АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОРЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело  № А48-3076/2018

г. Орёл

25 декабря 2018 года

Резолютивная часть  решения объявлена 20 декабря 2018 года, полный текст решения изготовлен 25 декабря 2018 года.

Арбитражный суд Орловской области в составе судьи Родиной Г.Н., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью "Орловская теплосетевая компания": 

<

...>; ОГРН (

<

***>) к индивидуальному предпринимателю ФИО2 ИНН (

<

***>), ОГРНИП (

<

***>) о взыскании 59 264 руб. 32 коп.

 третьи лица: общество с ограниченной ответственностью «Домоуправление №11»: 302025, 

<

...>; (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), общество с ограниченной ответственностью «Жилищное эксплуатационное управление №5»: 

<

...>, ИНН (

<

***>), ОГРН (

<

***>), Федеральное государственное бюджетное учреждение «Федеральная кадастровая палата Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии» в лице Филиала Федерального государственного бюджетного учреждения «Федеральная кадастровая палата Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Орловской области»: 

<

...>,

при участии в заседании:       

от истца – представитель ФИО3 (паспорт, доверенность от 09.01.2018 №8),

от ответчика – представитель ФИО4 (паспорт, доверенность от 05.07.2016 №7),

от третьих лиц – не явились, извещены надлежащим образом,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Орловская теплосетевая компания" (далее истец, ООО «ОТСК», ресурсоснабжающая организация) обратилось в арбитражный суд с иском к индивидуальному предпринимателю ФИО2 (далее ответчик, ИП ФИО2) взыскании 59 264 руб. 32 коп. задолженности  по оплате тепловой энергии в период: июль 2015 г. – декабрь 2015 г.

 Определениями суда от 17.07.2018 и от 28.11.2018 в порядке ст. 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью «Домоуправление №11» (далее ООО «Домоуправление №11»), общество с ограниченной ответственностью «Жилищное эксплуатационное управление №5» (ООО «ЖЭУ №5») и Федеральное государственное бюджетное учреждение «Федеральная кадастровая палата Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии» в лице Филиала Федерального государственного бюджетного учреждения «Федеральная кадастровая палата Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Орловской области»: 

<

...>.

В ходе рассмотрения спора истец неоднократно уточнял исковые требования и в окончательной редакции просит взыскать с ответчика 74 153 руб. 46 коп. задолженности.

В порядке ст. 49  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнения приняты арбитражным судом.

В судебное заседание 20.12.2018 третье лица не явились, поскольку суд располагает доказательствами их надлежащего извещения о времени и месте судебного заседания, следовательно, в порядке ч. 5 ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривалось в их отсутствие.

Ответчик, возражения против удовлетворения исковых требований, одним их доводов заявляет об уменьшении отапливаемой площади помещения №71,83, расположенного в МКД по адресу: 

<

...> в результате перепланировки с 195,2 кв. м. до 185,0 кв.м.

Согласно статье 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Арбитражный суд, заслушал объяснения сторон, оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности, пришел к выводу о том, что исковые требования подлежат  удовлетворению частично по следующим основаниям.

Из материалов дела следует и лицами, участвующими в деле, не оспаривается, что ФИО2 на праве собственности принадлежат:

– нежилое помещение  №12 в многоквартирном доме, расположенном по адресу: 

<

...> площадью 38,7 кв.м. (свидетельство о государственной регистрации номер 57 АА 535265  от 04.07.2007),

– нежилое помещение  №25,26 в многоквартирном доме, расположенном по адресу: 

<

...> площадью 126,8 кв.м. (свидетельство о государственной регистрации номер 57АБ 493167  от 14.10.2013),

–  нежилое помещение №71,83 в многоквартирном доме, расположенном по адресу: 

<

...> площадью 195,2 кв.м. (свидетельство о государственной регистрации номер 57 АА 903003  от 01.12.2009).

По результатам проверки сотрудниками ООО «ОТСК» установлено потребление ответчиком тепловой энергии по адресам нахождения принадлежащих ей нежилых помещений, о чем совместно с представителями управляющих компаний – ООО «Домоуправление №11» и ООО «ДЭЗ №5 – Сервис», переименованное в  ООО «ЖЭУ №5»,  –  составлены акты о бездоговорном потреблении тепловой энергии от 20.10.2017.

Полагая, что на стороне ответчика имеется бездоговорное потребление тепловой энергии, истец произвел расчет стоимости тепловой энергии в полуторакратном размере по правилам ч. 10 статьи 22 Федерального закона  от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" и 18.12.2017  направил в адрес ответчика  претензии от 13.12.2017 с требованиями об оплате тепловой энергии, поставленной в спорные нежилые помещения. 

Неисполнение ответчиком в претензионном порядке требование об оплате тепловой энергии послужило основанием для обращения истца в суд с рассматриваемым иском. 

В силу статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. 

Согласно пункту 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. 

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. 

Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (статья 544 ГК РФ). 

Пунктом 1 статьи 548 настоящего Кодекса установлено, что правила, предусмотренные статьями 539 - 547 настоящего Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами. 

Согласно части 8 статьи 22 Федерального закона  от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее Закон о теплоснабжении), теплоснабжающей организацией или теплосетевой организацией при выявлении ими факта бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя составляется акт о выявлении бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя. В этом акте должны содержаться сведения о потребителе или об ином лице, осуществивших бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, о способе и месте осуществления такого бездоговорного потребления, описание приборов учета на момент составления указанного акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или иного лица, осуществивших бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, относительно факта выявленного бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя и их претензии к составленному акту (в случае наличия этих претензий). При составлении акта должны присутствовать потребитель или иное лицо, осуществившие бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, либо их представители. Отказ потребителя или иного лица, осуществивших бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, либо их представителей от подписания составленного акта, а также их отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин этого отказа в указанном акте или в отдельном акте, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц и подписанном ими. 

Понятие бездоговорного потребления тепловой энергии определено в пункте 29 статьи 2 Закона о теплоснабжении, согласно которому бездоговорное потребление тепловой энергии - потребление тепловой энергии, теплоносителя без заключения в установленном порядке договора теплоснабжения, либо потребление тепловой энергии, теплоносителя с использованием теплопотребляющих установок, подключенных (технологически присоединенных) к системе теплоснабжения с нарушением установленного порядка подключения (технологического присоединения), либо потребление тепловой энергии, теплоносителя после введения ограничения подачи тепловой энергии в объеме, превышающем допустимый объем потребления, либо потребление тепловой энергии, теплоносителя после предъявления требования теплоснабжающей организации или теплосетевой организации о введении ограничения подачи тепловой энергии или прекращении потребления тепловой энергии, если введение такого ограничения или такое прекращение должно быть осуществлено потребителем. 

Потребление тепловой энергии в отсутствие заключенного договора теплоснабжения с потребителем, само по себе, при условии произведенного технологического присоединения энергопринимающих устройств к тепловым сетям в надлежащем порядке не свидетельствует о факте бездоговорного потребления в смысле вышеуказанной нормы.

В отсутствие договора-документа отношения между потребителем и гарантирующим поставщиком (энергосбытовой организацией) с учетом конкретных обстоятельств дела (например, потребитель, имеющий надлежащее технологическое присоединение энергопринимающих устройств, вносит гарантирующему поставщику (энергосбытовой организации) плату за потребление электрической энергии, передает в установленном порядке показания приборов учета, а ресурсоснабжающая организация выставляет счета за поставку соответствующего ресурса, принимает показания приборов учета) могут быть квалифицированы судом в соответствии с пунктом 1 статьи 162 Гражданского кодекса Российской Федерации как фактически сложившиеся договорные отношения по снабжению ресурсом по присоединенной сети.

Данная правовая позиция отражена в Определении Верховного суда Российской Федерации от 08.02.2018 №305-ЭС17-14967.

В рассматриваемом случае объектами теплоснабжения, горячего водоснабжения являлись нежилые помещения, принадлежащие ИП ФИО2

В исковом заявлении истец указывает, и ответчик не оспаривает, что ИП ФИО5 обращалась к ресурсоснабжающей организации с заявками на заключение договоров о снабжении тепловой энергией.

В ответ на обращение 22.07.2016 в адрес ответчика были направлены договоры о снабжении тепловой энергией №№1178, 1182 и 1128, однако, подписанные экземпляры указанных договоров в адрес истца возвращены им не были, в связи с чем, суд приходит к выводу, что оснований для признания указанных договоров заключенными не имеется. 

ООО «ОТСК» с участием представителей управляющих компаний – ООО «Домоуправление №11» и ООО «ДЭЗ №5 – Сервис», переименованное в  ООО «ЖЭУ №5»,  –  составлены акты о бездоговорном потреблении тепловой энергии от 20.10.2017, согласно которым установлено потребление тепловой энергии на отопление принадлежащих ответчику нежилых помещений в отсутствие договора, квалифицировав данное потребление как бездоговорное. 

Вместе с тем, 28.01.2014 между ООО «ОТСК» и  управляющими компаниями заключены договоры ресурсоснабжения на поставку тепловой энергии для предоставления исполнителями коммунальной услуги «отопление» собственникам и нанимателям помещений в многоквартирных домах, находящихся в управлении исполнителей (договор ресурсоснабжения №2012 от 28.01.2014, заключенный с ООО «ЖЭУ №5» (том 1 л.д.116-126, приложение №1 к нему (том 2 л.д. 3), договор ресурсоснабжения №2001 от 28.01.2014, заключенный с ООО «Домоуправление №11» (том 1 л.д.127-140, приложение №1 к нему (том 2 л.д. 10)).

С учётом всего вышеизложенного, суд квалифицирует отношения между ответчиком и управляющими компаниями как фактически сложившиеся договорные отношения по снабжению ресурсом по присоединенной сети.

В силу положений статьи 210, пункта 2 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации, п. 1 ст. 157 Жилищного кодекса Российской Федерации, пунктов 13, 14 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 № 354 (далее - Правила № 354) обязанность по оплате стоимости поставленных в спорные нежилые помещения тепловой энергии лежит на собственнике нежилых помещений, находящихся в МКД, в данном случае – на ответчике – в пользу управляющих компаний.

Кроме того, по договорам уступки прав (цессии) от 01.02.2014 №2001/3 и №2012/3 в редакции дополнительных соглашений ООО «Домоуправление №11» и ООО «ЖЭУ №5» соответственно уступили право требования к ответчику об оплате коммунальной услуги «отопление» за период июль – декабрь 2015 года (том 1 л.д. 138-143, том 2 л.д. 64-123).

Истцом не опровергнут факт присоединения к тепловым сетям энергопринимающих устройств ответчика в установленном законом порядке, на самовольное подключение, изменение схемы подачи, порядка учета и исходных данных для определения фактически поставленного ресурса не ссылался.

При указанных обстоятельствах, потребление тепловой энергии в отсутствие заключенного договора теплоснабжения с ответчиком, само по себе, при условии произведенного технологического присоединения энергопринимающих устройств к тепловым сетям в надлежащем порядке при фактически сложившихся отношениях с управляющими компаниями по поставке коммунального ресурса «отопление» не свидетельствует о факте бездоговорного потребления в смысле вышеуказанных норм права.

Доказательства, которые бы свидетельствовали о наличии иных обстоятельств, указанных в пункте 29 статьи 2 Закона о теплоснабжении, в материалы дела не представлены.

С учётом изложенного, арбитражный суд пришел к выводу, что в нарушение требований статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец не доказал наличие обстоятельств, при которых стоимость теплоэнергии может быть взыскана в полуторакратном размере.

Вместе с тем, руководствуясь разъяснениями Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенными в п. 3 Информационного письма от 17.02.1998 № 30 «Обзор практики разрешения споров, связанных с договором энергоснабжения», отсутствие оснований для взыскания с ответчика бездоговорного потребления тепловой энергии по правилам ч. 10 ст. 22 Закона о теплоснабжении с применением полуторакратного размера стоимости тепловой энергии, не освобождает такое лицо от обязанности возместить стоимость фактически потребленной им тепловой энергии, рассчитанной по фактическим данным (площадь, высота, объем помещений).

Ответчик, возражая против расчета стоимости  тепловой энергии, поставленной в нежилое помещение №71,83 в многоквартирном доме, расположенном по адресу: 

<

...> исходя из площади помещения 195,2 кв.м., полагает, что расчет следует производить из площади указанного помещения 185 кв.м., уменьшенной в результате перепланировки.

Арбитражный суд отклоняет данный довод ответчика в связи со следующим.

Как видно из представленного в дело заключения ООО «Мегаполис» (ОГРН 

<

***>), выполненного в 2015 году, в нежилом помещении №71,83, расположенного по адресу: 

<

...> выполнена перепланировка путем возведения новых кирпичных и каркасных перегородок для создания новых внутренних помещений, в заложении дверного проема.

До перепланировки общая площадь нежилого помещения составляла 195, 2 кв.м., после – общая площадь первого этажа составляет 185, 0 кв.м. Общая площадь нежилого помещения уменьшилась за счет возведения новых перегородок и выполненной новой отделки стен в нежилом помещении.

В соответствии с п. 4 ст. 19 Жилищного кодекса Российской Федерации жилищный фонд подлежит государственному учету в порядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

Согласно п. 5 ст. 19 Жилищного кодекса Российской Федерации государственный учет жилищного фонда наряду с иными формами его учета должен предусматривать проведение технического учета жилищного фонда, в том числе его техническую инвентаризацию и техническую паспортизацию (с оформлением технических паспортов жилых помещений - документов, содержащих техническую и иную информацию о жилых помещениях, связанную с обеспечением соответствия жилых помещений установленным требованиям). 

В соответствии со статьей 3 Федерального закона от 24.07.2007 № 221-ФЗ "О государственном кадастре недвижимости" (здесь и далее- с изм. и доп., вступ. в силу с 01.12.2016) кадастровый учет и ведение государственного кадастра недвижимости осуществляются федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в порядке, установленном Конституцией Российской Федерации и Федеральным конституционным законом от 17.12.1997 № 2-ФКЗ "О Правительстве Российской Федерации". 

Сведения вносятся в государственный кадастр недвижимости органом кадастрового учета на основании поступивших в этот орган в установленном настоящим Федеральным законом порядке документов (статья 4 Закона № 221-ФЗ). 

Положениями части 2 статьи 20 Закона № 221-ФЗ определено, что с заявлениями о постановке на учет объектов недвижимости вправе обратиться собственники таких объектов недвижимости или любые иные лица. 

Согласно части 2 статьи 16 Закона № 221-ФЗ постановка на учет объекта недвижимости осуществляются на основании заявления о кадастровом учете и необходимых в соответствии с названным Федеральным законом для осуществления такого учета документов, представленных заявителем или представленных в порядке межведомственного информационного взаимодействия. 

В соответствии с пунктом 5 части 2 статьи 26 Закона № 221-ФЗ осуществление кадастрового учета приостанавливается в случае, если заявление о кадастровом учете или необходимые для кадастрового учета документы по форме либо содержанию не соответствуют требованиям настоящего Федерального закона

Надлежащее оформление произведенных изменений объекта относится к компетенции территориального органа Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии, который вносит в Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество и сделок с ним измененные сведения об объекте. 

Согласно нормам Жилищного кодекса Российской Федерации переустройство и (или) перепланировка жилого помещения должны производиться по согласованию с органом местного самоуправления. 

В силу пункта 2 статьи 25 Жилищного кодекса Российской Федерации перепланировка жилого помещения представляет изменение его конфигурации, требующее внесение изменения в технический паспорт жилого помещения. 

Согласно статье 26 Жилищного кодекса Российской Федерации переустройство и (или) перепланировка жилого помещения проводятся с соблюдением требований законодательства по согласованию с органом местного самоуправления на основании принятого им решения. 

Документ, подтверждающий принятие положительного решения по данному вопросу, является основанием проведения переустройства и (или) перепланировки жилого помещения (пункт 6 статьи 26 Жилищного кодекса Российской Федерации). 

В соответствии с пунктом 1 статьи 29 ЖК РФ самовольными являются переустройство и (или) перепланировка жилого помещения, проведенные при отсутствии основания, предусмотренного частью 6 статьи 26 того же Кодекса, или с нарушением проекта переустройства и (или) перепланировки, представлявшегося в соответствии с пунктом 3 части 2 статьи 26 данного Кодекса

Самовольно переустроившее и (или) перепланировавшее жилое помещение лицо несет предусмотренную законодательством Российской Федерации ответственность. 

Решение вопроса о возможности сохранения спорного объекта в перепланированном виде относится к компетенции уполномоченных органов. 

Положения статьи 29 ЖК РФ не содержат запрет и не исключают полномочия органа местного самоуправления согласовать самовольно выполненные переустройство и (или) перепланировку и сохранить помещение в существующем состоянии

В силу п. 1 ст. 28 Жилищного кодекса Российской Федерации завершение переустройства и (или) перепланировки жилого помещения подтверждается актом приемочной комиссии. 

Согласно п. 2 ст. 28 Жилищного кодекса Российской Федерации акт приемочной комиссии должен быть направлен органом, осуществляющим согласование, в орган или организацию, осуществляющие государственный учёт объектов недвижимого имущества в соответствии с Федеральным законом от 24.07.2007 № 221-ФЗ "О государственном кадастре недвижимости" и, соответственно, должен найти свое отражение в техническом паспорте многоквартирного дома. 

О возможности применения по аналогии закона названных положений Жилищного кодекса Российской Федерации к правоотношениям, вытекающим из споров с регистрацией изменений нежилых помещений в результате их перепланировки, указано в определении Верховного Суда Российской Федерации от 31.08.2016 № 307-ЭС16-10385.

Суд неоднократно предлагал ответчику представить подтверждающие документы о правомерности и сроке завершения перепланировки нежилого помещения №71,83, расположенного по адресу: 

<

...> (положительное решение полномочного органа местного самоуправления, акт приемочной комиссии, согласование полномочного органа местного самоуправления самовольно выполненного переустройства).

Указанные документы суду представлены не были.

В порядке ст. 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд обратился с запросом к Федеральному государственному бюджетному учреждению «Федеральная кадастровая палата Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии» в лице Филиала Федерального государственного бюджетного учреждения «Федеральная кадастровая палата Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Орловской области» о представлении документов-оснований для внесения в ЕГРП сведений об уменьшении площади нежилого помещения №71, 83, расположенного в многоквартирном доме №8 по адресу 

<

...> до 185,0 кв.м. (технический паспорт нежилого помещения, акт приемочной комиссии о завершение перепланировки нежилого помещения и др.).

07.12.2018 от Федерального государственного бюджетного учреждения «Федеральная кадастровая палата Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии» в лице Филиала Федерального государственного бюджетного учреждения «Федеральная кадастровая палата Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Орловской области» поступили следующие документы: акт определения кадастровой стоимости объектов недвижимости от 28.04.2014, заявление  об изменении площади помещения от ФИО2 (в заявление в качестве приложений к нему указаны: свидетельство о государственной регистрации права от 01.12.2009 №57-57-01/130/2009-097, технический план помещения (диск)) и заключение ООО «Магаполис» от 2015 года №15-060-ПЗ (распечатанный на бумажном носителе, идентичный копиям, представленным в материалы дела) и протокол проверки документов отдела кадастрового учёта №2 должностного лица ФИО6 от 12.04.2016.

Согласно протоколу проверки документов отдела кадастрового учёта №2 от 12.04.2016 должностным лицом ФИО6 дано заключение о наличии необходимых для осуществления ГКУ документов, наличие возможности осуществления ГКУ, соответствие формы и содержания заявления и необходимых для осуществления ГКУ документов требованиям Закона о кадастре, наличие соответствующих правомочий у лица, заверившего подписью технический план или акт обследования.

Из представленных на запрос  документов, арбитражный суд пришел к выводу, что в орган кадастрового учета в порядке информационного взаимодействия документов, подтверждающих согласование уполномоченным органом проведения перепланировки помещения, не поступало.

При таких обстоятельствах, в отсутствие у суда сведений о завершении перепланировки либо её легализации полномочным органом местного самоуправления в спорный период (2015 год) не имеется оснований для применения при расчете  стоимости поставленной тепловой энергии площади нежилого помещения №71, 83, расположенного в многоквартирном доме №8 по адресу 

<

...> кв.м., а так же исключения из общей площади спорного нежилого помещения площади образовавшегося в результате перепланировки помещения – 23, 9 кв.м.

В соответствии с пунктом 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. 

Отношения по предоставлению коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирном доме урегулированы Правилами № 354. 

Факт потребления ответчиком тепловой энергии лицами, участвующими в деле, не оспаривается.

Из материалов дела следует, и лицами, участвующими в деле, не оспаривается, что в многоквартирных домах по адресам: 

<

...> и 

<

...>, а так же в принадлежащих ответчику нежилых помещениях в спорный период отсутствовали приборы учета тепловой энергии.

В пункте 43 Правил № 354, предусмотрено, что размер платы за коммунальную услугу, предоставленную потребителю в нежилом помещении многоквартирного дома, не оборудованном индивидуальным прибором учета, рассчитывается исходя из расчетного объема коммунального ресурса. 

Расчетный объем коммунального ресурса определяется на основании данных, указанных в пункте 59 указанных правил, а при отсутствии таких данных определяется для отопления - в соответствии с формулами 2 и 3 приложения № 2 к настоящим Правилам, исходя из расчетной величины потребления тепловой энергии, равной применяемому в таком многоквартирном доме нормативу потребления коммунальной услуги отопления.

Приложение № 2 предусматривает, что размер платы за коммунальную услугу по отоплению в необорудованном индивидуальным или общим (квартирным) прибором учета тепловой энергии жилом или нежилом помещении многоквартирного дома, в котором отсутствует коллективный (общедомовой) прибор учета тепловой энергии, согласно пунктам 42 (1) и 43 Правил № 354 определяется по формуле 2. 

Приведенные нормы, определяющие правила расчета объема коммунальных ресурсов, поставленных в нежилые помещения МКД, необорудованных приборами учета, носят императивный характер.

В соответствии с п. 42(1) Правил № 354 оплата коммунальной услуги по отоплению осуществляется одним из двух способов - в течение отопительного периода либо равномерно в течение календарного года. 

Пунктом 42(2) Правил № 354 предусмотрено, что способ оплаты коммунальной услуги по отоплению в течение отопительного периода применяется с начала отопительного периода в году, следующем за годом, в котором органом государственной власти субъекта Российской Федерации принято решение о выборе такого способа, а способ оплаты коммунальной услуги по отоплению равномерно в течение календарного года - с 1 июля года, следующего за годом, в котором органом государственной власти субъекта Российской Федерации принято решение о выборе такого способа. 

В силу п. 43 Правил № 354 при отсутствии индивидуального прибора учета в нежилом помещении, расположенном в многоквартирном жилом доме, размер платы за коммунальную услугу, предоставленную потребителю в нежилом помещении, рассчитывается исходя из расчетного объема коммунального ресурса.

С учетом изменений, внесенных постановлением Правительства Российской Федерации от 28.03.2012 № 258 в Правила установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 № 306 (далее – Правила № 306), предусматривающих, что при определении норматива на отопление (расчетный метод) для жилых помещений подлежит учету также и площадь нежилых помещений в многоквартирном доме, в связи с чем, при определении объема потребленной тепловой энергии на отопление нежилых помещений в многоквартирном доме следует применять нормативы потребления для жилых помещений, установленные в соответствии с требованиями Правил № 306.

При отсутствии коллективного (общедомового) прибора учета размер платы за тепловую энергию на отопление определяется в соответствии с Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 № 354 (далее – Правила № 354), с учетом требований Правил расчета размера платы за коммунальную услугу по отоплению, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.08.2012 № 857, и в соответствии с Постановлением  Правительства Орловской области от 13.09.2012 № 329 «О расчете размера платы за коммунальную услугу по отоплению в 2012-2014 годах» (в редакции Постановления Правительства Орловской области от 31.12.2014 № 446), а именно с применением нормативов потребления тепловой энергии на отопление, действовавших по состоянию на 30.06.2012.

Решением Орловского городского совета народных депутатов от 27.09.2001 № 9/123-Г утвержден норматив потребления тепловой энергии на отопление в размере 0,180 Гкал на 1 кв.м. общей площади в год или 0,015 Гкал на 1 кв.м. общей площади в месяц.

Указанный норматив потребления тепловой энергии являлся действовавшим по состоянию на 30.06.2012 и в спорный период (Постановления Правительства Орловской области № 329, № 446). 

Доказательства утверждения уполномоченным регулирующим органом в спорный период иного норматива и признания его действующим, наряду с доказательствами обращения кого-либо из заинтересованных лиц (в том числе ответчика) в установленном порядке с требованием об оспаривании указанного норматива потребления тепловой энергии, в материалах дела отсутствуют. 

Таким образом, плата за коммунальную услугу по отоплению с учетом данного нормативного показателя потребления подлежала распределению равномерно на все расчетные месяцы календарного года с учетом годового норматива потребления тепловой энергии на отопление и коэффициента периодичности платежа - 1/12. 

Аналогичные доводы являлась предметом рассмотрения судов апелляционной и кассационной инстанции по делу №А48-7386/2016, которые пришли к выводу, что расчет задолженности за тепловую энергию за спорный период производится исходя из общей площади помещений, принадлежащих ответчику, и норматива потребления в размере 0,015 Гкал на отопление 1 кв.м. площади в месяц (0,180 Гкал в год) с равномерным распределением оплаты в течение всего календарного года (12 месяцев).

Кроме того, из буквального толкования решения Орловского городского Совета народных депутатов № 9/123-ГС (в редакции от 27.01.2011) следует, что подлежащий применению в спорном периоде норматив потребления тепловой энергии рассчитан исходя из равномерного распределения количества ресурса на весь период календарного года, в связи с чем плата за тепловую энергию должна вноситься собственниками жилых и нежилых помещений, расположенных в многоквартирных жилых домах, в которых отсутствуют общедомовые и индивидуальные приборы учета тепловой энергии, в течение всего календарного года равными долями.

Приказом Управления по тарифам Орловской области от 15 декабря 2014 года №2103-Т  для потребителей тепловой энергии, поставляемой по тепловым сетям ООО «ОТСК» с использованием имущества, арендуемого у ОАО «Орелгортеплоэнерго» в случае отсутствия дифференциации тарифов по схеме подключения, установлен с 01 июля 2015 года по 31 декабря 2015 года в размере 1 522,83 руб./ Гкал с учётом НДС (том л.д л.д. 34-35). 

С учётом разъяснений, приведенных в п. 3 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 17.11.2011 №72 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с расчетами за коммунальные ресурсы", поскольку при утверждении тарифа его размер определен регулирующим органом с включением в него суммы НДС, следовательно, при расчете стоимости тепловой энергии, предъявляемой ко взысканию ответчику, основания для повторного предъявления НДС у истца отсутствуют.

С учётом всего вышеизложенного, арбитражным судом самостоятельно произведен расчет стоимости поставленной ответчику тепловой энергии на сумму 49 435 руб. 64 коп. (17 378,54 руб. + 5 304,02 руб. + 26 753,08 руб.) следующим образом:

126,8кв.м.* 0,015 Гкал/ кв м * 1522,83 руб./ Гкал* 6 мес.=17 378 руб. 54 коп. (стоимость тепловой энергии, поставленной в нежилое помещение №25,26  в многоквартирном доме по адресу: 

<

...>),

38,7 кв.м. * 0,015 Гкал/ кв м * 1522,83 руб./ Гкал* 6 мес.= 5 304 руб. 02 коп. (стоимость тепловой энергии, поставленной в нежилое помещение №25,26  в многоквартирном доме по адресу: 

<

...>),

195,2 кв.м. * 0,015 Гкал/ кв м * 1522,83 руб./ Гкал* 6 мес.= 26 753 руб. 08 коп. (стоимость тепловой энергии, поставленной в нежилое помещение №71,83  в многоквартирном доме по адресу: 

<

...>).

Таким образом, исковые требования подлежат удовлетворению частично на сумму 49 435 руб. 64 коп., в удовлетворении остальной части исковых требований суд отказывает.  

При цене иска 74 153 руб. 46 коп. согласно п. 1 ст. 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации уплате подлежит 2 966 руб.

Определением суда от 26.04.2018 произведен зачет уплаченной истцом по платежным поручениям №1393 от 29.04.2015 и №6123 и возвращенной по справкам от 28.09.2015 и от08.11.2017  госпошлины в общей сумме 4 000 руб. 

Следовательно, в силу п. 1 ст. 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации госпошлина в сумме 1 034 руб. подлежит возвращению истцу из федерального бюджета как излишне уплаченная.

По правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по государственной пошлины относятся на сторон пропорционально размеру удовлетворенных требований.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 171 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Взыскать с индивидуального предпринимателя ФИО2 ИНН (

<

***>), ОГРНИП (

<

***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Орловская теплосетевая компания": 

<

...>, ИНН (

<

***>),  ОГРН (

<

***>) задолженность в размере 49 435 руб. 64 коп. и расходы по государственной пошлине 1 977 руб. 33 коп.

Исполнительный лист выдать после вступления решения в законную силу.

В остальной части в удовлетворении заявленных требований отказать. 

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Орловская теплосетевая компания": 

<

...>, ИНН (

<

***>),  ОГРН (

<

***>) из федерального бюджета излишне оплаченную государственную пошлину в сумме 1 034 руб., перечисленную по платежному поручению №1393 от 29.04.2015.

Выдать справку.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд г. Воронежа через Арбитражный суд Орловской области в течение месяца со дня его принятия.

Судья                                          Г.Н. Родина