Арбитражный суд Челябинской области

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А76-22285/2022

31 января 2023 года

г. Челябинск

 

Резолютивная часть решения объявлена 24 января 2023 года

Решение в полном объеме изготовлено 31 января 2023 года

 

Судья Арбитражного суда Челябинской области Мрез И. В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Управления капитального строительства Администрации города Челябинска к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Челябинской области о признании недействительным решения, при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора Управления муниципальных закупок Администрации г. Челябинска, ООО «Урал Процесс Инжиниринг Компания», ООО «РТС-Тендер», ООО «Монтажник»,

при участии в судебном заседании:

от заявителя: ФИО2, представителя по доверенности, паспорт,

от ответчика: ФИО3, представителя по доверенности, удостоверение,

представители иных лиц, участвующих в деле в судебное заседание не явились, извещены, 

УСТАНОВИЛ:

Управление капитального строительства Администрации города Челябинска обратилось в Арбитражный суд Челябинской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Челябинской области о признании недействительным решения № 074/06/99-445/2022 (24-ВП/2022) от 05.04.2022.

Судом к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора привлечены Управление муниципальных закупок Администрации г. Челябинска, ООО «Урал Процесс Инжиниринг Компани», ООО «РТС-Тендер», ООО «Монтажник».

В судебное заседание представители третьих лиц не явились, извещены надлежащим образом о времени и месте проведения судебного заседания, о чем в материалах дела имеются соответствующие доказательства. С учетом изложенного, суд рассмотрел дело в отсутствие представителей третьих лиц в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель заявителя в судебном заседании требования поддержал по основаниям, изложенным в заявлении.

Представитель ответчика с заявленными требованиями не согласился, представил отзыв.

Заслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав письменные доказательства, представленные в материалы дела, суд установил следующие обстоятельства.

В Челябинское УФАС России 24.02.2022 поступила жалоба ООО «Урал Процесс Инжиниринг Компани» на действия заказчика при проведении электронного аукциона 22-94969Э Выполнение строительно-монтажных работ по объекту: "Станция УФ-обеззараживания фильтрованной воды на очистных сооружениях водопровода г. Челябинска, в том числе ПИР" (извещение N 0169300000122000069) (далее - аукцион, закупка).

Решением по делу N 74-ж/2022 антимонопольным органом жалоба возвращена заявителю на основании подпункта "а" пункта 2 части 8 статьи 105 Закона контрактной системе, и назначено проведение внеплановой проверки действий заказчика по аукциону.

Согласно представленным документам извещение о проведении электронного аукциона опубликовано уполномоченным органом на официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее - ЕИС) 16.02.2022 в 21:14.

Начальная (максимальная) цена контракта на выполнение строительно-монтажных работ по объекту: "Станция УФ-обеззараживания фильтрованной воды на очистных сооружениях водопровода г. Челябинска, в том числе ПИР" - 927 178 300,00 рублей.

Дата и время окончания срока подачи заявок на участие в аукционе - 24.02.2022 09:00.

Согласно протоколу подачи ценовых предложений от 24.02.2022 на участие в аукционе поступило две заявки, снижение НМЦК в ходе аукциона составило 4%.

В соответствии с протоколом подведения итогов N 0169300000122000069 от 24.02.2022 победителем аукциона признан участник с порядковым номером 111397679, предложивший цену контракта 890 091 168,00 рублей.

Контракт по итогам аукциона заключен 11.03.2022 с победителем - ООО "Монтажник".

В ходе проведения проверки Комиссией УФАС были сделаны запросы в Управление Федеральной службы безопасности России по Челябинской области о разъяснении сведения о документе, которым информация, содержащаяся в проектно-сметной документации по аукциону, отнесена к секретной в соответствии с пунктом 42.1 Указа Президента РФ от 30.11.1995 N 1203, с указанием даты и номера данного документа, а также государственного органа или организации, наделенных полномочиями по распоряжению данными сведениями, отнесенными к государственной тайне, утвердившем данный документ, а также о том, относятся ли сведения о конкретных значениях координат расположения труб водовода на определенном участке местности, или иные сведения, предусмотренные Техническим заданием (Приложением N 1 к извещению о проведении закупки), к сведениям, предусмотренным пунктом 42.1 перечня, утвержденного Указом Президента РФ от 30.11.1995 г. N 1203.

В ответ на данный запрос УФСБ по Челябинской области письмом от 24.03.2022 разъяснило, что в соответствии со статьей 17 Закона о государственной тайне при проведении работ организации необходимо иметь лицензию на право осуществления работ с использованием сведений, составляющих государственную тайну, в том случае, если заказчик будет передавать эти сведения. Степень секретности сведений, содержащихся в документах, определяется исполнителем документа, и должностным лицом, подписывающим и утверждающим этот документ, на основании развернутых и отдельных перечней сведений, подлежащих засекречиванию.

В связи с тем, что в соответствии с извещением о проведении закупки МУП "ПОВВ" является Предприятием, то есть лицом, владеющим на праве аренды земельным участком, являющимся местом выполнения работ по заключаемому контракту (далее Предприятие), указанному лицу также направлен запрос о разъяснении, на основании каких правоустанавливающих документов Предприятие передает сведения, составляющие государственную тайну, подрядчику для выполнения работ по контракту.

В ответ на данный запрос Предприятие разъяснило, что МУП «ПОВВ» не уполномочено на передачу сведений, составляющих государственную тайну, в том числе, координаты определенных объектов, содержащихся в части ПСД, содержащую указанные сведения и имеющей соответствующую степень секретности.

Изучив представленные документы и материалы, руководствуясь статьей 99 Закона о контрактной системе), Комиссия приняла решение по делу N 074/06/99-445/2022(24-ВП/2022), согласно которому признала в действиях заказчика нарушение пункта 1 части 1, части 5 статьи 31, пункту 12 части 1, пункта 3 части 2 статьи 42, подпункта "н" пункта 1 части 1 статьи 43 Закона о контрактной системе. При этом, также решила обязательное для исполнения предписание об устранении нарушений законодательства о контрактной системе не выдавать, поскольку контракт на день проведения внеплановой проверки заключен.

Не согласившись с указанным решением, заявитель обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

В соответствии с ч.1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным ненормативного правового акта, если он полагает, что оспариваемый ненормативный правовой акт не соответствует закону или иному нормативному правовому акту и нарушает права и законные интересы граждан, организаций, иных лиц в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагает на них какие-либо обязанности, создает иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Статей 13 ГК РФ установлено, что ненормативный акт государственного органа или органа местного самоуправления, а в случаях предусмотренных законом, также нормативный акт, не соответствующие закону или иным правовым актам и нарушающие гражданские права и охраняемые законом интересы юридического лица, могут быть признаны судом недействительными.

В силу п. 5 ст. 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия),  а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействия).

Пунктом 4 статьи 200 АПК РФ установлено, что при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Из изложенного следует, что для признания ненормативного акта недействительным, решения и действия (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие их действующему законодательству и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской деятельности и иной экономической.

Пунктом 1 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе предусмотрено, что при применении конкурентных способов, при осуществлении закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) в случаях, предусмотренных пунктами 4, 5, 18, 30, 42, 49, 54 и 59 части 1 статьи 93 настоящего Федерального закона заказчик устанавливает единые требования к участникам закупки о соответствии его требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки.

В соответствии с частью 5 статьи 31 Закона о контрактной системе информация об установленных требованиях в соответствии с частями 1, 1.1, 2 и 2.1 настоящей статьи, указывается заказчиком в извещении об осуществлении закупки и документации о закупке (в случае, если настоящим Федеральным законом предусмотрена документация о закупке).

Согласно пункту 12 части 1 статьи 42 Закона о контрактной системе извещение об осуществлении закупки должно содержать требования, предъявляемые к участникам закупки в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 31 настоящего Федерального закона, требования, предъявляемые к участникам закупки в соответствии с частями 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 настоящего Федерального закона, и исчерпывающий перечень документов, подтверждающих соответствие участника закупки таким требованиям, а также требование, предъявляемое к участникам закупки в соответствии с частью 1.1 статьи 31 настоящего Федерального закона (при наличии такого требования).

Пунктом 3 части 2 статьи 42 Закона о контрактной системе предусмотрено, что извещение об осуществлении закупки, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, должно содержать, в том числе, требования к содержанию, составу заявки на участие в закупке в соответствии с настоящим Федеральным законом и инструкция по ее заполнению. При этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников закупки.

При этом, в соответствии с подпунктом "н" пункта 1 части 1 статьи 43 Закона о контрактной системе в составе заявки участника закупки должны находить отражение документы, подтверждающие соответствие участника закупки требованиям, установленным пунктом 1 части 1 статьи 31 настоящего Федерального закона, документы, подтверждающие соответствие участника закупки дополнительным требованиям, установленным в соответствии с частями 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 настоящего Федерального закона, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

Как верно указала Комиссия УФАС в тексте оспариваемого решения, согласно системному толкованию указанных положений Закона участник закупки должен соответствовать требованиям, устанавливаемым в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг в соответствии со спецификой и содержанием объекта закупки.

Правоотношения, возникающие в связи с отнесением сведений к государственной тайне, их засекречиванием или рассекречиванием и защитой в интересах обеспечения безопасности Российской Федерации, регламентируются Законом РФ от 21.07.1993 N 5485-1 "О государственной тайне" (далее - Закон о государственной тайне).

Согласно абзацу 1 статьи 17 Закона о государственной тайне передача сведений, составляющих государственную тайну, предприятиям, учреждениям, организациям или гражданам в связи с выполнением совместных и других работ осуществляется заказчиком этих работ с разрешения органа государственной власти, в распоряжении которого в соответствии со статьей 9 настоящего Закона находятся соответствующие сведения, и только в объеме, необходимом для выполнения этих работ. При этом до передачи сведений, составляющих государственную тайну, заказчик обязан убедиться в наличии у предприятия, учреждения или организации лицензии на проведение работ с использованием сведений соответствующей степени секретности, а у граждан - соответствующего допуска.

В соответствии с абзацем 1 статьи 27 Закона о государственной тайне допуск предприятий, учреждений и организаций к проведению работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну, созданием средств защиты информации, а также с осуществлением мероприятий и (или) оказанием услуг по защите государственной тайны, осуществляется путем получения ими в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации, лицензий на проведение работ со сведениями соответствующей степени секретности.

Как следует из статьи 2 Закона о государственной тайне доступ к сведениям, составляющим государственную тайну предоставляет собой санкционированное полномочным должностным лицом ознакомление конкретного лица со сведениями, составляющими государственную тайну.

Таким образом, лицензия на проведение работ с использованием сведений соответствующей степени секретности требуется только при необходимости доступа лиц к указанным сведениям, выраженного в непосредственном использовании (ознакомлении) с ними в ходе исполнения услуг (работ), являющихся предметом закупки.

Комиссией УФАС было установлено, и как следует из материалов дела, пунктом 8 Технического задания (Приложение N 1 к извещению о проведении закупки) предусмотрены виды и объемы выполняемых работ, в том числе, в качестве начального этапа работ - выполнение основных строительно-монтажных работ на объекте согласно проектной документации, разработанной ОАО "Ч" шифр Ч-90478, с поставкой и монтажом оборудования, в число которых входят подготовительные работы: вынос основных осей зданий и сооружений в натуру с закреплением пунктами и знаками, получение порубочного билета, корчевка деревьев с вывозом мусора, срезка растительного грунта на стройплощадке.

Также указанным разделом Технического задания предусмотрено, что после окончания монтажа всех внутренних систем и наружных коммуникаций производятся пусконаладочные работы, передача подрядчиком Муниципальному Заказчику полного пакета документов для оформления ввода объекта в эксплуатацию.

Пунктом 12 Технического задания предусмотрено следующее: "Документация, передаваемая Муниципальным заказчиком: Проектно-сметная документация "Станция УФ-обеззараживания фильтрованной воды на очистных сооружениях водопровода г. Челябинска, в том числе ПИР", разработанная "Ч" (шифр Ч-90478), не содержащая сведения секретной информации (Приложение N 1.1 к техническому заданию).

Разделы проектно-сметной документации "Станция УФ-обеззараживания фильтрованной воды на очистных сооружениях водопровода г. Челябинска, в том числе ПИР", (шифр Ч-90478), содержащая сведения секретной информации, передаются подрядчику работ, имеющему доступ к секретной информации в соответствии с Указом Президента РФ от 30.11.1995 г. N 1203 "Об утверждении сведений, отнесенных к государственной тайне" (п. 42.1 перечня сведений, отнесенных к государственной тайне) после заключения муниципального контракта".

Пунктом 3.1.4. проекта контракта предусмотрено следующее: "Подрядчик обязан иметь лицензию на проведение работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну, выданную Федеральной службой безопасности Российской Федерации со степенью секретности разрешенных к использованию сведений, составляющих государственную тайну - "секретно". Лицензия должна быть действительна в течение всего срока действия контракта.

В течение 5 рабочих дней с момента заключения контракта направить Муниципальному заказчику, а также Предприятию запрос на получение исходных данных, в т.ч. указанных в п. 12 Технического задания, с приложением документов в соответствии с Регламентом Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства РФ по подтверждению степени секретности сведений, с которыми организации-соискатели лицензии на проведение работ с использованием сведений, составляющих государственную тайну, предполагают осуществлять свою деятельность, утвержденным приказом Минстроя России от 22.04.2016 г. N 4дсп/пр.

Получение исходных данных, содержащих сведения, отнесенные к государственной тайне, осуществляется в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации после получения разрешения от Минстроя России на передачу Подрядчику сведений, содержащих государственную тайну, после заключения муниципального контракта.

Получение разрешения от Минстроя России на передачу сведений, составляющих государственную тайну, осуществляется в порядке, утвержденном регламентом.

В случае привлечения Подрядчиком субподрядной организации, имеющей лицензию на проведение работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну, выданную Федеральной службой безопасности Российской Федерации со степенью секретности разрешенных к использованию сведений, составляющих государственную тайну - "секретно", в соответствии с Законом "О государственной тайне"...".

Указом Президента РФ от 30.11.1995 г. N 1203 утвержден перечень сведений, отнесенных к государственной тайне (далее - Перечень).

Согласно пункту 42.1 Перечня сведения, раскрывающие схемы водоснабжения городов с населением более 200 тыс. человек или железнодорожных узлов, расположение головных сооружений водопровода или водовода, их питающих, отнесены к государственной тайне.

Государственным органом, наделенным полномочиями по распоряжению сведениями, отнесенными к государственной тайне по указанному пункту Перечня, является Минстрой России.

В ходе проведения проверки Заказчик пояснил, что затраты на выполнение работ с использованием сведений, составляющих государственную тайну отражены в локальной смете JIC 01-02-01 и в пункте 1.4 проекта сметы контракта (Приложение N 6 к муниципальному контракту).

Локальной сметой JIC 01-02-01 (размещена в составе извещения о проведении закупки) предусмотрены следующие виды работ: вынос в натуру границ отвода; детальная разбивка осей зданий предварительная; детальная разбивка осей зданий окончательная; закладка центров; IV класс нивелирование.

Пунктом 1.4 проекта сметы контракта (Приложение N 6 к извещению о проведении закупки) в разделе "Глава 1. Подготовка территории строительства" предусмотрено следующее: разделы проектно-сметной документации, относящиеся к соответствующим конструктивным решениям (элементам), комплексам (видам) работ: ЛСР 01-02-01; наименование конструктивных решений (элементов), комплексов (видов) работ: затраты по разбивке основных осей зданий и сооружений, перенос их в натуру и закрепление пунктами и знаками".

При этом, в соответствии с понятиями инженерной геодезии, вынос точек в натуру представляет собой процесс закрепления на местности точек по заданным параметрам в принятой системе координат либо перенос "в натуру" проектных точек, осей и высотных отметок.

Из ответа УФСБ по Челябинской области на запрос антимонопольного органа о порядке взаимодействия сторон по заключаемому контракту в отношении получения и использования сведений, составляющих государственную тайну, следует, что в соответствии со статьей 17 Закона о государственной тайне при проведении работ организации необходимо иметь лицензию на право осуществления работ с использованием сведений, составляющих государственную тайну, в том случае, если заказчик будет передавать эти сведения.

Таким образом, при принятии оспариваемого решения, Комиссия обоснованно исходила из совокупного толкования указанных нормативных правовых актов, положений проекта контракта, извещения о проведении закупки в целом, а также пояснений Заказчика, разъяснений УФСБ по Челябинской области и МУП "ПОВВ" и правомерно указала, что сведения, составляющие государственную тайну, необходимы для осуществления первоначального этапа по подготовке территории строительства, а именно: вынос основных осей зданий и сооружений в натуру с закреплением пунктами и знаками, работы по которому являются подготовительными для выполнения основных работ по контракту, предусмотрены локальной сметой ЛСР 01-02-01 и пунктом 1.4 проекта сметы контракта, и находятся с ними в неразрывной функциональной и технологической взаимосвязи.

Следовательно, в ходе выполнения работ по подготовке территории строительства для выполнения строительно-монтажных работ на объекте подрядчику предстоит ознакомление со сведениями, составляющими государственную тайну, что требует от участника закупки наличия лицензии на проведение работ с использованием сведений соответствующей степени секретности.

Правомерность установления единых требований к участнику закупки в части необходимости наличия лицензии на проведение работ с использованием сведений соответствующей степени секретности, в соответствии с которым необходимость установления таких требований к участнику закупки обуславливается условиями закупочной документации.

При этом, возможность привлечения третьих лиц (субподрядной организации) имеющей лицензию на проведение работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну, выданную Федеральной службой безопасности Российской Федерации со степенью секретности разрешенных к использованию сведений, составляющих государственную тайну - "секретно", в соответствии с Законом о государственной тайне заключить договор с Муниципальным заказчиком на передачу сведений, составляющих государственную тайну", предусмотрена положениями пункта 3.1.4 контракта.

Вместе с тем, что верно установлено Комиссией УФАС, в извещении о проведении закупки единое требование к участнику закупки и к составу заявки на участие в аукционе о наличии лицензии на осуществление работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну, выданной ФСБ России, а также предоставлению документов, подтверждающих соответствие указанному требованию, в составе заявки (второй части), не предусмотрено, что не соответствует требованиям пункта 1 части 1, части 5 статьи 31, пункту 12 части 1, пункта 3 части 2 статьи 42, подпункта "н" пункта 1 части 1 статьи 43 Закона о контрактной системе.

Доводы представителя заявителя подлежат отклонению, как основанные на неверном толковании вышеприведенных норм и противоречащие фактическим обстоятельствам.

При таких обстоятельствах, суд приходит к выводу, что нарушений не имеется, оспариваемый ненормативный акт издан в пределах соответствующей компетенции и в соответствии с нормами действующего законодательства.

Поскольку совокупность условий, при наличии которых оспариваемый акт может  быть признан недействительным, отсутствуют, суд приходит к выводу, что в удовлетворении требований следует отказать.

руководствуясь статьями 110, 176, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований, отказать.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия путем подачи апелляционной жалобы в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд.

Судья                                                                                              И.В. Мрез