РЕШЕНИЕ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Дело № А40-3931/23-68-25

г. Москва

30 июня 2023 года

Резолютивная часть решения объявлена 27 июня 2023 года

Решение в полном объеме изготовлено 30 июня 2023 года

 

Арбитражный суд города Москвы в составе:

Судьи Абрамовой Е.А.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Чекнизовым Е.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ЮГСТРОЙ" (344019, РОСТОВСКАЯ ОБЛАСТЬ, РОСТОВ-НА-ДОНУ ГОРОД, МЯСНИКОВА УЛИЦА, ДОМ 54, КОРПУС 34/41, ОФИС 12, ОГРН: 1146196008507, Дата присвоения ОГРН: 29.10.2014, ИНН: 6163158242, КПП: 616301001) к ответчику ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "НАГВАЛЬ СТРОЙТЕХ" (107023, ГОРОД МОСКВА, МАЛАЯ СЕМЁНОВСКАЯ УЛИЦА, ДОМ 3А, СТРОЕНИЕ 1, ЭТ 8 ПОМ XXI КОМ 7, ОГРН: 1027727017493, Дата присвоения ОГРН: 17.12.2002, ИНН: 7727235230, КПП: 771801001) о взыскании 10 523 193,96 рублей

в судебное заседание явились:

от истца – не явился, извещен

от ответчика – Хенкина Е.Б., на основании доверенности от 06.02.2023 №06-23. 

 

У С Т А Н О В И Л:

Иск заявлен о взыскании задолженности в сумме 10.523.193 руб. 96 коп.

Истец в судебное заседание не явился, о времени и месте его проведения извещен в соответствии со ст. 123 АПК РФ.

От истца поступило ходатайство о привлечении к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, АО «Завод № 9» и отложении судебного заседания.

Представитель ответчика против удовлетворения иска возражал по доводам, изложенным в отзыве, равно как и по ходатайству истца.

Согласно ч. 1 ст. 51 АПК РФ третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, могут вступить в дело на стороне истца или ответчика до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в первой инстанции арбитражного суда, если этот судебный акт может повлиять на их права или обязанности по отношению к одной из сторон. Они могут быть привлечены к участию в деле также по ходатайству стороны или по инициативе суда.

По смыслу указанной нормы обязательное участие третьего лица в судебном разбирательстве требуется, если судебный акт, которым заканчивается рассмотрение дела в арбитражном суде первой инстанции, может повлиять на его права или обязанности, то есть приведет к возникновению, изменению или прекращению соответствующих правоотношений между третьим лицом и стороной судебного спора.

Предусмотренный процессуальным законодательством институт третьих лиц, как заявляющих, так и не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, призван обеспечить судебную защиту всех заинтересованных в исходе спора лиц и не допустить принятия судебных актов о правах и обязанностях этих лиц без их участия.

Третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, - это предполагаемый участник материально-правового отношения, связанного по объекту и составу с тем, какое является предметом разбирательства в арбитражном суде. Основанием для вступления (привлечения) в дело третьего лица является возможность предъявления иска к третьему лицу или возникновения права на иск у третьего лица, обусловленная взаимосвязанностью основного спорного правоотношения между стороной и третьим лицом.

Согласно системному толкованию изложенных норм суд удовлетворяет либо не удовлетворяет ходатайство исходя из представленных в материалы дела доказательств и фактических обстоятельств, основываясь на внутреннем убеждении.

Целью участия третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, является предотвращение неблагоприятных для него последствий. Лицо, чтобы быть привлеченным в процесс в качестве третьего лица, должно иметь объективно выраженный материальный интерес на будущее. То есть после разрешения дела судом у таких лиц возникают, изменяются или прекращаются материально-правовые отношения с одной из сторон.

Между тем, с учетом предмета и основания заявленного иска, судебный акт на права и обязанности лица, с которым ответчиком заключены контракты, не повлияет. Это лицо не является стороной соглашения между сторонами спора.

В связи с изложенным, в удовлетворении соответствующего ходатайства истца суд отказывает, равно как и в отложении судебного заседания, поскольку оснований, предусмотренных ст. 158 АПК РФ не установлено, а истцом не доказано.

Непосредственно исследовав и оценив все представленные по делу доказательства, выслушав доводы ответчика, суд пришел к следующим выводам.

В обоснование иска истец сослался на то, что между сторонами был заключен от 08.01.2021 № 01-08-01-2021 о создании консорциума. 

В п. 1.1. договор определяет условия совместного участия партнеров в конкурсе, и в случае победы в конкурсе, в заключении и надлежащем исполнении контракта.

В соответствии с положениями данного договора стороны обязались объединить свои усилия, в рамках созданного консорциума, в целях участия в конкурсе в порядке, предусмотренном действующим законодательством РФ.

Как следует из содержания договора о создании консорциума от 08.01.2021, ведение общих дел осуществляет партнер - ООО «ЮгСтрой», а срок действия договора был определен с даты подписания до полного исполнения по нему обязательств (п.7.1.). При этом стороны договорились, что во исполнение договора будут заключены необходимые договоры, а именно: контракт, договоры субподряда, а также совершены иные сделки и действия, необходимые для реализации договора (п.1.4.).

Впоследствии партнеры консорциума подписали дополнительное соглашение№ 1 к договору консорциума 01-08-01-2021 от 08.01.2021, в соответствии с которым стороны достигли соглашения на участие ведущего партнера в конкурсе по закупкам:

- Выполнение строительно-монтажных работ в корпусе Блока 9 (отделение гальванических покрытий и эстакада)», номер закупки: № 0462100002120000008, НМЦ 409 646 857 (четыреста девять миллионов шестьсот сорок шесть тысяч восемьсот пятьдесят семь) руб. 70 коп., ИКЗ: 201667318964066860100100080084399825 (далее- заявка № 1);

 - Выполнение строительно-монтажных работ в помещениях АБК МСК с галереей, номер закупки: № 0462100002120000007, НМЦ 117 098 332,68 (сто семнадцать миллионов девяносто восемь тысяч триста тридцать два) руб. 68 коп., ИКЗ: 201667318964066860100100070074120825 (далее- заявка № 2);

Так, в соответствии с проведенной консультативно - методической и организационной работой, а также в результате плотного взаимодействия с специалистами ООО «Нагваль Стройтех» на этапах подготовки к намеченным конкурсам и в процессе их проведения, со стороны ООО «ЮгСтрой» в полном объеме выполнен пункт 2 вышеуказанного дополнительного соглашения согласно которому ООО «Нагваль Стройтех» было признано победителем в рамках ранее оговоренных закупок.

В соответствии с п. 7 дополнительного соглашения № 1 к договору консорциума 01-08-01-2021 от 08.01.2021 партнеры договорились, что размер вознаграждения партнера (ООО «ЮгСтрой») составляет 2% от цены заявки. 

Так, по предмету контракта по заявке № 1 ее стоимость составила 116.512.841 руб., следовательно, размер вознаграждения истца составляет 2% от этой суммы = 2.330.256 руб. 82 коп.,  по предмету контракта по заявке № 2 ее стоимость составила 409.646.857 руб., следовательно, размер вознаграждения истца составляет 2% от этой суммы = 8.192.937 руб. 14 коп.

Поскольку ответчик оставил претензию истца о погашении задолженности без удовлетворения, истец обратился в суд с настоящим иском. 

Возражая против удовлетворения иска, ответчик сослался на то, что истец не исполнял договор, какие-либо действия, направленные на выполнение его условий, не совершал. Акты выполненных работ сторонами не подписывались и истец их ответчику не передавал.  Ответчик обращался в Арбитражный суд города Москвы о признании договора незаключенным.  Решением Арбитражного суда г. Москвы по делу А40-64001/21-113-448 в удовлетворении исковых требований отказано. Суд дал квалификацию договору как договор простого товарищества. Руководствуясь указанным решением суда ответчик направил истцу уведомление от 02.02.2022 об отказе от договора, ответ на который не получен. Оказание истцом услуг по договору ничем не подтверждено.

В соответствии с пунктом 2 статьи 1 и статьей 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. Стороны вправе заключить договор, не предусмотренный законом и иными правовыми актами (непоименованный договор).

Согласно пункту 4 статьи 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано обязательными для сторон правилами, установленными законом или иными правовыми актами (императивными нормами), действующими в момент его заключения (статья 422 ГК РФ).

Согласно ст. 1040 ГК РФ по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Из положений ст. 431 ГК РФ следует, что при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Формулировками договора стороны поименованы - ООО «НАГВАЛЬ СТРОЙТЕХ» - Ведущий Партнер; ООО «ЮГСТРОЙ» - Партнер.

Истец (ООО «ЮГСТРОЙ») в своем иске ссылается на п. 2 дополнительного соглашения №1 к договору консорциума № 01-08-2021 от 08.01.2021: обязательства партнера на этапе участия Ведущего партнера (ООО «НАГВАЛЬ СТРОЙТЕХ») в закупках на производство строительно-монтажных работ в корпусе Блока 9 (отделение гальванических покрытий и эстакады) и выполнение строительно-монтажных работ в помещениях АБК МСК с галереей» считаются исполненными.

Однако, в силу пунктов 6.1.1-6.1.2 стороны договора предусмотрели подписание актов выполнения работ, как промежуточного, так и окончательного.

Обязанность произвести оплату закреплена за ответчиком в п. 7.2 дополнительного соглашения, согласно которому выплата составляет 2% от цены заявки (цена заявки - итоговая цена заявки, заявленная заказчиком (победителем) при участии в аукционе (конкурсе), указанном в п. 1.2 оплачивается одновременно и пропорционально платежам, поступающим Ведущему Партнеру (ООО «НАГВАЛЬ СТРОЙТЕХ») в соответствии с полученными авансами и подписанными заказчиком актами выполненных объемов работ в рамках исполнения им контракта на исполнение лотов, указанных в разделе 1 настоящего соглашения.

Кроме того, из положений п. 7.2.2 дополнительного соглашения следует, что окончательная сумма вознаграждения (полная расчетная сумма за минусом исполненных платежей), согласно п.п. 7.2 согласовываются сторонами и выплачиваются Партнеру (ООО «ЮГСТРОЙ») по итогом двухстороннего подписания закрывающего акта выполненных работ в рамках исполнения контракта, но не позднее 3-х (трех) рабочих дней с момента поступления окончательно согласованной суммы денежных средств на р/счет Ведущего партнера (ООО «НАГВАЛЬ СТРОЙТЕХ»).

Между тем, истец не представил в материалы дела доказательств того, что направлял какой-либо акт выполненных работ в адрес ответчика, а ответчик уклонился от его подписания.

Истец также не представил доказательств того, что им были предприняты какие-либо действия для заключения вышеуказанных контрактов ответчиком.

В п.п. 2.4, 2.5, 2.8 договора № 01-08-01-2021 от 08.01.2021 стороны предусмотрели обязанность предоставления документов, квалифицированного персонала, технических и материальных ресурсов необходимых для получения положительного результата на конкурсе.

В п. 4.1 договора стороны также согласовали, что накануне конкурса силами партнеров будет реализован ряд необходимых действий для заключения контракта (например, технико-экономическое обоснование работ)

Согласно п. 4.4.1 договора именно истец принял на себя обязательство предоставить ответчику инструкцию о предварительной рентабельности, технических особенностях и характеристиках, предлагаемых к реализации по контракту, работ, услуг, а также предоставить типовые реализации работ, услуг и прочую информацию (из п. 4.4.2 договора).

В материалах дела отсутствуют доказательств того, что истец представил какие-либо документы или консультационные услуги ответчику. Также не доказал того, что имел соответствующий квалифицированный персонал для исполнения своих обязательств по договору (например для определения рентабельности, что в штате у истца были квалифицированные сметчики, ПТО и прочие сотрудники).

Кроме того, истец производит расчет задолженности от цен заявок - 409 646 857 руб. 70 коп. и 117 098 332 руб. 68 коп. соответственно, однако, это противоречит условиям заключенного договора и дополнительного соглашения, поскольку из положений п. 7.2.2 дополнительного соглашения следует, что окончательная сумма вознаграждения (полная расчетная сумма за минусом исполненных платежей), согласно п.п. 7.2 согласовываются сторонами и выплачиваются Партнеру (ООО «ЮГСТРОЙ») по итогом двухстороннего подписания закрывающего акта выполненных работ в рамках исполнения контракта, но не позднее 3-х (трех) рабочих дней с момента поступления окончательно согласованной суммы денежных средств на р/счет Ведущего партнера (ООО «НАГВАЛЬ СТРОЙТЕХ»).

Между тем, согласно информации из кад.арбитр в производстве Арбитражного суда Свердловской области находится дело А60-363 76/2022 по иску ООО «НАГВАЛЬ СТРОЙТЕХ» к АО «ЗАВОД №9» (с которым заключены контракты) о взыскании денежных средств, что указывает на то, что ответчик не получил оплату от заказчика, то есть и оснований для требования производства взаиморасчетов у истца не наступило.

При указанных обстоятельствах правовых оснований для удовлетворения иска не имеется.

Расходы по госпошлине взыскиваются с истца в соответствии со ст.ст. 102, 110 АПК РФ, поскольку при подаче иска ему была предоставлена отсрочка уплаты государственной пошлины.

На основании изложенного и, руководствуясь ст. ст. 8, 11, 12, 307-310, 1040 ГК РФ, ст.ст. 8, 9, 71, 110,  167-171, 180, 181 АПК РФ, суд 

 

РЕШИЛ:

В удовлетворении ходатайства о привлечении к участию в деле третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, и отложении судебного заседания отказать.

В удовлетворения иска отказать.

Взыскать с ООО "ЮГСТРОЙ" (ОГРН: 1146196008507, ИНН: 6163158242) в доход федерального бюджета РФ государственную пошлину в сумме 75.616 руб. 

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня принятия в Девятом арбитражном апелляционном суде.

 

Судья                                                                                      Е.А. Абрамова