АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ПОВОЛЖСКОГО ОКРУГА

420066, Республика Татарстан, г. Казань, ул. Красносельская, д. 20, тел. (843) 291-04-15

http://faspo.arbitr.ru   e-mail: info@faspo.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда кассационной инстанции

Ф06-11752/2021

Дело № А72-13616/2020

г. Казань

07 июня 2023 года

Резолютивная часть постановления объявлена 06 июня 2023 года.

Полный текст постановления изготовлен 07 июня 2023 года.

Арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Сабирова М.М.,

судей Мельниковой Н.Ю., Савкиной М.А.,

при участии представителей:

Правительства Ульяновской области – ФИО1 (доверенность от 11.01.2023 № 4-dn), 

Министерства экономического развития и промышленности Ульяновской области – ФИО1 (доверенность от 09.01.2023 № 2),

в отсутствии иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу Правительства Ульяновской области, г. Ульяновск, (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), и Министерства экономического развития и промышленности Ульяновской области, г. Ульяновск, (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),

на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 28.09.2022 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.02.2023

по делу № А72-13616/2020

по исковому заявлению Правительства Ульяновской области к обществу с ограниченной ответственностью «Т1», Ульяновская обл., Чердаклинский район, с.п. Мирновское, (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о расторжении соглашения,

и по встречному исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью «Т1» к Правительству Ульяновской области, к акционерному обществу «Портовая особая экономическая зона «Ульяновск», г. Ульяновск, (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), об обязании Правительства Ульяновской области внести изменение в соглашение путём заключения дополнительного соглашения к нему,

с участием в деле в качестве третьих лиц Министерства экономического развития и промышленности Ульяновской области, г. Ульяновск, Министерства экономического развития Российской Федерации, г. Москва, публичного акционерного общества «Авиационный комплекс им. С.В. Ильюшина», г. Москва,

УСТАНОВИЛ:

Правительство Ульяновской области (далее – Правительство) обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Т1» (далее – Общество) о расторжении соглашения от 30.10.2017 об осуществлении деятельности в портовой экономической зоне, созданной на территории муниципального образования «Чердаклинский район» Ульяновской области № 149-ДП.

Исковое заявление мотивировано существенным нарушением Обществом условий соглашения, не осуществлена деятельность по созданию ангарного комплекса для обслуживания воздушных судов, имеются расхождения в данных бухгалтерской отчётности и налоговой декларации, не представлены документы по осуществлению инвестиционных затрат, не исполнено обязательство по реализации бизнес-плана, подтверждением нарушения условий соглашения проведённой проверкой, не устранением Обществом выявленных нарушений.

Определениями суда от 18.11.2020 и от 09.02.2021 (с учетом определения от 04.03.2021 об уточнении наименования третьего лица) к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Министерство экономического развития и промышленности Ульяновской области (далее – Минэкономразвития Ульяновской области), акционерное общество «Портовая особая экономическая зона «Ульяновск», Министерство экономического развития Российской Федерации, акционерное общество «Авиастар-СП» (обособленное подразделение аэропорт «Ульяновск-Восточный»).

Определением от 09.02.2021 судом принято уточнение Правительством исковых требований, в соответствии с которым Правительство просило расторгнуть:

1) дополнительное соглашение от 29.04.2019 № 54-ДП к соглашению об осуществлении деятельности в портовой экономической зоне, созданной на территории муниципального образования «Чердаклинский район» Ульяновской области от 04.10.2012 № С-473-ОС/Д25;

2) соглашение об осуществлении деятельности в портовой экономической зоне, созданной на территории муниципального образования «Чердаклинский район» Ульяновской области от 04.10.2012 № С-473-ОС/Д25.

Общество в отзыве на исковое заявление указало на отсутствие у Правительства права на обращение в суд с предъявленными требованиями, отсутствие оснований для расторжения соглашения, неисполнение соглашения в полном объёме обусловлено наличием объёктивных препятствий для его исполнения, наличие злоупотребления процессуальными правами со стороны Правительства, 

До принятия судебного акта по существу спора Обществом было  предъявлено встречное исковое заявление Общества к Правительству, в котором Общество просило разрешить возникшие разногласия между сторонами по делу при внесении изменений в соглашение об осуществлении деятельности в портовой особой экономической зоне от 04.10.2012 № С-473-ОС/Д25 в соответствии заявлением Общества от 28.07.2020 № 025в/20, исключив из предмета соглашения условия о создании Обществом ангарного комплекса для обслуживания воздушных судов с суммарной площадью помещений не менее 35800 кв.м., приложение № 1 к соглашению принять в редакции бизнес-плана Общества от 28.07.2020. Так же Обществом было заявлено ходатайство о назначении судебной экспертизы.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 12.04.2021, оставленным без изменения постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.08.2021, ходатайство Общества о назначении судебной экспертизы оставлено без удовлетворения, встречное исковое заявление Общества возвращено. Исковое заявление Правительства удовлетворено. Соглашение об осуществлении деятельности в портовой экономической зоне, созданной на территории муниципального образования «Чердаклинский район» Ульяновской области от 04.10.2012 №С-473-ОС/Д25 (в редакции дополнительного соглашения от 29.04.2019 № 54-ДП) расторгнуто.

Судебные акты мотивированы подтверждением материалами дела существенных нарушений при исполнении соглашения, не устранением Обществом выявленных по результатам проверки нарушений, отказом Общества в расторжении соглашения в досудебном порядке.

Постановлением Арбитражного суда Поволжского округа 07.12.2021 принятые по делу судебные акты отменены, дело направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

В обоснование принятого судебного акта суд округа указал на наличие у Правительства права на предъявление иска о расторжении соглашения, нарушение судом первой инстанции процессуальной процедуры возвращения встречного иска, не полное исследование обстоятельств дела.

При новом рассмотрении определением суда от 20.01.2022 принято к рассмотрению встречное исковое заявление Общества к Правительству об обязании внести изменения в соглашение об осуществлении деятельности в портовой особой экономической зоне от 04.10.2021       № С-473-ОС/Д25 (в редакции дополнительного соглашения от 29.04.2019 № 54-ДП) путём заключения дополнительного соглашения в предложенной Обществом редакции (с учётом принятого судом уточнения встречного иска). Данным же определением исключено из числа третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, акционерное общество «Авиастар-СП» в связи с прекращением деятельности в качестве юридического лица и привлечено к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, публичное акционерное общество «Авиационный комплекс им. С.В. Ильюшина» (далее – ПАО «Авиационный комплекс им. С.В. Ильюшина»).

Определением суда от 22.02.2022 к участию в деле в качестве соответчика по встречному иску привлечено акционерное общество «Портовая особая экономическая зона «Ульяновск» (далее – АО «ПОЭЗ «Ульяновск»), в связи с чем, данное юридическое лицо исключено из числа третьих лиц.

Определением от 26.04.2022 судом принято уточнение Правительством требований по первоначальному иску, в соответствии с которым Правительство просило расторгнуть соглашение об осуществлении деятельности в портовой экономической зоне, созданной на территории муниципального образования «Чердаклинский район» Ульяновской области от 04.10.2012 № С-473-ОС/Д25.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 28.09.2022 требования Правительства по первоначальному иску удовлетворены частично. Соглашение об осуществлении деятельности в портовой особой экономической зоне, созданной на территории муниципального образования «Чердаклинский район» Ульяновской области от 04.10.2021 № С-473-ОС/Д25 расторгнуто в части обязательства по созданию ангарного комплекса для технического обслуживания и ремонта авиационной техники. В остальной части требования Правительства оставлены без удовлетворения. В удовлетворении встречных требования Общества отказано.

Решение суда первой инстанции мотивировано наличием оснований для расторжения соглашения в части возведения ангара, несоответствием допустимой высоты ангара нормативным требованиям, предпринятием Обществом мер для исполнения соглашения, невозможностью исполнения соглашения Обществом в части строительства ангара, подтверждением материалами дела исполнения соглашения в остальной части, отсутствием оснований для удовлетворения встречного иска, направленностью встречного иска на преодоление установленной законом процедуры изменения соглашения.

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.02.2023 решение суда первой инстанции от 28.09.2022 оставлено без изменения.

В обоснование принятого по делу судебного акта апелляционный суд указал на правомерность выводов суда первой инстанции.

Не согласившись с выводами судебных инстанций, Правительство и Минэкономразвития Ульяновской области обратились в Арбитражный суд Поволжского округа с кассационной жалобой, в которой просили состоявшиеся судебные акты отменить и удовлетворить первоначальный иск в полном объёме.

В обоснование поданной по делу кассационной жалобы заявители ссылается на неправильное применение судами норм материального права.

По мнению заявителей кассационной жалобы, выводы судебных инстанций о невозможности строительства нагара не соответствуют норм материального права, заключение территориального органа Росавиации о невозможности строительства ангара в материалах дела отсутствуют, доказательства строительства ангара на приаэродромной территории отсутствуют, приаэродромная территория не установлена, Обществом не представлено доказательств предпринятия мер по строительству ангара, что свидетельствует о недобросовестном поведении, Обществом в установленном законом порядке не осуществлялись действия по внесению изменений в соглашение, Обществом не представлено доказательств инвестирования предусмотренных соглашением денежных средств, при расторжении соглашения Общество вправе возместить понесённые затраты.

Общество в отзыве на кассационную жалобу просило отказать в её удовлетворении, поскольку наличие технических препятствий для строительства ангара не опровергнуто, Общество получало отказы в согласовании строительства иного ангара, строительство ангара предусмотренной бизнес-планом высотой не соответствовало нормативным требованиям, Общество обращалось с заявлениями о внесении изменений в соглашение, Обществом предпринимались действия по исполнению соглашения, недобросовестность действий Общества не доказана.

В соответствии со статьями 156, 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба рассмотрена судебной коллегией с участием представителя Правительства и Минэкономразвития Ульяновской области, в отсутствии представителей иных участвующих в деле лиц, извещённых надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела.

В соответствии с положениями статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд округа проверяет законность обжалованных по делу судебных актов, исходя из доводов, изложенных в кассационной жалобе и отзыве на неё.

В судебном заседании представитель Правительства и Минэкономразвития Ульяновской области поддержала доводы, изложенные в кассационной жалобе. На вопрос судебной коллегии пояснила, что судебные акты в части отказа в удовлетворении требований Общества по встречному иску не оспариваются. Указала, материалами дела не подтверждено строительство предусмотренного бизнес-планом ангара на приаэродромной территории, Аэропорт не уполномочен давать заключение относительно возможности строительства ангара, до обращения Правительства в суд Общество не обращалось с заявлениями о внесении изменений в соглашение, обществом ненадлежащим образом исполнены обязательства по соглашению, исполнение обязательств по первой части бизнес-плана не свидетельствует о невозможности расторжения соглашения в полном объёме.

Проверив законность принятых по делу судебных актов, правильность применения норм материального и процессуального права в пределах, установленных статьёй 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обсудив доводы кассационной жалобы Правительства и Минэкономразвития Ульяновской области, отзыва Общества на кассационную жалобу, заслушав представителя Правительства и Минэкономразвития Ульяновской области , судебная коллегия суда округа не находит правовых оснований для удовлетворения поданной по делу кассационной жалобы.

В порядке кассационного производства Правительством и Минэкономразвития Ульяновской области судебные акты обжалованы в части рассмотрения судебными инстанциями требований Правительства по первоначальному иску.

Из представленных в материалы дела доказательств усматривается следующее.

Между Министерством экономического развития Российской Федерации (далее - Министерство), открытым акционерным обществом «Особые экономические зоны» (далее - ОАО «Особые экономические зоны») и правопредшественником Общества 04.10.2012 было заключено соглашение об осуществлении деятельности в портовой экономической зоне, созданной на территории муниципального образования «Чердаклинский район» Ульяновской области №С-473- ОС/Д25 (далее – Соглашение), предметом которого определена деятельность Общества в портовой особой экономической зоне в соответствии с прилагаемым к соглашению бизнес-планом, а именно: складирование и хранение товаров, за исключением подакцизных; операции по подготовке товаров к продаже и транспортировке (упаковка, сортировка, переупаковка, сборка или разборка, деление партии, маркировка); оптовая торговля не подакцизными товарами; создание Обществом складских и административно-хозяйственных помещений общей площадью не менее 6700 кв.м. в соответствии с прилагаемым к настоящему соглашению бизнес-планом; создание ОАО «Особые экономические зоны» объектов инфраструктуры особой экономической зоны, предусмотренных настоящим соглашением, характеристики которых отвечают необходимым потребностям Общества.

Условиями Соглашения определены права и обязанности сторон, сроки его действия - до 30.12.2058, а также условия изменения и прекращения его действия.

Согласно пунктам 2.1.1, 2.1.8 Соглашения Министерство должно было заключить с Обществом договор аренды земельного участка, расположенного в границах особой экономической зоны, а также уведомить Общество о передаче отдельных полномочий по управлению особой экономической зоной органу(ам) исполнительной власти субъекта(ов) Российской Федерации, ОАО «Особые экономические зоны».

В соответствии с пунктом 2.5.2 Соглашения Общество обязалось осуществить инвестиции в сумме 219000000 руб.

Пунктами 4.4, 4.6, 4.7 Соглашения предусмотрено, что оно может быть расторгнуто по требованию Министерства, одной из сторон при существенном нарушении его условий другой стороной, при нарушении части 3 статьи 20 Федерального закона об особых экономических зонах, при нарушении Обществом условий и сроков выполнения обязательств по проектированию и строительству.

В пункте 7.6 Соглашения предусмотрено, что его неотъемлемой частью являются: бизнес-план, копия решения (протокола) Экспертного совета по портовым особым экономическим зонам, перечень и график капитального строительства объектов Общества, перечень и график строительства объектов инфраструктуры (объектов капитального строительства) особой экономической зоны.

Дополнительным соглашением от 09.08.2013 №С-313-ОС/Д14 в Соглашение внесены изменения, касающиеся предмета соглашения и установлено, что предметом Соглашения является ведение Обществом деятельности в портовой особой экономической зоне в соответствии с прилагаемым бизнес-планом, а именно: складирование, хранение товаров, за исключением подакцизных; операции по подготовке товаров к продаже и транспортировке (упаковка, сортировка, переупаковка, деление партии, маркировка); оптовая торговля неподакцизными товарами; техническое обслуживание и ремонт авиационной техники; создание Обществом складских и административно-хозяйственных помещений, ангарного комплекса для технического обслуживания и ремонта авиационной техники в соответствии с прилагаемым бизнес-планом; создание ОАО «Особые экономические зоны» объектов инфраструктуры особой экономической зоны, предусмотренных настоящим Соглашением, характеристики которых отвечают необходимым потребностям Общества.

Согласно названному дополнению изменена сумма инвестиций Общества до 2547800000 руб.

Так же дополнительным соглашением уточнено, что к Соглашению прилагаются: бизнес-план от 17.05.2013, копия решения (протокола) Экспертного совета по технико-внедренческим особым экономическим зонам от 24.04.2013 № 3, перечень и график капитального строительства объектов Общества.

Дополнительное соглашение вступает в силу с момента его подписания сторонами, действует в течение срока действия Соглашения и является его неотъемлемой частью.

02.02.2015 между Министерством, ОАО «Особые экономические зоны» и правопредшественником Общества заключено соглашение       № С-23-АЦ/Д14 о замене ОАО «Особые экономические зоны» по Соглашению, согласно которому прекращены полномочия ОАО «Особые экономические зоны» и привлечено в качестве управляющей компании акционерное общество «Портовая особая экономическая зона «Ульяновск» (далее - АО «Портовая особая экономическая зона «Ульяновск»).

В соответствии с приказом Министерства «О передаче Правительству Ульяновской области отдельных полномочий по управлению портовой особой экономической зоной, созданной на территории муниципального образования «Чердаклинский район» Ульяновской области от 18.04.2016 № 245 Правительству переданы определённые полномочия по управлению портовой особой экономической зоной, предусмотренные частью 1 статьи 8 Федерального закона от 22.07.2005 № 116-ФЗ «Об особых экономических зонах в Российской Федерации» (далее – Закон об ОЭЗ), а также полномочия по заключению соглашений об осуществлении деятельности в портовой особой экономической зоне в порядке, установленном Законом об ОЭЗ.

В соответствии с названным приказом от имени Министерства с Правительством было заключено соглашение о передаче полномочий по управлению особой экономической зоной Правительству от 05.09.2016 № С-627-АЦ/Д14 сроком на 10 лет, согласно статье 2 которого перечислены делегируемые Правительству полномочия по управлению особой экономической зоной (далее - ОЭЗ).

Министерство в соответствии со статьями 3, 6 указанного соглашения осуществляет контроль за исполнением переданных Правительству полномочий, имеет право на заключение соглашений об осуществлении деятельности в портовой особой экономической зоне в соответствии с законом.

В силу Закона об ОЭЗ наличие полномочий на подписание соглашений об осуществлении деятельности в портовой особой экономической зоне предусматривает право на заключение дополнительных соглашений к нему при соблюдении предусмотренной законом процедуры.

Дополнительными соглашениями от 28.12.2018 № С-256-ВЖ/Д14 и от 27.12.2019 № С-324-СГ/Д14/170-ДП в соглашение о передаче полномочий по управлению особой экономической зоной Правительству от 05.09.2016 № С-627-АЦ/Д14 внесены изменения, касающиеся переданных полномочий.

29.04.2019 между Правительством, АО «Портовая особая экономическая зона «Ульяновск» и правопреемником Общества заключено дополнительное соглашение №54-ДП к Соглашению, в соответствии с пунктом 1 которого предмет, определённый условиями Соглашения, дополнен следующим: производство компонентов и запасных частей; создание Обществом в соответствии с прилагаемым к настоящему Соглашению бизнес-планом объектов капитального строительства общей площадью не менее 38800 кв.м., в том числе: - складского комплекса класса «А» площадью не менее 3000 кв.м.; - ангарного комплекса для обслуживания воздушных судов с суммарной площадью помещений не менее 35800 кв.м.

К данному соглашению согласно пункту 7.6 приложены и являются его неотъемлемой частью: бизнес-план от 15.03.2019, план-график реализации бизнес-плана, копия решения экспертного совета по портовой ОЭЗ от 28.02.2019 № 27-ПС.

Согласно пункту 2.5.1 указанного соглашения Общество обязано вести на территории портовой особой экономической зоны только деятельность, предусмотренную соглашением.

В соответствии с пунктом 2.5.2 соглашения в ходе выполнения мероприятий, предусмотренных бизнес-планом, Общество должно осуществить инвестиции в сумме не менее чем 3876100000 руб., в том числе капитальные вложения в сумме не менее чем 3561581000 руб.

Соглашение заключается на срок до 30.12.2058 и вступает в силу с даты его подписания сторонами и является неотъемлемой частью основного Соглашения.

В разделе 4 названного соглашения предусмотрены условия изменения и прекращения действия соглашения, в том числе условие, при котором соглашение может быть расторгнуто в судебном порядке по требованию органа исполнительной власти.

В соответствии с пунктом 4.7 соглашения существенными нарушениями при исполнении сторонами принятых на себя обязательств являются нарушения, предусмотренные частью 3 статьи 20 Закона об ОЭЗ, а также иные существенные нарушения условий настоящего Соглашения, установленные по соглашению сторон, в том числе: неосуществление Обществом капитальных вложений в объёме и в сроки, предусмотренные таблицей раздела 7.8 «Финансовый план проекта» бизнес-план, неосуществление Обществом создания объектов капитального строительства, предусмотренных пунктом 1 настоящего соглашения с количественными параметрами, предусмотренными пунктом 1 настоящего соглашения.

Согласно бизнес-плану инвестиционного проекта «Создание предприятия по техническому обслуживанию и ремонту воздушных судов, а также логистического центра», а также, плану-графику реализации бизнес-плана сдача ангарного комплекса в эксплуатацию предусмотрена 31.12.2021.

По результатам внеплановой проверки исполнения условий Соглашения был составлен акт от 29.01.2020 №1, согласно которому выявлены нарушения условий Соглашения.

Согласно акту внеплановой проверки обязательства по осуществлению капитальных вложений в ангарный комплекс на 01.01.2019 в размере 37900000 руб. исполнено частично (неисполнение составляет 92%). Документы, подтверждающие исполнение обязательства по осуществлению инвестиционных затрат в размере 47400000 руб., за исключением капитальных вложений, на 01.01.2019 Обществом не представлены. Выводы об исполнении Соглашения в данной части сделать не представляется возможным.

10.02.2020 в адрес Общества Правительством направлено уведомление об устранении выявленных в ходе проверки нарушений.

В связи с не устранением выявленные по результатам проверки нарушения в установленный срок, 14.07.2020 в адрес Общества было направлено предложение о расторжении Соглашения.

Уклонение Общества от расторжения Соглашения послужило основанием для обращения Правительства в суд с требованиями по первоначальному иску по настоящему делу.

Требования Общества по встречному иску обусловлены наличием правовых оснований для внесения изменения в Соглашение.

Рассматривая предъявленные в рамках настоящего дела требования, судебные инстанции исходили из следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 7 Закона об ОЭЗ управление особыми экономическими зонами возложено на уполномоченный Правительством Российской Федерации федеральный орган исполнительной власти.

Статьёй 8 Закона об ОЭЗ определён перечень полномочий, возложенных на орган, осуществляющий управление особыми экономическими зонами, и носящих публичный характер. 

В соответствии с пунктом 1 Положения о Министерстве, утверждённого постановлением Правительства Российской Федерации от 05.06.2008 № 437 «О Министерстве экономического развития Российской Федерации», Министерство является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере создания и функционирования особых экономических зон на территории Российской Федерации.

Пунктом 5.3.22 Положения установлено, что Министерство осуществляет управление особыми экономическими зонами в порядке и пределах, предусмотренных Законом об ОЭЗ, а также иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Министерство является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, выполняющим публичные функции, направленные на регулирование отношений в сфере особых экономических зон в Российской Федерации.

В соответствии с частью 2 статьи 7, частью 4 статьи 8 Закона об ОЭЗ допускается передача полномочий по управлению ОЭЗ органам исполнительной власти субъектов Российской Федерации (по решению руководителя уполномоченного Правительством Российской Федерации федерального органа исполнительной власти). 

В соответствии с указанной нормой на основании приказа Министерства Правительству были делегированы отдельные полномочия по управлению особой экономической зоной созданной на территории муниципального образования «Чердаклинский район» Ульяновской области, в том числе, полномочия по осуществлению контроля за исполнением Обществом Соглашения в порядке, утверждённом приказом Министерства от 16.03.2009 №82.

Министерством осуществлена процедура передачи (делегирования) Правительству публичных функций и задач, закреплённых ранее за Министерством.

При этом за Министерством остались полномочия по осуществлению контроля за исполнением переданных Правительству полномочий в соответствии с частью 7 статьи 8 Закона об ОЭЗ.

С учётом изложенного судебные инстанции правомерно указали на наличие у Правительства права на обращение в суд с исковым заявлением о расторжении Соглашения.

Как следует из искового заявления, основанием для обращения Правительства в суд с требованиями по настоящему делу послужило сокращение параметров, заявленных Обществом при заключении Соглашения и дополнительных соглашений к нему - сокращение перечня планируемых видов деятельности, снижение количества создаваемых рабочих мест и объёма запланированных инвестиций, в связи с тем, что обязанность по строительству ангара для обслуживания самолетов предусмотренная соглашение резидентом не исполнена.

Оспаривая предъявленные Правительством требования, Общество ссылалось на наличие объективных причин, препятствовавших исполнению Соглашения в полном объёме, а именно: отказ первоначальных иностранных партнеров от участия в проекте, падение рынка воздушных перевозок, вызванных изменением экономической ситуации, отсутствие возможности строительства ангара заявленной высоты.

Судами обоснованно отклонены доводы Общества относительно изменившейся экономической ситуации в стране и отказа реальных и потенциальных контрагентов от осуществления совместной деятельности.

В то же время, судом первой инстанции был исследован довод Общества о невозможности строительства ангара для воздушных судов, предусмотренного Соглашением.

Судом был направлен запрос в ПАО «Авиационный комплекс им. С.В. Ильюшина» о допустимой высоте подлежащего строительству ангара.

На запрос суда ПАО «Авиационный комплекс им. С.В. Ильюшина» пояснило, что в соответствий с требованиями ФАП-262 и требованиями безопасности полос воздушных подходов и санитарно-защитной зоны аэродрома экспериментальной авиации, утверждённых Департаментом авиационной промышленности Минпромторга России 17.05.2021, максимально допустимая абсолютная высота объектов строительства на приаэродромной территории составляет 226,61 м.

Согласно пункту 3 Постановления Правительства Российской Федерации от 24.11.2016 № 1240 «Об установлении государственных систем координат, государственной системы высот и государственной гравиметрической системы» в качестве государственной системы высот используется Балтийская система высот 1977 года, отсчёт нормальных высот которой ведется от нуля Кронштадтского футштока, являющегося горизонтальной чертой на медной пластине укрепленной в устое моста через обводной канал в г. Кронштадте. Соответственно абсолютная высота отсчитывается от среднего уровня моря, а относительная высота – от превышения земной поверхности над средним уровнем моря.

Абсолютная высота поверхности земли (рельефа местности) в месте планируемого размещения объекта была указана Нрел. = 71,56 (м), соответственно, максимально допустимая относительная высота объекта строительства составляет: 126,61 - 71,56 = 55,05м. Горизонтальные размеры объектов строительства в руководящих документах не оговорены.

Согласно требованиям Федеральных авиационных правил «Требования, предъявляемые к аэродромам, предназначенным для взлёта, посадки, руления и стоянки гражданских воздушных судов», утверждённых Приказом Министерства транспорта Российской Федерации от 25.08.2015 № 262, на участке размещения ангара максимально допустимая абсолютная высота объектов капитального строительства составляет 126,61 м., соответственно максимально допустимая относительная высота объекта строительства составляет 55,21 м. Это вертикальный размер (нормальная относительная высота), а горизонтальные размеры объектов капитального строительства в руководящих документах не оговорены и могут быть любыми.

До 17.05.2021 действовали «Карты (схемы) полос воздушных подходов и санитарно-защитной зоны аэродрома (вертодрома) экспериментальной авиации» от 15.03.2018, утверждённые Департаментом авиационной промышленности Минпромторга России, в которых была оговорена ограничительная поверхность с углом наклона 2% для строящихся объектов в зоне 2, которая одновременно являлась поверхностью выявления препятствий ранее возведённых объектов для внесения в акт обследования препятствий в районе аэродрома экспериментальной авиации. 

Соответственно, судебные инстанции пришли к выводу, что до 17.05.2021 относительная высота объекта капитального строительства (ангара) не должна была превышать 14,7 метров по ближнему к взлетно-посадочной полосе (ВПП) краю.

С 17.05.2021 в связи с отменой большого количества нормативных документов в области авиации, опубликованием новых документов и приведением в соответствие с действующими, введены в действие «Карты (схемы) полос воздушных подходов и санитарно-защитной зоны аэродрома Ульяновск (Восточный)», утверждённые Департаментом авиационной промышленности Минпромторга России, отвечающие требованиям Приказа Минтранса Российской Федерации от 25.08.2015 №262, в соответствии с которыми, ограничения по работе средств радиотехнического обеспечения полетов (РТОП) по размещению ангара размером 186м х 108м х 36м в рабочем секторе ±10° относительно оси ВПП может привести к появлению искривлений линии курса на конечном участке захода на посадку величиной больше допустимой.

Максимально допустимая высота ангара составляет 14,3 м относительно высоты установки антенны курсового радиомаяка.

Из представленных в материалы дела сведений следует, что до 17.05.2021 максимальная высота ангара на земельном участке предоставленном Обществу не должна была превышать высоты 14,7 м, а после 17.05.2021 - 14,3 м.

При этом до 02.12.2017 действовали пункты 58 – 60 Постановление Правительства Российской Федерации от 11.03.2010 №138 «Об утверждении Федеральных правил использования воздушного пространства Российской Федерации» ранее допускавшие строительство ангара высотой 50 и более метров.

Заключив дополнительное соглашение от 09.08.2013                      № С-313-ОС/Д14, стороны согласовали строительство ангара высотой 54 метра, что являлось с точки зрения технических регламентов, допустимым.

В соответствии с Актом по рассмотрению строительства неподвижных объектов (ангаров) на приаэродромной территории а/д Ульяновск (Восточный) от 06.06.2011, на арендованном Обществом земельном участке ограничение высоты составляло 54 метра.

19.06.2018 Обществом было получено письмо директора Аэропорта от 19.06.2018 №565/1099 «О согласовании строительства», в котором указано, что проектируемый ангар будет препятствовать работе средств радиотехнического обеспечения полетов.

19.06.2018 Обществом в АО «ПОЭЗ «Ульяновск» направлено письмо №022в/18, в котором было указано о критичности создавшейся ситуации для реализации инвестпроекта, просьбе в кратчайшие сроки разобраться и сообщить о действующих ограничениях по высоте и габаритах ангара для земельного участка 73:21:000000:1085.

АО «ПОЭЗ «Ульяновск» ответило по электронной почте, что проблемы им известна, и будет исправлена за счёт подъёма радара.

Окончательная версия бизнес-плана была согласована в марте 2019 подписанием сторонами дополнительного соглашения от 29.04.2019      № 54-ДП.

В бизнес-плане было заявлено строительство ангара высотой 36 метров, что существующими уже на тот момент техническими регламентами было запрещено, так как максимально допустимая высота капитального строения составляла 14,7 метров.

При этом, из материалов дела следует, что АО «ПОЭЗ «Ульяновск» дважды (в сентябре 2019 и в июле 2020) получало отказ в согласовании строительства другого ангара, спроектированного за счёт средств федерального бюджета для использования Корпорацией «Иркут» (ОАК).

В письме от 31.07.2020 №565/1297 Аэропорт указал, что ангар превышает допустимую высоту на 21.8 метров и поэтому не соответствует требованиям безопасности полос воздушных подходов и санитарно-защитной зоны аэродрома экспериментальной авиации, утверждённых Департаментом авиационной промышленности Минпромторга России от 15.03.2018. Причина отказа - принципиальное ограничение по высоте объектов на приаэродромных территориях в соответствии с «Картами (схемами) полос воздушных подходов и санитарно-защитной зоны аэродрома экспериментальной авиации «Ульяновск (Восточный)», утверждёнными Департаментом авиационной промышленности Минпромторга России 15.03.2018.

По результатам указанных выше обстоятельств, судебные инстанции пришли к выводу, что действуя с должной степенью заботливости и осмотрительности, заключая дополнительное соглашение в 2019 году, стороны дополнительного соглашения должны были знать разрешённую максимально допустимую высоту ангара, с точки зрения строительных и технических регламентов, строительство которого они согласовали.

Статья 20 Закона об ОЭЗ предусматривает, что соглашение об осуществлении деятельности может быть расторгнуто судом по требованию одной из сторон в связи с существенным нарушением его условий другой стороной, существенным изменением обстоятельств или по иным предусмотренным настоящим Федеральным законом основаниям.

Существенным нарушением резидентом особой экономической зоны условий соглашения об осуществлении деятельности является: неосуществление инвестиций, в том числе капитальных вложений, в объёме и в сроки, которые предусмотрены указанным соглашением, в случае, если их осуществление предусмотрено соглашением об осуществлении деятельности. 

В соответствии с положениями статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором. По требованию одной из сторон договор может быть изменён или расторгнут по решению суда только: 1) при существенном нарушении договора другой стороной; 2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором. Существенным признаётся нарушение договора одной из сторон, которое влечёт для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Согласно статье 451 Гражданского кодекса Российской Федерации существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа. Изменение обстоятельств признаётся существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключён или был бы заключён на значительно отличающихся условиях.

Пунктом 2 статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут, а по основаниям, предусмотренным пунктом 4 настоящей статьи, изменён судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий: 1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет; 2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от неё требовалась по характеру договора и условиям оборота; 3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора; 4) из обычаев или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

Суды, давая оценку доводам Правительства относительно оснований для расторжения Соглашения, правомерно указали, что в данном случае сокращение перечня планируемых видов деятельности, снижение количества создаваемых рабочих мест и объёма запланированных инвестиций, предусмотренных Соглашением, фактически, связано с невозможностью исполнения Обществом обязательств по строительству ангара, вызванной, в первую очередь, изменением технических регламентов регулирующих допустимые высотности объектов капитального строительства на территории аэропортов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Оценивая предпринятые Обществом действия к внесению изменений в соглашение, судами установлено, что Обществом дважды обращалось с заявлениями о внесении изменений с Соглашение в Правительство Ульяновской области.

Указанное опровергает доводы кассационной жалобы о не предпринятии Обществом соответствующих мер для изменения Соглашения.

Как следует из материалов дела, на оба заявления Общество получило отказ. 

Из представленных по делу доказательств следует, что согласовывая конечную редакцию Соглашения дополнительным соглашением от 29.04.2019 № 54-ДП, то изменение обстоятельств, которое стороны не могли предусмотреть (изменение вступившими в силу техническими регламентами разрешённой высоты капитального строения с 55 метров и выше до 14,7 метров) уже существовало.

Кроме того, суды так же учли. что институт существенного изменения обстоятельств в гражданском праве направлен на сохранение выгодности сделки, поддержание договорного равновесия и баланса интересов сторон договора, а также, обеспечение возможности достижения сторонами социально-экономической цели сделки.

Судебные инстанции, с учётом установленных выше обстоятельств, обоснованно пришли к выводу, что у Общества отсутствует вина в возникновении положенных в основание иска Правительством обстоятельств, связанных с неисполнением Соглашения в части строительства ангара, поскольку строительство ангара согласованной Соглашением высотой в силу вступивших в действие технических регламентов запрещено.

Приходя к выводу об отсутствии оснований для расторжения Соглашения в оставшейся части, судебные инстанции исходили из следующего.

Предметом Соглашения является обязательство Общества по возведению двух самостоятельных объектов капитального строительства, в том числе складского комплекса, который построен, функционирует, экономические претензии у Правительства к Обществу в этой части отсутствуют.

При изложенных обстоятельствах, в целях создания правовой определённости в отношениях между сторонами, судебные инстанции пришли к выводу о наличии оснований для расторжения Соглашения в части неисполненного обязательства по строительству ангара для обслуживания самолетов. 

Доводы кассационной жалобы не могут служить основанием к отмене обжалованных по делу судебных актов.

Указание в кассационной жалобе на отсутствие в материалах дела доказательств, подтверждающих невозможность строительства ангара, подтверждённого Приволжским МТУ Росавиации, не может быть принято во внимание.

Судебные инстанции на основании представленных в материалы дела доказательств правомерно установили отсутствие, в связи с действующими нормативными актами, возможности для возведения Обществом ангара предусмотренной бизнес-планом высоты.

При этом, из материалов дела так же следует, что Общество уведомляло Правительство о данных обстоятельствах.

Судами правомерно предпринятие Обществом попыток урегулирования данных обстоятельств, как и исполнение обязательств по возведению предусмотренного бизнес-планом складского комплекса, рассмотрено как добросовестное поведение.

Ссылка в кассационной жалобе на наличие у Общества в случае расторжения Соглашения права на реализацию возведённых объектов не может иметь в данном случае правового значения.

Фактически доводы заявителей кассационной жалобы повторяют доводы, являвшиеся предметом рассмотрения судами нижестоящих инстанций, не опровергают выводов судебных инстанций, не свидетельствуют о неправильном применении судами норм права, направлены на иную оценку обстоятельств дела и переоценку выводов судебных инстанций, что не отнесено процессуальным законодательством к полномочиям суда округа.

Выводы судебных инстанций соответствуют нормам права и материалам дела, судебными инстанциями дана надлежащая правовая оценка представленным в материалы дела доказательствам, в связи с чем, судебной коллегией суда округа правовые основания к отмене обжалованных судебных актов не установлены.

Поскольку в части отказа в удовлетворении встречных требований Общества судебные акты в суд округа не оспорены, судебная коллегия оценку законности выводов судебных инстанций в данной части не даёт.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ульяновской области от 28.09.2022 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.02.2023 по делу № А72-13616/2020 оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в порядке и сроки, установленные статьями 291.1, 291.2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Председательствующий судья                               М.М. Сабиров

 

Судьи                                                                      Н.Ю. Мельникова 

                                                                                         

                                                                                      М.А. Савкина