Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

 

Дело № А40-193578/17-107-2897

22 марта 2018 года

г. Москва

Резолютивная часть решения объявлена 19 января 2018 года.

Полный текст решения изготовлен 22 марта 2018 года.

Арбитражный суд г. Москвы в составе судьи Ларина М.В., единолично, при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело № А40-193578/17-107-2897 по заявлению ПАО «Авиакомпания «Сибирь» (ОГРН 

<

***>, 633104, г.Новосибирская обл., г.Обь-4, пр-кт Мозжерина, д.10, офис 201) к ответчику МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам № 6 (ОГРН 

<

***>, 125239, 

<

...>) о признании недействительными решения от 04.04.2017 № 17-12/23341519, при участии представителей заявителя: ФИО2, доверенность от 05.06.2017, паспорт, ФИО3, доверенность от 27.03.2015, паспорт, представителей ответчика: ФИО4, доверенность от 20.12.2017, удостоверение, ФИО5, доверенность от 03.08.2017, удостоверение,

УСТАНОВИЛ:

ПАО «Авиакомпания «Сибирь» (далее общество, заявитель) обратилось в суд к МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам № 6 (далее – инспекция, налоговый орган) с требованием  о признании недействительным решения от 04.04.2017 № 17-12/23341519 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части недоимки по НДС в размере 18 102 303 р., соответствующих пеней и штрафа (далее – решение).

Ответчик возражал против удовлетворения требований по доводам отзыва.

Выслушав лиц участвующих в деле, исследовав и оценив, имеющиеся в деле документы, суд пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения требований в виду следующего. 

Как следует из материалов дела, инспекция проводила выездную налоговую проверку общества по вопросам правильности исчисления и уплаты всех налогов и сборов за период с 01.01.2013 по 31.12.2014. 

После окончания проверки составлен акт выездной налоговой проверки от 15.02.2017 № 17-12/23309354, рассмотрены возражения и материалы проверки (протокол), вынесено решение от 04.04.2017 № 17-12/23341519, которым налоговый орган начислил налогоплательщику недоимку по налогу на доходы иностранных организаций, не связанных с деятельностью в Российской Федерации через постоянное представительство в размере 38 777 201 р., по НДС в размере 95 161 438 р., пени в общей сумме 52 791 894 р., штрафы по статье 123 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) в размере 7 349 464 р., с предложением уплатить задолженность и внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

Решением ФНС России по апелляционной жалобе от 17.07.2017 № АС-4-9/13883 оспариваемое решение инспекции оставлено без изменения и утверждено (заявление представлено в суд 18.10.2017).

Заявитель оспаривает решение только в части недоимки по НДС в размере 18 102 303 р.

Налоговым органом по оспариваемой части решения установлено, что заявитель в нарушении статей 148, 161 НК РФ не исполнил обязанность налогового агента по удержанию и перечислению в бюджет НДС в размере 18 102 303 р. с доходов за рекламные услуги выплаченные в рамках рамочного соглашения от 18.08.2014 в адрес иностранной компании «Wieden+Kennedy Amsterdam B.V.» (далее – компания «W+K»).

Судом по данному нарушению установлено следующее.

Между обществом и компанией «W+K» заключено рамочное соглашение от 18.08.2014 на предоставление рекламных и маркетинговых услуг, в соответствии с приложением А к которому компания обязуется оказать для общества услугу по производству рекламной компании, состоящей из двух этапов:

- творческие работы – разработка оригинальной творческой идеи рекламной компании и ее иллюстрация в визуальные материалы (черновики, эскизы, фото и др.);

- производственные работы – изготовление и поставка файлов, рекламных материалов по креативной идее, включая производство и демонстрация медиа-материалов с участием третьих лиц.

Приложением А определен формат рекламных работ на различных медиа (ТВ, радио, Интернет, др.).

В приложении F определен результат рекламной компании, подлежащей выполнению:

- для целей бизнеса – удержание доли акций на российской рынке не менее 14%, увеличение доли пассажиров, частоты рейсов, продаж через собственные каналы;

- для целей маркетинга – узнаваемость бренда, продвижение имиджа всемирной компании и др.

Согласно актам приемки услуг компания фактически оказала следующие услуги:

- разработка креативной идеи,

- разработка и производство ТВ ролика.

Результатом рекламной компании явилась созданная для общества компанией «W+K» имиджевая компания «#ХОЧУТУДАГДЕ» в виде рекламных роликов в эфире федеральных каналов, в Интернете, размещения в печатных и интернет-изданиях, в виде наружной рекламы.

Указанные услуги были оплачены на основании выставленных инвойсов на сумму 233 120 евро, 562 105 евро, 250 000 евро, 578 581 евро, с которых не был исчислен, удержан и перечислен в бюджет НДС, поскольку заявитель считал, что услуги по созданию видеоролика не относятся к рекламным услугам и поэтому в силу пункта 1 статьи 148 НК РФ не подлежат налогообложению на территории Российской Федерации.

Инспекция, начисляя НДС, указала в решении и отзыве, что услуги, которые были оказаны компанией для общества относятся в силу Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон о рекламе) к рекламным услугам, в связи с чем подлежат налогообложению в общем порядке.

Суд, рассмотрев доводы стороны, исследовав документы, установил следующее.

Согласно пункту 1 статьи 161 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг), местом реализации которых является территория Российской Федерации, налогоплательщиками - иностранными лицами, не состоящими на учете в налоговых органах в качестве налогоплательщиков, налоговая база определяется как сумма дохода от реализации этих товаров (работ, услуг) с учетом налога. В силу пункта 2 данной статьи налоговая база, указанная в пункте 1 настоящей статьи, определяется налоговыми агентами, которыми признаются организации и индивидуальные предприниматели, состоящие на учете в налоговых органах, приобретающие на территории Российской Федерации товары (работы, услуги) у указанных в пункте 1 настоящей статьи иностранных лиц. Налоговые агенты обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить в бюджет соответствующую сумму налога вне зависимости от того, исполняют ли они обязанности налогоплательщика, связанные с исчислением и уплатой налога, и иные обязанности, установленные настоящей главой.

В соответствии со статьей 146 НК РФ объектом налогообложения НДС признается, в том числе, реализация товаров, работ и услуг на территории Российской Федерации. Определение территории (места) реализации работ (услуг) осуществляется в соответствии со статьей 148 НК РФ. 

Согласно подпункту 4 пункта 1 статьи 148 НК РФ местом реализации работ (услуг) признается территория Российской Федерации, если покупатель работ (услуг) осуществляет деятельность на территории Российской Федерации, в отношении следующих работ (услуг): 

- консультационных, юридических, бухгалтерских, аудиторских, инжиниринговых, рекламных, маркетинговых услуг;

- услуг по обработке информации, а также при проведении научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ.

Налоговое законодательство не содержит понятия «рекламных услуг», в связи с чем, в силу статьи 11 НК РФ в данном случае подлежит применению законодательство в сфере рекламы, то есть положения Закона о рекламе.

В соответствии со статьей 3 Закона о рекламе под рекламой понимается информация, распространяемая любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Согласно пунктам 5-7 статьи 3 Закона о рекламе услуги, которые можно отнести к услугам по рекламе, оказывают не только рекламодатели (изготовители, или продавцы товара либо иные определившие объект рекламирования и (или) содержание рекламы лица) и рекламораспространители (лица, осуществляющие распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств), но также и рекламопроизводители (лица, осуществляющие полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму).

В соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности (ОКВЭД), утвержденном Приказом Росстандарта от 31.01.2014 № 14-ст деятельность рекламных агентств (код 73-11) включает предоставление всех видов услуг в области рекламы, включая консультирование, творческое обслуживание, изготовление рекламных материалов и закупки.

Следовательно, рекламная компания – это часть рекламных услуг, направленных на осуществление комплекса тщательно спланированных рекламных мероприятий, а рекламные услуги включают в себя не только распространение, но и услуги по созданию рекламы.

В соответствии со статьей 431 Гражданского кодекса Российской Федерации при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений, которое устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом. 

В данном случае в соответствии с Приложением «А» к соглашению компания обязалась провести для общества рекламную кампанию, состоящую из двух последовательных этапов: творческого произведения и производства работ.

Приложением  «А»  к  соглашению  предусмотрено проведение  рекламной кампании, которая заключается в разработке ее творческой идеи, ее иллюстрации в визуальные материалы, изготовление и поставка файлов, рекламных материалов по креативной идее, а также производство и демонстрацию в общественных местах медиа-материалов.

Учитывая произведенный выше анализ соглашения и актов приемки работ суд соглашается с инспекцией, что компанией оказаны обществу услуги по производству рекламной компании, в том числе путем использования средств, призванных привлекать внимание к клиенту со стороны потребителей, формировать и поддерживать интерес к продуктам заявителя, то есть фактически обществу оказаны услуги, относимые Законом к рекламной деятельности, в связи с чем местом, реализации услуг в соответствии с пунктом 1 статьи 148 НК РФ в рассматриваемом случае признается территория Российской Федерации. 

Суд также учитывает, что общество само в бухгалтерском учете квалифицировало оказанные услуги в качестве рекламных.

Довод заявителя, что компания не оказывала услуги по распространению рекламы, поскольку ее оказывали российские организации, судом не принимается, поскольку в силу перечисленных выше положений законодательства о рекламе услуги, которые можно отнести к услугам   по   рекламе,   оказывают   не   только   рекламораспространители, но и рекламопроизводители (лица, осуществляющие полное или частичное приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму). 

Ссылка заявителя на письма Минфина России в качестве основания для освобождения от ответственности (штрафа) и пеней в вижу наличия разъяснений по данному вопросу компетентного органа судом не принимается, поскольку указанные письма не содержат правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, и не являются нормативными правовыми актами, имеют информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах.

Таким образом, судом установлено, что общество неправомерно не удержало с выплаченного иностранной организации дохода за оказанные рекламные услуги НДС в размере 18 102 303 р., никаких оснований для квалификации данных услуг не в качестве рекламных и применения соответствующих положений статьи 148 НК РФ, исключающих налогообложение этих услуг налогом на добавленную стоимость у заявителя не имелось, в связи с чем, оспариваемое решение инспекции от 04.04.2017 № 17-12/23341519 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в соответствующей части является законным и обоснованным.     

На основании изложенного, руководствуясь статьями 137, 138 Налогового кодекса Российской Федерации, статьями 110, 167, 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Отказать ПАО «Авиакомпания «Сибирь» в удовлетворении требования о признании недействительным вынесенного МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам № 6 решения от 04.04.2017 № 17-12/23341519 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, проверенного на соответствие НК РФ.  

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течении месяца со дня принятия.

СУДЬЯ

М.В. Ларин