеру платы концедента не освобождает концедента от исполнения соответствующих обязательств, в том числе не освобождает его от ответственности за их неисполнение или ненадлежащее исполнение.

12.11. Прямым соглашением может быть предусмотрена обязанность концедента осуществлять выплаты платы концедента исключительно на счет концессионера в финансирующей организации, информация о котором предоставляется концеденту в порядке, установленном прямым соглашением. Осуществление выплат платы концедента на счет, определенный в порядке, установленном прямым соглашением, является надлежащим исполнением концедентом своих обязательств по соглашению, тогда как нарушение установленного в данном пункте и прямом соглашении порядка исполнения платы концедента является существенным нарушением условий соглашения концедентом.

12.12. Концессионер настоящим дает свое согласие на осуществление главным распорядителем (распорядителем) бюджетных средств, осуществляющим выплату платы концедента, и органами государственного (муниципального) финансового контроля проверок соблюдения концессионером условий, целей и порядка исполнения обязательств по выплате платы концедента.

12.13. В случае возникновения спора концедент не имеет права приостанавливать выплату платы концедента в части, в отношении которой спор отсутствует.

12.14. Невзирая на какие-либо положения соглашения или договоренности сторон об обратном, стороны не вправе осуществлять зачет платы концедента или любое удержание за счет платы концедента на каком-либо основании. Размер платы концедента не может быть уменьшен на сумму штрафов, неустоек или иных мер гражданско-правовой ответственности, связанных с нарушением соглашения концессионером»;

– подпункт 19.3.8 соглашения дополнить абзацами следующего содержания: «В случае если стороны внесли изменения в соглашение без согласования финансирующей организации в нарушение условий пункта 20.1 соглашения, положения соглашения, действующие на дату заключения прямого соглашения, имеют преимущественную силу над положениями соглашения, действующими на любой иной момент времени после заключения прямого соглашения, если иное не согласовано сторонами и финансирующей организацией.

В случае если стороны внесли изменения в соглашение без согласования финансирующей организации в нарушение условий пункта 20.1 соглашения, такие изменения в соглашение считаются не вступившими в силу до получения согласования финансирующей организации. В указанном в данном абзаце случае концессионер и концедент обязуются исполнять соглашение, как если бы такие изменения не внесены. При этом финансирующая организация в соответствии со статьей 430 Гражданского кодекса Российской Федерации вправе предъявить в суд требование о признании таких изменений недействительными.

Обязательство сторон по согласованию с финансирующей организацией внесения изменений в соглашение возникает с момента заключения прямого соглашения»;

– дополнить соглашение подпунктами 19.3.9 и 19.3.10 следующего содержания: «19.3.9. Концессионер вправе передать все или часть своих прав по соглашению в залог финансирующей организации в обеспечение исполнения обязательств концессионера по соглашению о финансировании. Договор залога прав концессионера по соглашению заключается одновременно или после заключения соглашения о финансировании, в обеспечение исполнения обязательств концессионера по которому такой договор залога заключается, на условиях, согласованных концессионером и финансирующей организацией и не противоречащих законодательству и (или) соглашению.

19.3.10. Прямым соглашением может быть предусмотрена обязанность концедента осуществлять выплаты по всем или некоторым денежным обязательствам концедента исключительно на счет концессионера в финансирующей организации, являющейся банком в значении, определенном Федеральным законом от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности», информация о котором предоставляется концеденту в порядке, установленном прямым соглашением. Осуществление выплат концедентом денежных обязательств концедента на счет, определенный в порядке, установленном прямым соглашением, является надлежащим исполнением концедентом своих обязательств по соглашению, тогда как нарушение установленного в данном подпункте и прямом соглашении порядка исполнения денежных обязательств концедента является существенным нарушением условий соглашения концедентом»;

– пункт 20.1 соглашения дополнить: «Порядок взаимодействия с финансирующей организацией при внесении изменений в соглашение и получения от финансирующей организации согласия на внесение таких изменений предусматривается в прямом соглашении.

Изменения соглашения действительны в случае:

а) когда такие изменения осуществляются по соглашению сторон – если они совершены в письменной форме путем составления одного документа, подписанного надлежащим образом уполномоченными представителями сторон, и предварительно согласованы финансирующей организацией в порядке, предусмотренном прямым соглашением;

б) когда такие изменения осуществляются по решению суда – если решение суда об изменении соглашения вступило в законную силу в соответствии с законодательством. При этом сторона, предъявляющая в суд требования, связанные с изменением соглашения, обязана предварительно согласовывать с финансирующей организацией указанные требования в порядке, предусмотренном прямым соглашением»;

– в подпункте 21.4.8 соглашения слова «при условии, что размер неисполненных обязательств составляет более 10% от объема инвестиций концессионера» исключить;

– подпункт 21.4.15 соглашения изложить в следующей редакции: «Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по предоставлению расходов концедента, платы концедента и (или) субсидий в целях возмещения недополученных доходов в случае, когда общая сумма неисполненных обязательств превышает 10 млн рублей»;

– в приложении № 1 к соглашению в пункте 1 раздела «Общие положения» слова «централизованного сбора» исключить; пункт 12 раздела «Объект соглашения» дополнить абзацем следующего содержания: «Во избежание сомнений приведенный перечень иных требований к проектным решениям, строительству и эксплуатации объекта соглашения не относится к существенным условиям соглашения»;

– в приложении № 2 к соглашению пункт 1 дополнить абзацем следующего содержания: «Во избежание сомнений в указанный в данном пункте минимальный объем инвестиций концессионера не включены дополнительные расходы и недополученные доходы концессионера»; пункт 2 изложить в следующей редакции: «Объем инвестиций концессионера в создание объекта соглашения на весь срок действия соглашения составляет не более 4 млрд рублей без НДС, в ценах соответствующего года, в том числе: 2.1. объем инвестиций концессионера в создание элемента 1 объекта соглашения – не более 3,1 млрд рублей без НДС, в ценах соответствующего года; 2.2. объем инвестиций концессионера в создание элемента 2 объекта соглашения – не более 900 млн рублей без НДС, в ценах соответствующего года.

Во избежание сомнений в указанный в данном пункте максимальный объем инвестиций концессионера не включены дополнительные расходы и недополученные доходы концессионера»; последнее предложение пункта 4 после слов «Расходы концедента» дополнить словами: «Плата концедента»; пункты 5 – 8 исключить;

– содержание таблиц в пункте 2 приложения № 4 к соглашению изложить в следующей редакции: «Индекс эффективности, % Базовый уровень операционных расходов, тыс. руб. Долгосрочные параметры 1% 314 891 1-й год. Год действия соглашения с даты начала эксплуатации объекта соглашения:

1% 325 203 2-й год

1% 335 794 3-й год

1% 346 721 4-й год

1% 357 999 5-й год

1% 369 645 6-й год

1% 381 683 7-й год

1% 394 135 8-й год

1% 407 011 9-й год

1% 420 335 10-й год

1% 434 124 11-й год

1% 448 388 12-й год

1% 463 131 13-й год

1% 478 369 14-й год

1% 494 119 15-й год

1% 510 398 16-й год

1% 527 225 17-й год

1% 544 618 18-й год

1% 562 597 19-й год

1% 581 182 20-й год

1% 600 395 21-й год

1% 620 256 22-й год»;

– пункт 3 приложения № 4 к соглашению после слов «Расходов концедента» дополнить словами: «и платы концедента»;

– в приложении № 5 к соглашению в пункте 2.2 слова «Суммы основного долга» заменить словами «размера платежей по обязательствам концессионера перед финансирующими организациями по соглашениям о финансировании (суммы основного долга и размера процентов, комиссий, штрафов и иных платежей по соглашениям о финансировании)»; в подпункте 3.1.3 после слов «по соглашениям о финансировании» дополнить словами «(включая проценты, комиссии, штрафы и иные платежи по соглашениям о финансировании)»; в подпункте 3.1.4 после слов «по соглашениям о финансировании» дополнить словами «(включая проценты, комиссии, штрафы и иные платежи по соглашениям о финансировании)»; в подпункте 3.1.5 в первом абзаце после слов «в рамках долевого финансирования» дополнить словами «(включая проценты, комиссии, штрафы и иные платежи по соглашениям о привлечении долевого финансирования)»; в подпункте 3.1.6 в первом абзаце после слов «в рамках долевого финансирования» дополнить словами «(включая проценты, комиссии, штрафы и иные платежи по соглашениям о привлечении долевого финансирования)»; в подпункте «в» пункта 3.4 после слов «объема инвестиций концессионера» дополнить словами «предусмотренного пунктом 1 приложения № 2»; пункт 3.4 дополнить подпунктом «з» следующего содержания: «расходы на уплату налога на прибыль организаций, подлежащего уплате концессионером в связи с получением суммы возмещения при прекращении соглашения, и (или) иные налоги, объектом которых является прибыль или доход концессионера в связи с получением суммы возмещения при прекращении соглашения»;

– в приложении № 7 к соглашению пункт 1.23 изложить в следующей редакции: «Нарушение региональным оператором условий договора концессионера с региональным оператором, в том числе возникновение задолженности по оплате услуг концессионера в течение более 30 календарных дней, и (или) нарушение региональным оператором графика вывоза ТКО с объекта соглашения, установленного договором концессионера с региональным оператором, в течение двух календарных дней подряд»; в пункте 1.27 слова «свыше 15 календарных дней по сравнению со сроком, предусмотренным соглашением или соглашением о предоставлении соответствующей субсидии» исключить, а также после слов «Расходов концедента» дополнить словами: «Платы концедента»; дополнить пунктом 1.32.1 в следующей редакции: «Превышение фактических расходов на создание объекта соглашения над сметной стоимостью строительства объекта соглашения, в отношении которой получено заключение о достоверности определения сметной стоимости»; дополнить пунктом 1.51 следующего содержания: «Вступление в силу решения суда, принятого в пользу третьего лица по любому требованию к концессионеру, если основание такого требования возникло в связи с действиями (бездействием) концедента, при условии, что концедентом такое требование не выполнено и (или) концессионеру (концедентом напрямую третьему лицу, в пользу которого принято решение суда) не выплачено соответствующее возмещение в связи с удовлетворением требования третьего лица»; дополнить пунктами 1.59 – 1.60 следующего содержания: «1.59. Отсутствие к 1 января 2025 года подведенных к границам земельных участков сетей инженерно-технического и коммунального обеспечения, соответствующих требованиям, установленным в пункте 2.2 и (или) 3.2 приложения № 13;

1.60. Несоответствие в какой-либо момент к 1 сентября 2024 года сетей инженерно-технического и коммунального обеспечения требованиям, установленным в пункте 2.2 и (или) 3.2 приложения № 13»;

– изменения в приложения № 8 и 9 в части платы концедента (редакция согласно обращению общества: приложение № 3 к протоколу урегулирования разногласий; приложение № 4 к протоколу урегулирования разногласий).

Истец свои требования обосновывает тем, что после заключения концессионных соглашений существенно изменились обстоятельства: выросла ключевая ставка Центрального банка Российской Федерации, что привело к удорожанию кредитных продуктов банков, произошел существенный рост стоимости курсов валют, а также снижение финансового участия концедента в реализации проекта. Сохранение концессионных соглашений в первоначальном виде нарушит права и охраняемые законом интересы истца ввиду возложения на концессионера дополнительных затрат, которые не могли учитываться при заключении концессионных соглашений. Существенное изменение обстоятельств, а также неисполнение концедентом финансовых обязательств перед концессионером создают ситуацию дефицита средств, которые не могут восполняться иным образом, нежели обращением в банк за получением кредита, а также необходимостью возложения обязанности на концедента исполнить установленные концессионными соглашениями обязанности по финансированию концессионера.

Оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, доводы и возражения сторон, учитывая положения Закона № 115-ФЗ, суды первой и апелляционной инстанций пришли к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения требований общества. Как отметили суды, пункты дополнительных соглашений № 5, 5, 6, по которым у сторон возникли разногласия, затрагивают существенные условия концессионных соглашений от 13.09.2022. При этом объектами концессионных соглашений являются места, на которых осуществляются обработка, накопление, утилизация, обезвреживание, размещение ТКО, в связи с чем в данном случае в обязательном порядке необходимо согласование с антимонопольным органом изменений существенных условий, вносимых в концессионные соглашения, которое отсутствует.

Согласно части 3 статьи 54 Закона № 115-ФЗ (в ред. от 04.08.2023) до 1 января 2024 года допускается изменение существенных условий концессионного соглашения (за исключением случаев, если объектом концессионного соглашения являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем, объекты по производству, передаче и распределению электрической энергии, объекты газоснабжения, объекты, на которых осуществляются обработка, накопление, утилизация, обезвреживание, размещение ТКО), заключенного до 1 марта 2022 года, по соглашению сторон без согласования с антимонопольным органом, если при исполнении такого концессионного соглашения изменились обстоятельства, из которых стороны исходили при заключении концессионного соглашения. Указанное изменение осуществляется при условии соблюдения положений частей 3.4 – 3.7 статьи 13 названного Закона на основании решения Правительства Российской Федерации (для концессионного соглашения, концедентом в котором является Российская Федерация), органа государственной власти субъекта Российской Федерации (для концессионного соглашения, концедентом в котором является субъект Российской Федерации) либо при наличии согласования высшего должностного лица соответствующего субъекта Российской Федерации на основании решения органа местного самоуправления (для концессионного соглашения, концедентом в котором является муниципальное образование).

Вместе с тем в данном случае концессионные соглашения заключены 13.09.2022, а объектами концессионных соглашений являются объекты, на которых осуществляются обработка, накопление, утилизация, обезвреживание, размещение ТКО, что исключает возможность применения положений части 3 статьи 54 Закона № 115-ФЗ и урегулирование разногласий в отсутствие согласования таких изменений с антимонопольным органом.

Более того, условиями пунктов 20.13 концессионных соглашений прямо предусмотрено, что изменение существенных условий осуществляется по согласованию с антимонопольным органом в порядке, предусмотренном законодательством.

Правительство Республики Дагестан не принимало решения об изменении существенных условий концессионных соглашений от 13.09.2022, что также подтверждается протоколом совещания у первого заместителя председателя Правительства Республики Дагестан ФИО2 от 04.04.2024 № 11/10-1ДСП. Из указанного протокола следует, что Министерству финансов Республики Дагестан поручено рассмотреть возможность заложить лимиты в республиканском бюджете в случае утверждения мирового соглашения, а ответчику и Министерству юстиции Республики Дагестан поручено, в случае утверждения мирового соглашения, обеспечить внесение соответствующих изменений в распоряжения Правительства Республики Дагестан от 12.08.2022 № 363-р, 364-р, 365-р.

В данном случае внесение существенных изменений в концессионные соглашения от 13.09.2022 путем заключения дополнительных соглашений по существу направлено на обход процедур, предусмотренных Законом № 115-ФЗ для внесения существенных изменений в концессионные соглашения, в том числе процедуры согласования вносимых существенных изменений с антимонопольным органом, что прямо запрещено статьей 10 Кодекса.

Вопреки доводам жалобы, суд первой инстанции рассмотрел исковые требования истца по существу и сделал вывод о том, что пункты проектов дополнительных соглашений № 5, 5 и 6, по которым у сторон возникли разногласия, затрагивают существенные условия ранее заключенных концессионных соглашений. Проекты дополнительных соглашений к концессионным соглашениям содержат изменения в отношении условий о расчетах платы концедента, расчетах с финансирующей организацией и расчетах с региональным оператором, предусматривают существенное увеличение объема инвестиций концессионера в создание объектов – на несколько миллиардов рублей. Указанные изменения нельзя вносит без согласования с антимонопольным органом, что отражено в Законе № 115-ФЗ.

В отношении ходатайства сторон об утверждении мирового соглашения суды также не нашли оснований для его удовлетворения, так как положения проекта мирового соглашения повторяют положения проектов дополнительных соглашений к концессионным соглашениям, которые являлись предметом судебного разбирательства.

Фактически заявление об утверждении мирового соглашения направлено на обход порядка внесения существенных изменений в концессионные соглашения, установленного Законом № 115-ФЗ.

Как указали суды, утверждение такого мирового соглашения в обход установленных законодательством Российской Федерации процедур, противоречило бы целям регулирования данных правоотношений и означало бы допущение внесения существенных изменений в концессионные соглашения без соблюдения порядка, установленного Законом № 115-ФЗ, что открывало бы возможность для приобретения имущественных выгод недобросовестными концессионерами и концедентами в обход закона (статья 10 Кодекса).

Довод о необходимости вынесения отдельного определения об отказе в утверждении мирового соглашения рассмотрен судом апелляционной инстанции и отклонен. Право на обжалование не нарушено, так как судом вынесено решение, в резолютивной части которого, в том числе, разрешен вопрос относительно возможности утверждения мирового соглашения.

Аргументы истца о том, что кроме существенных условий предметом спора являлись и несущественные условия дополнительных соглашений к концессионным соглашениям, также не приняты во внимание.

Разногласия между сторонами касались положений проектов дополнительных соглашений. В обязанности арбитражного суда не входит разграничение условий договоров по их значимости. Оценка судом дается их соответствию требованиям и нормам законодательства Российской Федерации.

Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации не предусматривает возможности (ни права, ни обязанности суда) произвольного разграничения условий договора, являющихся предметом спора на существенные и несущественные, подлежащие согласованию с антимонопольным органом и (или) не подлежащие.

Ссылка истца на то, что между сторонами концессионных соглашений возник спор по существенным условиям, при этом согласительная процедура, предусмотренная постановлением № 368, не может применяться, так как антимонопольный орган, предоставляющий согласие, не является органом, который урегулирует разногласия, отклоняется судом кассационной инстанции.

В данном случае отказ в урегулировании разногласий вызван наличием норм права, устанавливающих соблюдение обязательных требований в части внесения изменений в концессионные соглашения. Суд, соблюдая названные нормы, не вправе вносит такие изменения без предусмотренных процедур. 

Нормы материального права применены судами по отношению к установленным обстоятельствам правильно, выводы судов соответствуют имеющимся в деле доказательствам, исследованным в соответствии с требованиями статей 65 и 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Нарушения, предусмотренные статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлены. Основания для отмены или изменения судебных актов по доводам кассационной жалобы отсутствуют. 

Руководствуясь статьями 274, 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 14.08.2024 и постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.11.2024 по делу № А15-1158/2024 оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий                                                                                       А.Х. Ташу 

Судьи                                                                                                                     Р.А. Алексеев

                                                                                                                                О.В. Бабаева