Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

03. 08. 2018 года.                                                    Дело № А40-1710/18-43-13

Резолютивная часть решения объявлена 09. 07. 2018 года.

Решение изготовлено в полном объеме 03. 08. 2018 года.

Судья Арбитражного суда г. Москвы Романов О.В., единолично,

протокол судебного заседания вёл помощник судьи Кирсанова И.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску 

ООО " Спец-Тепло Сервис " (ОГРН 

<

***>)

к АО " ИНСТИТУТ " ОРГЭНЕРГОСТРОЙ " (ОГРН 

<

***>)

о взыскании 54 004 313 руб. 01 коп. – долга, неустойки, с учётом заявления об уменьшении размера исковых требований до 53 685 016 руб. 42 коп., в том числе: 51 922 506 руб. 83 коп. – долга, 1 762 509 руб. 59 коп. – неустойки, неустойку по день фактической уплаты суммы долга и 

встречное исковое заявление АО " ИНСТИТУТ " ОРГЭНЕРГОСТРОЙ "

к ООО " Спец-Тепло Сервис "

о взыскании 1 580 813 руб. 10 коп., в том числе: 1 503 885 руб. 20 коп. - неосновательного обогащения, 76 927 руб. 90 коп. – процентов,

с участием представителей: от истца – ФИО1, доверенность б/н от 01.05.2017 г., от ответчика – ФИО2, доверенность № 196-17 от 19.09.2017 г.

Изучив имеющиеся в деле документы, заслушав представителей, арбитражный суд

У  С  Т  А  Н  О  В  И  Л  :

Иск заявлен о взыскании 54 004 313 руб. 01 коп. – долга, неустойки, с учётом заявления об уменьшении размера исковых требований до 53 685 016 руб. 42 коп., в том числе: 51 922 506 руб. 83 коп. – долга, 1 762 509 руб. 59 коп. – неустойки, неустойку по день фактической уплаты суммы долга, на основании статей 309, 310, 330 ГК РФ.

Определением суда от 16.05.18г., судом в порядке ст. 132 АПК РФ, ля совместного рассмотрения с первоначальным, было принято встречное исковое заявление о взыскании 1 580 813 руб. 10 коп., в том числе: 1 503 885 руб. 20 коп. - неосновательного обогащения, 76 927 руб. 90 коп. – процентов, на основании статей 395, 1102, 1107 ГК РФ.

Истец направил в судебное заседание представителя, который поддержал предъявленный иск по основаниям изложенным в исковом заявлении и в уточнении (дополнении) к исковому заявлению, с учётом заявления об уменьшении размера исковых требований, представил истребованные судом документы; возражал против удовлетворения встречного иска по основаниям, изложенным возражении на встречный иск, поступившем в суд по электронной почте, не заявил о том, что располагает какими-либо иными документами, подтверждающими предъявленный первоначальный иск, опровергающих встречный иск, кроме имеющихся в материалах дела; не возражал против рассмотрения дела по существу в данном судебном заседании; каких-либо ходатайств не заявил.

Ответчик направил представителя в судебное заседание, который иск частично не признал по основаниям, изложенным в отзыве на исковое заявление (письменные пояснения по делу) и в возражениях ответчика на дополнения по иску, указывая, в частности, на наличие встречных требований к истцу, которые не являются предметом встречного иска, предъявленного истцом по данному делу; истребованные судом документы, опровергающие, по его мнению, иск предъявил; расчет истца оспорил по основаниям изложенным в отзыве без представления контррасчета; поддержал встречный иск по основаниям изложенным во встречном исковом заявлении, не заявил о том, что располагает какими-либо иными документами, опровергающими предъявленный первоначальный иск, подтверждающих встречный иск, кроме имеющихся в материалах дела; не возражал против рассмотрения дела по существу в данном судебном заседании; каких-либо ходатайств не заявил.

Суд, с учетом изложенных истцом и ответчиком обстоятельств и доводов, в соответствии с имеющимися в материалах дела документами, пришел к следующим выводам и считает установленными следующие обстоятельства:

Между Обществом с ограниченной ответственностью «Спец-Тепло Сервис» (ООО СТС, Субподрядчик) и Акционерным обществом «Институт «Оргэнергострой» (АО ОЭС, Подрядчик) заключен Договор подряда №381-16/СП28 от 22.08.2016г. о проведении ремонтно-восстановительных работ котельного отделения Энергоблока №3 филиала «Березовской ГРЭС» ПАО «Юнипро». Указанный Договор подряда был заключен во исполнение обязатебльств АО ОЭС перед заказчиком ПАО «Юнипро» по договору подряда №ИА-16-0369 от 18.05.2016г.

Затем в последствии между ООО СТС и АО ОЭС были заключены дополнительные соглашения к Договору подряда №381-16/СП28 от 22.08.2016г., а именно: Дополнительное соглашение №12 от 26.09.2016г. к договору подряда №381-16/СП28 от 22.08.2016г.; Дополнительное соглашение №23 от 03.10.2016г. к договору подряда №381-16/СП28 от 22.08.2016г.; Дополнительное соглашение №34 от 30.11.2016г. к договору подряда №381-16/СП28 от 22.08.2016г.; Дополнительное соглашение №45 от 30.01.2017г. к договору подряда №381-16/СП28 от 22.08.2016г.; Дополнительное соглашение №56 от 01.07.2017г. к договору подряда №381-16/СП28 от 22.08.2016г. Данное дополнительное соглашение было фактически подписано в двадцатых числах сентября 2017г., но датировалось первым июля 2017г. Так как это было необходимо подрядчику АО ОЭС.

Основная причина заключения дополнительных соглашений заключалась в изменении предельной цены договора в сторону увеличения, добавление дополнительных видов работ и изменения сроков выполнения работ по Договору подряда. Согласно, Дополнительного соглашения №5 от 01.07.2017г. к Договору подряда, предельная стоимость работ по договору составляет 183 852 449,71 руб. (ранее по первоначальной редакции предельная стоимость работ по договору составляла 2 615 544 руб.).

Окончательный срок выполнения всех работ установлен 31.08.2017г.

Согласно п. 5.2 Договора подряда, сдача работ производилась помесячно. Согласно условий п. 5.3 и 5.4 Договора подряда, подрядчик АО ОЭС в течении 10 дней с момента получения пакета документов от субподрядчика (формы КС-2, КС-3, счет фактуры и т.д.) обязан либо подписать предоставленные документы либо предоставить мотивированный отказ с указанием перечня выявленных дефектов (недостатков, недоделок и т.д.).

В соответствии с пунктом 6.4 Договора подряда, подрядчик обязан оплатить выполненные работы в течении 30 дней с момента подписания сторонами актов КС-2 и КС-3 и на основании выставленной счет фактуры.

У АО ОЭС перед ООО СТС образовалась задолженность за следующие работы.

Работы выполненные в мае 2017г.

В мае 2017 года ООО СТС выполнило для АО ОЭС работ на сумму 42 137 961,06 руб. Выполнение работ подтверждается пакетом документов о выполнении работ от 20.05.2017г. и пакетом документов о выполнении работ от 31.05.2017г. (в пакет документов входят: акт приема-передачи, отчеты о выполнении наряд заданий, журналов учета выполненных работ, формы КС-2 и форма КС-3, счет фактура и счет на оплату):

Отчет о выполнении наряд задания 20.05.2017 150/СП28, Форма КС-2 от 20.05.2017 № 25 на сумму 1 630 901,05 руб., Журнал учета выполненных работ (НЗ-150/СП28) 20.05.2017 б/н, Форма КС-3 от 20.05.2017 №9 на сумму 1 630 901,05 руб., Счет на оплату от 20.05.2017 №17Г на сумму 1 630 901,05 руб., Счет-фактура от 20.05.2017 №17Г на сумму 1 630 901,05 руб. Итого выполнено работ по документам от 20.05.17г. на сумму 1 630 901,05 руб., Отчет о выполнении наряд задания от 31.05.2017 № 212/СП28, Форма КС-2 от 31.05.2017 № 33 на сумму 411 237,06 руб., Журнал учета выполненных работ (НЗ-212) 31.05.2017 б/н, Отчет о выполнении наряд задания от 31.05.2017 №199/28СП, Форма КС-2 от 31.05.2017 № 32 на сумму 53 329,39 руб., Журнал учета выполненных работ (НЗ-199/СП28) от 31.05.2017 б/н, Отчет о выполнении наряд задания от 31.05.2017 № 70/СП28, Форма КС-2 от 31.05.2017 № 27 на сумму 436 249,15 руб., Журнал учета выполненных работ (НЗ-70/СП28) от 31.05.2017 б/н, Отчет о выполнении наряд задания от 31.05.2017 № 139/СП28,  Форма КС-2 от 31.05.2017 № 26 на сумму 4 932 549,4 руб., Журнал учета выполненных работ (НЗ-139/СП28) от 31.05.2017 б/н, Отчет о выполнении наряд задания от 31.05.2017 № 152/СП28, Форма КС-2 от 31.05.2017 №26 на сумму 2 241 998,75 руб., Журнал учета выполненных работ (НЗ-152/СП28) от 31.05.2017 б/н, Отчет о выполнении наряд задания от 31.05.2017 № 167/СП28, Форма КС-2 от 31.05.2017 № 29 на сумму 15 116 234,3 руб., Журнал учета выполненных работ (НЗ-167/СП28) от 31.05.2017 б/н, Отчет о выполнении наряд задания от 31.05.2017 № 226/СП28, Форма КС-2 от 31.05.2017 №30 на сумму 15 142 125,15 руб., Журнал учета выполненных работ (НЗ-226/СП28) от 31.05.2017 б/н, Отчет о выполнении наряд задания от 31.05.2017 №195/СП28, Форма КС-2 от 31.05.2017 №31 на сумму 2 173 336,81 руб., Журнал учета выполненных работ (НЗ-195/СП28) от 31.05.2017 б/н, Форма КС-3 от 31.05.2017 № 10 на сумму 40 507 060,01 руб., Счет на оплату от 31.05.2017 № 18Г на сумму 40 507 060,01 руб., Счет-фактура от 31.05.2017 № 18Г на сумму 40 507 060,01 руб., Итого выполнено работ по документам от 31.05.2017г.на сумму 40 507 060,01 руб.

Указанные документы были переданы АО ОЭС по акту приема передачи, а именно документы от 20.05.2017г. и от 31.05.2017г. были переданы АО ОЭС, что подтверждается актом приема-передачи документов от 22.05.2017г. №7 и актом приема-передачи документов от 03.06.2017г. №8 Документы в пакете подписаны работниками АО ОЭС ответственными за принимаемые работы.

Как уже отмечалось выше, в соответствии с п.5 договора, после выполнения работ, Субподрядчик подготавливает три экземпляра документов и направляет их Подрядчику, Подрядчик в свою очередь в течении 10 дней с момента получения документов либо подписывает документы и один экземпляр документов возвращает Субподрядчику, либо предоставляет направляет мотивированный отказ от подписания.

В связи с не подписанием направленных документов, ООО СТС были направлены претензии в адрес АО ОЭС, а именно было направлено несколько претензий от 22.06.2017г. №35 , от 26.06.2017г. №3710, от 27.06.2017г. №38п, от 28.06.2017г. №3912, от 05.07.2017г. №4013, от 15.07.2017г. №4214 и от 25.07.2017г. №4315. В ответах АО ОЭС на претензии от 04.07.2017г. №2106-17/КЭ16 и 07.07.2017г. №2163-17/КЭ17, АО ОЭС признает факт получения пакетов документов, при этом указывает на наличие претензий к ООО СТС по качеству и объемам выполненных работ. Однако в соответствии с условиями договора, никаких конкретных фактов о некачественном выполнении работ, либо завышении объемов работ не предоставил  по настоящее время (на дату подачи иска). Факт получения пакетов документов так же подтверждается и актом сверки взаимных расчетов за период с 01.01.2017г. по 14.06.2017г. где отражена стоимость выполненных ООО СТС работ за май 2017г. Подписанные пакеты документов в адрес истца не возвращены.

Работы выполненные в июне 2017г.

В июне 2017 года ООО СТС выполнило для АО ОЭС работ на сумму 20 347 228, 05 руб.

Выполнение работ подтверждается пакетами документов о выполнении работ от 30.06.2017г.18 (в пакет документов входят: отчеты о выполнении наряд заданий, журналов учета выполненных работ, формы КС-2 и форма КС-3, счет фактура и счет на оплату):

Отчет о выполнении наряд задания от 30.06.2017 № 39/СП28, Журнал учета выполненных работ (39/СП28) 30.06.2017 б/н, Форма КС-2 от 30.06.2017 № 42 на сумму 17 525 854 руб., Отчет о выполнении наряд задания от 30.06.2017 № 190/СП28, Журнал учета выполненных работ (190/СП28) 30.06.2017 б/н, Форма КС-2 от 30.06.2017 № 39 на сумму 339 401,09 руб., Отчет о выполнении наряд задания от 30.06.2017 №218/СП28, Журнал учета выполненных работ (218/СП28) от 30.06.2017 б/н, Форма КС-2 от 30.06.2017 № 41 на сумму 66 484,68 руб., Отчет о выполнении наряд задания от 30.06.2017 № 150/СП28, Журнал учета выполненных работ (150/СП28) от 30.06.2017 б/н, Форма КС-2 от 30.06.2017 № 34 на сумму 1 105 161,87 руб., Отчет о выполнении наряд задания от 30.06.2017 № 90/СП28, Журнал учета выполненных работ (90/СП28) от 30.06.2017 б/н, Форма КС-2 от 30.06.2017 № 36 на сумму 205 466,38 руб., Отчет о выполнении наряд задания от 30.06.2017 № 226/СП28, Журнал учета выполненных работ (226/СП28) от 30.06.2017 б/н, Форма КС-2 от 30.06.2017 № 38 на сумму 14 165,22 руб.. Отчет о выполнении наряд задания от 30.06.2017 № 228изм.1/СП28, Журнал учета выполненных работ (228 изм.1/СП28) б/н, Форма КС-2 от 30.06.2017 № 40 на сумму 701427,1, Отчет о выполнении наряд задания от 30.06.2017 № 209/СП28, Журнал учета выполненных работ (209/СП28) от 30.06.2017 б/н, Форма КС-2 от 30.06.2017 № 34 на сумму 54 129,47 руб., Отчет о выполнении наряд задания от 30.06.2017 № 167/СП28, Журнал учета выполненных работ (167/СП28) от 30.06.2017 б/н, Форма КС-2 от 30.06.2017 №37 на сумму 335 138,4 руб., Форма КС-3 от 30.06.2017 № 11 на сумму 20 347 228,95 руб., Счет на оплату от 30.06.2017 № 25Г на сумму 20 347 228,95 руб., Счет-фактура от 30.06.2017 №25Г на сумму 20 347 228,95 руб. Итого выполнено работ за июнь 2017г. на сумму 20 347 228,95 руб.

Документы были переданы АО ОЭС 10.07.2017г. Документы в пакете работниками АО ОЭС ответственными за принимаемые работы.

После начала переписки между ООО СТС и АО ОЭС о погашении образовавшейся на 01.06.2017г. задолженности и направления претензий о погашении неустойки, (со слов сотрудников АО ОЭС находящихся в г.Шарыпово) руководство АО ОЭС находящееся в г. Москва запретило сотрудникам АО ОЭС находящимся в г.Шарыпово (на объекте строительства) расписываться в получении документов. Представители АО ОЭС просто взяли три пакета документов и пообещали один вернуть после подписания, однако на момент подачи иска экземпляр пакета документов в ООО СТС не возвращен.

Работы выполненные в июле 2017г.

В июле 2017 года ООО СТС выполнило для АО ОЭС работ на сумму 1 279 459,57 руб. Выполнение работ подтверждается пакетами документов о выполнении работ от 31.07.2017г.1 (в пакет документов входят: отчеты о выполнении наряд заданий, журналов учета выполненных работ, формы КС-2 и форма КС-3, счет фактура на оплату):

Отчет о выполнении наряд задания от 31.07.2017 № 119/СП28, Журнал учета выполненных работ (119/СП28) от 31.07.2017 б/н, Форма КС-2 от 31.07.2017 № 43 на сумму 899 700,75 руб., Отчет о выполнении наряд задания от 31.07.2017 № 218/СП28, Журнал учета выполненных работ (218/СП28) от 31.07.2017 б/н, Форма КС-2 от 31.07.2017 №44 на сумму 60 661,2 руб., Отчет о выполнении наряд задания от 31.07.2017 № 169изм/СП28, Журнал учета выполненных работ (169изм/СП28) от 31.07.2017 б/н, Форма КС-2 от 31.07.2017 № 45 на сумму 25 182,59 руб., Отчет о выполнении наряд задания от 31.07.2017 №190/СП28, Журнал учета выполненных работ (190/СП28) от 31.07.2017 б/н, Форма КС-2 от 31.07.2017 №46 на сумму 86 211,05 руб., Отчет о выполнении наряд задания от 31.07.2017 №209/СП28,  Журнал учета выполненных работ (209/СП28) от 31.07.2017 б/н, Форма КС-2 от 31.07.2017 № 47 на сумму 13 863, 55 руб., Отчет о выполнении наряд задания от 31.07.2017 № 228изм/СП28, Журнал учета выполненных работ (228изм/СП28) от 31.07.2017 б/н, Форма КС-2 от 31.07.2017 №48 на сумму 193 840,43 руб., Форма КС-3 от 31.07.2017 №12 на сумму 1 279 459,57 руб., Счет на оплату от 31.07.2017 №30г на сумму 1 279 459,57 руб., Счет-фактура от 31.07.2017 № 30г на сумму 1 279 459,57 руб. Итого выполнено работ за июль2017г. на сумму 1 279 459,57 руб.

Документы были переданы АО ОЭС 05.08.2017г. Однако как уже отмечалось выше, после начала переписки между ООО СТС и АО ОЭС о погашении образовавшейся на 01.06.2017г. задолженности и направления претензий о погашении неустойки, (со слов сотрудников ОА ОЭС находящихся в г.Шарыпово) руководство АО ОЭС находящееся в г. Москва запретило сотрудникам АО ОЭС находящимся в г.Шарыпово (на объекте строительства) расписаться в получении документов. Представители АО ОЭС просто взяли три пакета документов  и пообещали один вернуть после подписания, однако на момент подачи иска экземпляр пакета документов в ООО СТС не возвращен.

Работы выполненные в августе 2017г.

В августе 2017 года ООО СТС выполнило для АО ОЭС работ на сумму 2 654 586,76 руб. Выполнение работ подтверждается пакетами документов о выполнении работ от 30.06.2017г. (в пакет документов входят: отчеты о выполнении наряд заданий, журналов учета выполненных работ, формы КС-2 и форма КС-3, счет фактура и счет на оплату):

Отчет о выполнении наряд задания от 31.08.2017 №150/СП28, Журнал учета выполненных работ (150/СП28) от 31.08.2017 б/н, Форма КС-2 от 31.08.2017 №50 на сумму 1 767 660,9 руб., Отчет о выполнении наряд задания от 31.08.2017 № 139доп/СП28, Журнал учета выполненных работ (139 доп/СП28) от 31.08.2017 б/н, Форма КС-2 от 31.08.2017 № 50 на сумму 628 673,05 руб., Отчет о выполнении наряд задания от 31.08.2017 № 228изм/СП28, Журнал учета выполненных работ (228изм/СП28) от 31.08.2017 б/н, Форма КС-2 от 31.08.2017 № 49 на сумму 258 252,78 руб., Форма КС-3 от 31.08.2017 № 13 на сумму 2 654 586,76 руб., Счет на оплату от 31.08.2017 № 31Г на сумму 2 654 586,76 руб., Счет-фактура от 31.08.2017 № 31Г на сумму 2 654 586,76 руб., Итого выполнено работ за август 2017г. на сумму 2 654 586,76 руб.

Документы   были   переданы   АО   ОЭС   08.09.2017г.   Документы   в   пакете   подписаны работниками АО ОЭС ответственными за принимаемые работы.

Однако как уже отмечалось выше, после начала переписки между ООО СТС и АО ОЭС о погашении образовавшейся на 01.06.2017г. задолженности и направления претензий о погашении неустойки, (со слов сотрудников АО ОЭС находящихся в г.Шарыпово) руководство АО ОЭС находящееся в г. Москва запретило сотрудникам АО ОЭС находящимся в г.Шарыпово (на объекте строительства) расписываться в получении документов. Представители АО ОЭС просто взяли три пакета документов и пообещали один вернуть после подписания, однако на момент подачи иска экземпляр пакета документов в ООО СТС не возвращен.

Подтверждением того, что документы подтверждающие выполнение работ в мае-августе 2017г. получены АО ОЭС служит тот факт, что указанные работы в полном объеме (по исполнительской документации переданной ООО СТС в адрес АО ОЭС) переданы Заказчику ПАО Юнипро и Подрядчик АО ОЭС получил от ПАО Юнипро денежные средства за данные работы, но до настоящего времени не рассчитался с Субподрядчиком ООО СТС.

Как отмечалось выше, дополнительное соглашение №5 от 01.07.2017г. к Договору подряда, было подписано фактически в двадцатых числах сентября 2017г., но датировано 01.07.2017г. т.е. доп №5 был подписан когда все документы подтверждающие выполнение работ были уже сформированы и направлены АО ОЭС. В дополнительном соглашении №5, ООО СТС обязался предоставить скидку на все работы в размере 5%, а именно п. 6.2 Договора подряда установлено, что стоимость 1 человека/часа составляет 1311,59 руб., тогда как, п.6 Дополнительного соглашения к Договору подряда №5 установлено, что стоимость 1 человека/часа составляет 1246,01 руб.

В этой связи ООО СТС было необходимо переделать все документы с учетом внесенных изменений.

АО ОЭС настояло, что бы все переделанные документы были датированы не теми датами которыми фактически были выполнены работы, а только 31.07.2017г.

Истец указал, что все работы Подрядчиком АО ОЭС были проданы Заказчику ПАО Юнипро именно в третьем квартале, и соответственно данные организации учли данные доходы и расходы в своем бухгалтерском и налоговом учете именно в третьем квартале. Соответственно возникает ситуация при которой Подрядчик перепродает Заказчику работы которые еще не принял у Субподрядчика т.е. не получив на выполненные работы права собственности, подрядчик их продает заказчику. Следовательно, если документы датировать не третьим кварталом, а иными налоговыми периодами (когда работы фактически были выполнены), то у Заказчика и у Подрядчика возникают серьезные налоговые риски связанные с формированием налогооблагаемой базы по НДС и налогу на прибыль. Проанализировав сложившуюся ситуацию, Истец установил, что если все документы переделать на 31.07.2017г. как этого желает Подрядчик АО ОЭС, то налоговые риски возникают у ООО СТС.

ООО СТС переделало часть документов на 31.07.2017г., а часть на 02.10.2017г., т.е. по дате фактического подписания переделанных документов, переделанные документы были сформированы с учетом доп. №5 (т.е. со скидкой).

16.10.2017г. директор ООО СТС отвез данные документы в Москву АО ОЭС и сдал, что подтверждается сопроводительными письмами №53 и №54 от 15.10.2017г.

Документы сформированные в связи с подписанием Дополнительного соглашения №5 по работам выполненным в мае-августе 2017г.

По итогам подготовки документов с учетом доп.№5, были сформированы два пакета документов от 31.07.2017г. №22 и от 02.10.2017г.№23 В пакет входят следующие документы: (отчеты о выполнении наряд заданий, журналов учета выполненных работ, формы КС-2 и форма КС-3, счет фактура и счет на оплату):

Форма КС-2 от 31.07.2017 №26 на сумму 414 435,1 руб., Отчет о выполнении наряд задания от 31.07.2017 №70/СП28, Журнал учета выполненных работ (70/СП28) от 31.07.2017 б/н, Форма КС-2 от 31.07.2017 № 27 на сумму 195 192,32 руб., Отчет о выполнении наряд задания от 31.07.2017 № 90/СП28, Журнал учета выполненных работ (90/СП28) от 31.07.2017 б/н, Форма КС-2 от 31.07.2017 №28 на сумму 3 771 208,83 руб., Отчет о выполнении наряд задания от 31.07.2017 №167/СП28, Журнал учета выполненных работ (167/СП28) от 31.07.2017 б/н, Форма КС-2 от 31.07.2017 № 29 на сумму 2 993 811,22 руб., Отчет о выполнении наряд задания от 31.07.2017 № 226/СП28, Журнал учета выполненных работ (226/СП28) от 31.07.2017 б/н, Форма КС-2 от 31.07.2017 №30 на сумму 404 327,97 руб., Отчет о выполнении наряд задания от 31.07.2017 №190/СП28, Журнал учета выполненных работ (190/СП28) от 31.07.2017 б/н, Форма КС-2 от 31.07.2017 №31 на сумму 2 064 552,17 руб., Отчет о выполнении наряд задания от 31.07.2017 №195/СП28, Журнал учета выполненных работ (195/СП28) от 31.07.2017 б/н, Форма КС-2 от 31.07.2017 № 32 на сумму 50 662,72 руб., Отчет о выполнении наряд задания от 31.07.2017 № 199/СП28, Журнал учета выполненных работ (199/СП28) от 31.07.2017 б/н, Форма КС-2 от 31.07.2017 № 33 на сумму 64 593,12 руб., Отчет о выполнении наряд задания от 31.07.2017 №209/СП28, Журнал учета выполненных работ (209/СП28) от 31.07.2017 б/н, Форма КС-2 от 31.07.2017 № 34 на сумму 120 788,14 руб., Отчет о выполнении наряд задания от 31.07.2017 № 218/СП28, Журнал учета выполненных работ (218/СП28) от 31.07.2017 б/н, Форма КС-2 от 31.07.2017 № 35 на сумму 1095 840 руб., Отчет о выполнении наряд задания от 31.07.2017 №228изм1/СП28, Журнал учета выполненных работ (228изм1/СП28) от 31.07.2017 б/н, Форма КС-3 от 31.07.2017 № 9 на сумму 11 175 523,8 руб., Счет на оплату от 31.07.2017 №25Г на сумму 11 175 523,8 руб., Счет-фактура от 31.07.2017 № 25Г на сумму 11 175 523,8 руб. Итого 11 175 523,8 руб.

Форма КС-2 от 02.10.2017 №36 на сумму 16 649 498 руб., Отчет о выполнении наряд задания от 02.10.2017 №39/СП28, Журнал учета выполненных работ (39/СП28) от 02.10.2017 б/н, Форма КС-2 от 02.10.2017 №37 на сумму 854 712,48 руб., Отчет о выполнении наряд задания от 02.10.2017 № 119/СП28, Журнал учета выполненных работ (119/СП28) от 02.10.2017 б/н, Форма КС-2 от 02.10.2017 № 38 на сумму 4 685 904,18 руб., Отчет о  от 02.10.2017 б/н, Форма КС-2 от 02.10.2017 № 39 на сумму 597 237,13 руб., Отчет о выполнении наряд задания от 02.10.2017 № 139доп/СП28, Журнал учета выполненных работ (139доп/СП28) от 02.10.2017 б/н, Форма КС-2 от 02.10.2017 №40 на сумму 4 278 521,53 руб., Отчет о выполнении наряд задания от 02.10.2017 №150/СП28, Журнал учета выполненных работ (150/СП28) от 02.10.2017 б/н, Форма КС-2 от 02.10.2017 №41 на сумму 2 129 890,75 руб., Отчет о выполнении наряд задания от 02.10.2017 №152/СП28, Журнал учета выполненных работ (152/СП28) от 02.10.2017 б/н, Форма КС-2 от 02.10.2017 № 42 на сумму 23 923,38  руб., Отчет о выполнении наряд задания от 02.10.2017 № 169изм/СП28, Журнал учета выполненных работ (169изм/СП28) ОТ 02.10.2017 б/н, Форма КС-2 от 02.10.2017 № 43 на сумму 390 673,73 руб., Отчет о выполнении наряд задания от 02.10.2017 № 212/СП28, Журнал учета выполненных работ (212/СП28) от 02.10.2017 б/н, Форма КС-2 от 02.10.2017 № 44 на сумму 10 907 539,62 руб., Отчет о выполнении наряд задания от 02.10.2017 № 167/СП28, Журнал учета выполненных работ (167/СП28) от 02.10.2017 б/н, Форма КС-2 от 02.10.2017 №4 на сумму 11404 610,07 руб., Отчет о выполнении наряд задания от 02.10.2017 № 226/СП28, Журнал учета выполненных работ (226/СП28) от 02.10.2017 б/н, Форма КС-3 от 02.10.2017 №10 на сумму 51 922 511,75 руб., Счет на оплату от 02.10.2017 № 31Г на сумму 51 922 511,75 руб., Счет-фактура от 02.10.2017 № 31Г на сумму 51922 511,75 руб. Итого 51 922 511,75 руб.

Документы пакетов от 31.07.2017г. и от 02.10.2017г. подписаны представителями АО ОЭС работающими в обособленном подразделении находящимся на территории г.Шарыпово, а именно руководителем обособленного подразделения АО ОЭС на территории г.Шарыпово - А.А. Строюк, руководителем ПТО обособленного подразделения ФИО3, руководителем подразделения сметного отдела обособленного подразделения ФИО4, бухгалтером АО ОЭС ФИО5 (она же подписывала акт сверки)

Пакеты документов (переделанные) от 31.07.2017г. и от 02.10.2017г. немного отличаются от пакетов от 20.05.2017г., 31.05.2017г., 30.06.2017г., 31.07.2017г., 31.08.2017г. однако объемы работ указные в новых пакетах от 31.07.2017г. и от 02.10.2017г. не отличаются, а сумма подлежащая оплате уменьшена на 5%.

Формирование документов от 31.07.2017г. на сумму 11 175 523,58 руб. и от 02.10.2017г. на сумму 51 922 511,75 руб. происходило следующим образом.

Например: отчет о выполнении наряд задания № 150/СП28 в пакете от 02.10.2017г. на сумму 4 278 521,53 руб.; Отчет о выполнении данного наряд задания отражен в следующих пакетах документов: за май на сумму -1 630 901,01 руб., за июнь на сумму - 1 105 161,87 руб., за август на сумму - 1 767 660 ,93 руб. Итого 4 503 723, 81руб. С учетом скидки сумма к оплате составит 4 278 521 ,53руб. ; отчет о выполнении наряд задания № 226/СП28 в пакете от 02.10.2017г. на сумму 11 404610,07 руб. и в пакете 31.07.2017г. на сумму 2 993 811,22 руб. итого 14 398 421,29 руб. Отчет о выполнении данного наряд задания отражен в следующих пакетах документов: за май на сумму-15 142 125,15 руб., за июнь на сумму - 14 165, 22 руб. Итого 15 156 290,37 руб. С учетом скидки сумма к оплате составит 14 398 421, 29 руб. и т.д.

По такому принципу сформированы все пакеты от 31.07.2017г. на сумму 11 175 523,58 руб. и от 02.10.2017г. на сумму 51 922 511,75 руб.

Получив указанные пакеты документов 16.10.2017г., Подрядчик АО ОЭС 27.10.2017г. произвел оплату по пакету от 31.07.2017г. в сумме 10 866 569,39 руб., сумма задолженности составляет 51 922 506 руб. 83 коп.

В отношении доводов ответчика касающихся завышения предъявленных к оплате человеко-часов и как следствие необоснованного завышения заявленных требований.

Действительно, по условиям дополнительного соглашения №5 к договору подряда, стоимость одного чел/час за работы выполненные в период май-август 2017г. была снижена с 1311,59 руб. до 1246,01 руб. за 1 чел/ч, в связи с чем, изначально предоставленные ответчику для оплаты пакеты документов подтверждающие выполнение работ (КС-2, КС-3 счета на оплату и счет-фактуры), за каждый месяц (май, июнь, июль, август 2017г), были переделаны на новые которые уже были датированы 31.07.2017г. и 02.10.2017г.

Всего за период с мая по август 2017г. было выполнено работ на 50744,55 чел/ч.

В расчетах предоставленных ответчиком (в формате Excel), в объемах работ выполненных за август допущена ошибка, а именно в наряд-задании №228изм и справке КС-2 №49, указано, что в августе по данному наряд заданию выполнено 77,98 чел/ч, тогда как фактически выполнено 196,9 чел/ч. Это подтверждается как самим наряд заданием, так и справкой КС-2 №49 от 31.08.2017г.

Всего по наряд заданию 228 изм. было выполнено 879,48 чел/ч. В первичных документах это нашло отражение в актах КС-2 №49 от 31.08.2017г., №48 от 31.07.2017г. и №40 от 30.06.2017г. в переделанных документах, это нашло отражение в акте КС-2 №35 от 31.07.2017г.

Вышеизложенные обстоятельства свидетельствуют о том, что никаких завышений в чел/ч и в сумме заявленных требований нет.

В отношении доводов в части того, что истцом по расчету долга в сумму иска включены гарантийные удержания.

Согласно п.4 Дополнительного соглашения №5 от 01.07.2017г. к Договору подряда, установлено следующее, «В случае надлежащего исполнения Субподрядчиком всех обязательств по Договору подряда, гарантийные удержания выплачиваются Подрядчиком в полном объеме Субподрядчику после приемки работ по актам формы КС-2 в сроки указанные в подпункте 7.3 пункта 7 настоящего Дополнительного соглашения».

Подпунктом.7.3 п.7 Дополнительного соглашения №5 от 01.07.2017г. к Договору подряда установлено, что окончательный платеж в соответствии со стоимостью фактически выполненных Субподрядчиком и принятых Подрядчиком работ по Актам о приемке выполненных работ (форма № КС-2) осуществляется Подрядчиком в период с 01.11.2017 по 30.11.2017.

Соответственно все гарантийные удержания должны были быть выплачены максимум 30.11.2017г., чего сделано не было. Соответственно сумма гарантийных удержаний правомерно включена в сумму исковых требований.

В соответствии с п. 1 ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно ст. 309 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Согласно ст. 310 ГК РФ, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Согласно п.1 ст. 314 ГК РФ, если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения пли период времени, в течение которого оно должно быть исполнено, обязательство подлежит исполнению в этот день или, соответственно, в любой момент в пределах такого периода.

Требование истца о взыскании долга в сумме 51 922 506 руб. 83 коп. - законное, обоснованное, соответствует условиям договора, заключенного сторонами, подтверждено имеющимися в деле документами, представленными истцом, не опровергнуто ответчиком и подлежит удовлетворению.

Согласно п.7 дополнительного соглашения №5 от 01.07.2017г. к Договору подряда, стороны пришли к соглашению, что оплата выполненной работы за период с мая по август 2017г. будет проводится в соответствии с графиком утвержденным данным пунктом, а именно 25% от общей задолженности в период до 30.09.2017г., 25% до 30.10.2017г. и оставшуюся сумму до 30.11.2017.

Учитывая, что Дополнительное соглашение №5 к Договору подряда было подписано в третьей декаде сентября 2017г., начисление неустойки за сентябрь считаем должно производится на сумму задолженности в размере 25 % от суммы общего долга, которая подлежала оплате в период по 30.09.2017г.

Пунктом 9.3 Договора подряда установлено, что неустойка составляет 1/360 двойной ставки рефинансирования ЦБ РФ, за каждый день просрочки оплаты.

Требование истца о взыскании неустойки в сумме 1 762 509 руб. 59 коп. - законное, обоснованное, соответствует условиям договора, заключенного сторонами, подтверждено имеющимися в деле документами, представленными истцом, не опровергнуто ответчиком и подлежит удовлетворению. 

Требование о взыскании неустойки из расчёта 1/360 двойной ключевой ставки Банка России от 15 465 549 руб. 55 коп. за период с 13.12.2017 г. по день фактической уплаты, также подлежит удовлетворению, поскольку в соответствии с п.65 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.16г. №7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств", по смыслу статьи 330 ГК РФ, истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ).

Встречное исковое заявление подано о взыскании 1 580 813 руб. 10 коп., в том числе: 1 503 885 руб. 20 коп. - неосновательного обогащения, 76 927 руб. 90 коп. – процентов.

Истец по встречному иску основывает свои требования на следующем.

Между АО ОЭС (Подрядчик) и ООО «СТС» (Субподрядчик) заключен Договор № 381-16/СП28 от 22.08.2016 на выполнение ремонтно-восстановительных работ котельного отделения энергоблока № 3 «Березовская ГРЭС» ПАО «Юнипро».

Во исполнение Договора Истцом по Акту (КС-2) и Справке КС-3 № 7 от 15.04.2017 были приняты работы на общую сумму 9 858 802,96 руб., в том числе НДС 18% -1 503 885,20 руб.

На основании указанных документов, Истец получил от Ответчика счет-фактуру №9Г от 15.04.2017 на сумму 1 503 885,20 руб. и в соответствии со ст.171 НК РФ приняло указанную сумму к вычету из НДС, начисленного во втором квартале 2017 года.

В соответствии со ст. 154, 166 НК РФ полученная от Истца сумма налога должна быть включена Ответчиком в налогооблагаемую базу по НДС за второй квартал 2017 года.

Однако, 10.08.2017 года в адрес Истца поступило требование № 87873 о предоставлении пояснений по факту не отражения Ответчиком в налогооблагаемой базе суммы НДС в размере 1 503 885,20 руб., поставленной АО ОЭС к вычету по представленному ООО «СТС» счету-фактуры № 9Г от 15.04.2017.

В соответствии с п. 6.7. Договора, в случае не предъявления Субподрядчиком суммы НДС к оплате, сумма налога, перечисленная Подрядчиком как НДС в составе стоимости Работ, считается неосновательным обогащением Субподрядчика и подлежит возврату Подрядчику. На указанную сумму начисляются проценты в соответствии со ст. 1107 ГК РФ.

Согласно ст.ст. 163, 174 НК РФ сумма НДС в размере 1 503 885,20 руб. должна быть учтена в налогооблагаемой базе и уплачена в бюджет (с учетом вычетов) не позднее 25.07.2017года.    

Таким    образом,   по мнению Истца по встречному иску, Ответчик с 26.07.2017   знал о наличии  неосновательного обогащения в соответствии с п. 6.7. Договора, что предоставляет АО ОЭС право начислить проценты в соответствии со ст.ст. 395, 1107 ГК РФ.

Истец в адрес Ответчика направил претензию № 866-18/КЭ от 10.04.2018 с требованием перечислить на счет Истца неосновательное обогащение в размере 1 503 885,20 руб. и сумму процентов, исчисленную в соответствии со ст.ст. 395, 1107 ГК РФ за период с 26.07.2017 по 06.04.2017 (254 дня) по ставке 7,25% годовых, в размере 76 927,9 руб. Указанная претензия Истца осталась без ответа и удовлетворения.

В силу ч. 1 ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Согласно ч. 2 ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами (ч. 4 ст. 71 АПК РФ).

В соответствии со статьей 1102 ГК РФ, лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно сбереженное имущество (неосновательное обогащение).

Исходя  из смысла указанной  нормы, обязательства из неосновательного обогащения возникают при одновременном наличии трех условий: факту приобретения или сбережения имущества, то есть увеличения стоимости  собственного  имущества приобретателя, присоединения к нему новых ценностей или сохранение того  имущества, которое по всем законным основаниям неминуемо должно было выйти из состава его имущества; приобретение или сбережение имущества за  счет другого лица, а также отсутствие правовых оснований приобретения или сбережения имущества одним лицом за  счет другого.

НДС, уплаченный покупателем продавцу никак не может являться неосновательным обогащением, так как это налог, установленный действующим законодательством и он должен быть уплачен в бюджет.

24.08.17г. ООО СТС представило в Межрайонную инспекцию ФНС России №17 по Красноярскому краю уточненную налоговую декларацию по НДС за 2 квартал 2017 года. Уточненная декларация была представлена в связи с включением в книгу продаж счет фактуры №(Г от 15.04.17г., что также подтверждается сопроводительным письмом от 4.08.17г.

Стороны согласно ст. ст. 8, 9 АПК РФ, пользуются равными правами на представление доказательств и несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий, в том числе представления доказательств обоснованности и законности своих требований или возражений.

На основании изложенного выше, указанные требования являются не обоснованными и не подлежащими удовлетворению.  

Расходы по уплате госпошлины относятся распределяются между сторонами  в соответствии со статьями 110, 112 АПК РФ. 

В соответствии с изложенным, на основании статей 8, 9, 11, 12, 153, 154, 161, 307-310, 314, 328, 329-331, 394, 401, 420-424, 431-434, 702, 708, 709, 711, 720, 740, 746, 753, 1102, 1103, 1107 ГК РФ, руководствуясь статьями 7, 8, 9, 41, 49, 65, 66, 71, 75, 81, 102, 103, 110, 112, 132, 155, 162, 166-171, 176, 177, 180-182, 318, 319 АПК РФ, арбитражный суд

Р  Е  Ш  И  Л  :

Первоначальный иск ООО " Спец-Тепло Сервис " к АО " ИНСТИТУТ " ОРГЭНЕРГОСТРОЙ " о взыскании 54 004 313 руб. 01 коп. – долга, неустойки, с учётом заявления об уменьшении размера исковых требований до 53 685 016 руб. 42 коп., в том числе: 51 922 506 руб. 83 коп. – долга, 1 762 509 руб. 59 коп. – неустойки, неустойку по день фактической уплаты суммы долга удовлетворить.

Расходы по уплате госпошлины и иные судебные издержки по первоначальному иску отнести на АО " ИНСТИТУТ " ОРГЭНЕРГОСТРОЙ " пропорционально размеру удовлетворенных требований.

В остальной части первоначальный иск оставить без удовлетворения.

Встречный иск АО " ИНСТИТУТ " ОРГЭНЕРГОСТРОЙ " к ООО " Спец-Тепло Сервис " о взыскании 1 580 813 руб. 10 коп., в том числе: 1 503 885 руб. 20 коп. - неосновательного обогащения, 76 927 руб. 90 коп. – процентов оставить без удовлетворения.

Расходы по уплате госпошлины и иные судебные издержки по встречному иску отнести на АО " ИНСТИТУТ " ОРГЭНЕРГОСТРОЙ ".

Взыскать с АО " ИНСТИТУТ " ОРГЭНЕРГОСТРОЙ " (ОГРН 

<

***>):

- в пользу ООО " Спец-Тепло Сервис " (ОГРН 

<

***>) 53 685 016 руб. 42 коп., в том числе: 51 922 506 руб. 83 коп. – долга, 1 762 509 руб. 59 коп. – неустойки, неустойку из расчёта 1/360 двойной ключевой ставки Банка России от 15 465 549 руб. 55 коп. за период с 13.12.2017 г. по день фактической уплаты;

- в доход федерального бюджета РФ госпошлину в сумме 200 000 руб. 00 коп. 

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня принятия.

Судья                                                           О.В. Романов