АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  СЕВЕРО-КАВКАЗСКОГО  ОКРУГА

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

арбитражного суда кассационной инстанции

Дело № А32-13865/2017

г. Краснодар

07 мая 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена 29 апреля 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 7 мая 2019 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Рыжкова Ю.В., судей Бабаевой О.В. и Трифоновой Л.А., при участии от ответчика – акционерного общества «НЭСК-электросети» (ИНН 2308139496, ОГРН 1072308013821) – Михайленко П.В. (доверенность от 01.01.2018), в отсутствие истца – общества с ограниченной ответственностью «Остров-96» (ИНН 2308143809, ОГРН 1082308003975), извещенного о времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», рассмотрев кассационную жалобу акционерного общества «НЭСК-электросети» на постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.12.2018 (судьи Ванин В.В., Ковалева Н.В., Чотчаев Б.Т.) по делу № А32-13865/2017, установил следующее.

ООО «Остров-96» (далее – общество) обратилось в арбитражный суд с иском к АО «НЭСК-электросети» (далее – компания, сетевая организация) о взыскании 21 574 097 рублей 25 копеек неустойки, начисленной с 18.03.2014 по 24.07.2017 по договору от 20.11.2012 № 4-38-12-1735 технологического присоединения к электрическим сетям (уточненные требования).

Решением от 14.12.2017, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 13.04.2018, в иске отказано. Суды исходили из наличия вины самого истца в нарушении сроков выполнения обязательств ответчика по проведению технологического присоединения.

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 21.06.2018 решение Арбитражного суда Краснодарского края от 14.12.2017 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.04.2018 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Краснодарского края. Суд кассационной инстанции указал на несоответствие имеющимся в материалах дела доказательствам выводов судов относительно завершения истцом первого этапа выполнения технических условий (далее – ТУ), неисследованность вопросов о выполнении сторонами обязательств по второму этапу. 

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 10.09.2018 (судья Березовская С.В.) в иске отказано. Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что истец не сообщал истцу о завершении работ по второму этапу и сам не выполнил обязательств по предоставлению ответчику документов, предусмотренных статьями 85, 86 Правил технологического присоединения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее – Правила № 861).

Постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.12.2018 решение отменено, с ответчика в пользу истца взыскано 9 205 796 рублей 20 копеек неустойки. Апелляционный суд указал на ошибочность выводов суда первой инстанции об обязанности истца представить сетевой организации документы, предусмотренные статьями 85, 86 Правил № 861. Названные нормы введены позднее заключения договора, поэтому в силу положений статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – Кодекс) необязательны для сторон. Суд применил статью 333 Кодекса и уменьшил размер взыскиваемой неустойки.

В кассационной жалобе компания просит отменить постановление и оставить в силе решение. Заявитель ссылается на то, что названные пункты Правил № 861 обязательны для сторон, поскольку вступили в силу до завершения истцом своей части обязательств по выполнению ТУ. Соответствующие документы не представлены обществом сетевой организации, несмотря на неоднократные запросы. Таким образом, истец не выполнил обязательства по ТУ, что препятствовало сетевой организации выполнить свою часть обязательств.

В отзыве общество отклонило доводы жалобы.

Изучив материалы дела и выслушав представителей сторон, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что жалоба подлежит удовлетворению.

Как видно из материалов дела, 20.11.2012 общество (заявитель) и компания (сетевая организация) заключили договор № 4-38-12-1735 об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям, по условиям которого сетевая организация приняла на себя обязанности по осуществлению технологического присоединения энергопринимающих устройств (далее – ЭПУ) заявителя на объекте (18этажный двухсекционный дом с подземной автостоянкой по адресу: г. Краснодар, ул. Базовская, 69), в том числе по обеспечению готовности объектов электросетевого хозяйства (включая их проектирование, строительство, реконструкцию) к присоединению ЭПУ, урегулированию отношений с третьими лицами в случае необходимости строительства (модернизации) такими лицами принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства. Максимальная мощность присоединяемых ЭПУ – 375 кВт. В силу пункта 5 договора срок выполнения мероприятий по технологическому присоединению – один год со дня заключения договора. В соответствии с пунктом 10 договора размер платы за технологическое присоединение – 16 010 461 рубль 78 копеек, который определен в соответствии с приказом Региональной энергетической комиссии – Департамента цен и тарифов по Краснодарскому краю от 08.06.2011 № 16/2011-э в редакции приказа от 28.09.2012 № 49/2012э. Пунктом 4 договора предусмотрено, что ТУ являются неотъемлемой частью договора; срок их действия – 2 года. В пункте 8 договора заявитель обязался надлежащим образом исполнить обязательства по выполнению возложенных на него мероприятий по технологическому присоединению в пределах границ участка, на котором расположены присоединяемые ЭПУ; после выполнения мероприятий по технологическому присоединению в пределах границ участка заявителя, предусмотренных ТУ, уведомить сетевую организацию о выполнении ТУ; принять участие в осмотре (обследовании) присоединяемых ЭПУ должностным лицом федерального органа исполнительной власти по технологическому надзору; получить разрешение уполномоченного федерального органа исполнительной власти по технологическому надзору на допуск в эксплуатацию присоединяемых объектов; после осуществления сетевой организацией фактического присоединения ЭПУ заявителя к электрическим сетям, фактического приема (подачи) напряжения и мощности подписать акт разграничения балансовой принадлежности электрических сетей, акт разграничения эксплуатационной ответственности, акт об осуществлении технологического присоединения либо представить мотивированный отказ от подписания в течение 10 рабочих дней со дня получения указанных актов от сетевой организации. Согласно пункту 7 договора сетевая организация обязана надлежащим образом исполнить обязательства по выполнению возложенных на нее мероприятий по технологическому присоединению (включая урегулирование отношений с иными лицами) до границ участка, на котором расположены присоединяемые ЭПУ заявителя, указанные в ТУ; в течение 10 рабочих дней со дня уведомления заявителем сетевой организации о выполнении им ТУ осуществить проверку выполнения ТУ заявителем; принять участие в осмотре (обследовании) присоединяемых ЭПУ заявителя должностным лицом федерального органа исполнительной власти по технологическому надзору; не позднее 10 рабочих дней со дня уведомления заявителем о получении разрешения уполномоченного федерального органа исполнительной власти по технологическому надзору на допуск в эксплуатацию объектов заявителя, с соблюдением срока, установленного пунктом 5 договора, осуществить фактическое присоединение энергопринимающих устройств заявителя к электрическим сетям, фактический прием (подачу) напряжения и мощности, составить при участии заявителя акт разграничения балансовой принадлежности электрических сетей, акт разграничения эксплуатационной ответственности, акт об осуществлении технологического присоединения и направить их заявителю. В силу пункта 17 договора в случае нарушения одной из сторон сроков исполнения своих обязательств по договору такая сторона в течение 10 рабочих дней с момента наступления просрочки уплачивает другой стороне неустойку, рассчитанную как произведение 0,014 ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации на дату заключения договора и общего размера платы за технологическое присоединение по договору за каждый день просрочки.

Сторонами подписаны ТУ от 20.11.2012 № 4-38-12-1735.

Платежными поручениями от 18.01.2013 № 27, от 18.01.2013 № 26, от 18.01.2013 № 28, от 21.11.2012 № 111, от 17.05.2013 № 304 истец уплатил за услуги по технологическому присоединению 9 606 277 рублей 07 копеек.

29 января 2014 года на основании письма истца от 17.01.2014 № 7 ответчик внес изменения в пункты 11.1.6, 11.1.7 ТУ, которыми предусмотрен поэтапный ввод в работу ЭПУ, а именно: подключение первого этапа (150 кВт) выполнить от РУ-0,4 кВ РП-10 отдельным выходом проводом «СИП», марку и сечение определить при проектировании. Предусмотреть установку узла учета, состоящего из вводного автомата с расцепителем на номинальный ток 320 А и прибором учета электроэнергии класса точности не ниже 1,0. Тип прибора учета и схему учета электроэнергии согласовать с филиалом электросетей – «Краснодарэлектросеть». Необходимость установки и выбор трансформаторов тока для узла учета должны быть предусмотрены проектом в зависимости от номинального тока согласно максимальной (разрешенной) мощности. Трансформаторы тока применять с классом точности не менее 0,5. Вторым этапом выполнить мероприятия по ТУ в полном объеме, а после ввода объекта в эксплуатацию ввод для подключения строительных механизмов и узел учета демонтировать.

Ссылаясь на нарушение ответчиком срока выполнения обязательств, общество обратилось в арбитражный суд с иском.

При новом рассмотрении дела, исследовав указанные судом кассационной инстанции вопросы, суд первой инстанции установил следующее.

В силу пункта 3 Правил № 861 сетевая организация обязана выполнить в отношении любого обратившегося к ней лица мероприятия по технологическому присоединению при условии соблюдения им названных Правил и наличия технической возможности технологического присоединения.

Пункт 7 Правил № 861 определяет процедуру технологического присоединения, завершающим этапом которой является составление акта о технологическом присоединении и акта разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон.

Положениями договора от 20.11.2012 № 4-38-12-1735 и ТУ, являющимися неотъемлемой частью договора, установлен порядок действий, которые обязаны выполнить как общество, так и компания.

Внося изменения в ТУ, стороны определили поэтапное выполнение обязательств по договору, состоящее из 1-го и 2-го этапов.

В соответствии с ТУ Северо-Кавказское управление Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору (далее – Ростехнадзор) выдало разрешение от 26.05.2014 № 10-23/233 на допуск в эксплуатацию электроустановок I этапа строительства жилого дома общества мощностью 150 кВт. По результатам выполнения первого этапа работ по договору технологического присоединения между сторонами составлен акт разграничения балансовой принадлежности электрических сетей и эксплуатационной ответственности от 11.12.2013 № 1002.

Суд правильно исходил из того, что условиями договора и ТУ предусмотрена определенная последовательность исполнения сторонами обязательств по договору; обязательства сторон носят встречный характер; от своевременного выполнения обязательств одной стороной зависит выполнение встречных обязательств другой стороной.

Подпунктами «г», «д» пункта 18 Правил № 861 установлено, что мероприятия по технологическому присоединению включают в себя: выполнение ТУ заявителем и сетевой организацией; проверку сетевой организацией выполнения заявителем ТУ (с оформлением по результатам такой проверки акта о выполнении заявителем ТУ, согласованного с субъектом оперативно-диспетчерского управления в случае, если ТУ в соответствии с названными Правилами подлежат согласованию с таким субъектом; осмотр (обследование) присоединяемых энергопринимающих устройств сетевой организацией с участием заявителя с выдачей акта осмотра (обследования) энергопринимающих устройств заявителя.

На основании пункта 101 Правил № 861 в случае, если техническими условиями предусмотрен поэтапный ввод в работу энергопринимающих устройств, проверка выполнения технических условий проводится в части мероприятий, предусмотренных каждым этапом и по техническим условиям в целом по завершении выполнения всех этапов.

Таким образом, по результату выполнения второго этапа, а именно реализации пунктов 10.2.1 – 10.2.3 и 11.1.1 ТУ в полном объеме, необходимо уведомить сетевую организацию.

Суд установил, что 25.11.2015 компания письмом № 20.2НС-06/1941/8661 сообщила истцу о выполнении мероприятий, предусмотренных техническими условиями и договором, и о готовности осуществить фактическое присоединение объекта истца. Ответчик просил в течение 30 дней с момента получения данного уведомления сообщить о готовности осуществить технологическое присоединение объекта и предоставить пакет документов в соответствии с пунктами 85, 86 Правил № 861.

В силу пункта 85 Правил № 861 для проведения проверки выполнения технических условий заявитель представляет в сетевую организацию уведомление о выполнении технических условий с приложением следующих документов: а) копии сертификатов соответствия на электрооборудование (если оборудование подлежит обязательной сертификации) и (или) сопроводительной технической документации (технические паспорта оборудования), содержащей сведения о сертификации; б) копии разделов проектной документации, предусматривающих технические решения, обеспечивающие выполнение технических условий, в том числе решения по схеме внешнего электроснабжения (схеме выдачи мощности объектов по производству электрической энергии), релейной защите и автоматике, телемеханике и связи, в случае если такая проектная документация не была представлена заявителем в сетевую организацию до направления заявителем в сетевую организацию уведомления о выполнении технических условий (если в соответствии с законодательством Российской Федерации о градостроительной деятельности разработка проектной документации является обязательной); в) документы, содержащие информацию о результатах проведения пусконаладочных работ, приемо-сдаточных и иных испытаний; г) нормальные (временные нормальные) схемы электрических соединений объекта электроэнергетики, в том числе однолинейная схема электрических соединений (электроустановки).

Сетевая организация рассматривает представленные заявителем документы и осуществляет осмотр электроустановок заявителя. По результатам осмотра электроустановок заявителя сетевая организация составляет в двух экземплярах акт осмотра (обследования) электроустановки (пункты 87, 88 Правил № 861). При невыполнении требований технических условий сетевая организация в письменной форме уведомляет об этом заявителя.

Таким образом, по результату выполнения второго этапа в полном объеме общество должно было уведомить сетевую организацию с приложением пакета документов, предусмотренных пунктом 85 Правил № 861, а также подать заявку на проведение осмотра энергопринимающих устройств.

Суд правомерно исходил из того, что письмо от 16.10.2014 исх. № 184, направленное истцом в сетевую организацию, не может быть расценено как уведомление истцом о выполнении с его стороны мероприятий, предусмотренных вторым этапом ТУ, поскольку к нему не приобщен пакет документов, указанный в пункте 85 Правил № 861.

При таких обстоятельствах компания была лишена возможности завершить мероприятия по договору технологического присоединения в связи с непоступлением надлежащего уведомления о выполнении второго этапа мероприятий по договору технологического присоединения на общую мощность 375 кВт.

В соответствии с пунктом 3 статьи 405 Кодекса должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора. Кредитор считается просрочившим, если он не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства (статья 406 названного Кодекса).

Выполнение компанией мероприятий второго этапа, предусмотренных ТУ, подтверждается актом осмотра электроустановки от 22.12.2016 № 41 и уведомлением о готовности на ввод в эксплуатацию объектов от 23.12.2016. Довод общества о том, что данное обстоятельство является достаточным доказательством передачи компании документов, предусмотренных пунктом 85 Правил № 861, является необоснованным. Принятие компанией ненадлежащего исполнения от общества само по себе не свидетельствует о том, что обществом соблюдены требования пункта 85 Правил № 861.

Ответчик неоднократно письмами (от 25.11.2015 исх. № 20.2НС-06/1941/8661, от 22.02.2017 исх. № 38НС-24/2365) обращался к истцу с просьбой сообщить о готовности осуществить технологическое присоединение объекта и направить необходимый пакет документов в соответствии с пунктами 85, 86 Правил № 861. Доказательства направления названных документов не представлены.

При изложенных обстоятельствах суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о том, что истец, не выполнив обязательств по договору в своей части, необоснованно требует неустойку за нарушение сроков исполнения встречных обязательств другой стороной.

Поскольку просрочка общества напрямую влияла на дальнейшее исполнение обязательств компанией, суд первой инстанции правильно отказал в иске.

Апелляционный суд ошибочно пришел к выводу об отсутствии оснований для применения пунктов 85, 86 Правил № 861 (в редакции от 07.03.2014), сославшись на заключение сторонами договора ранее данной даты.

В силу пункта 2 статьи 422 Кодекса, если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.

Согласно части 6 статьи 6 Федерального закона от 26.03.2003 № 36-ФЗ «Об особенностях функционирования электроэнергетики и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "Об электроэнергетике"» (далее – Закон № 36-ФЗ) утверждаемые Правительством Российской Федерации основные положения функционирования розничных рынков и иные регулирующие функционирование (ценообразование) оптового и розничных рынков нормативные документы обязательны для сторон публичного договора со дня их вступления в силу и распространяются также на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров, если указанными нормативными документами не установлен иной срок их вступления в силу.

На момент обращения общества к компании о принятии результатов второго этапа выполнения ТУ положения пунктов 85, 86 Правил № 861 о представлении сетевой организации соответствующих документов действовали более полугода.

При новом рассмотрении дела общество и апелляционный суд не опровергли довод сетевой организации о том, что и ранее действовавшими нормативными актами была предусмотрена обязанность общества оформлять данные документы, поэтому после вступления в силу пунктов 85, 86 Правил № 861 у истца отсутствовали объективные препятствия для представления этих документов ответчику.

Довод общества о том, что спорные документы были переданы компании ранее при завершении первого этапа ТУ, а второй этап сводился лишь к формальным процедурам, не подтвержден доказательствами и противоречит согласованному сторонами разделению выполнения ТУ на этапы, согласно которому по первому этапу предусмотрено подключение лишь 150 кВт из 375 кВт, а по второму – выполнение пунктов 10.2.1 – 10.2.3 ТУ, т. е., в частности, сооружение 2 БКТП в районе ул. Базовская, 69 с трансформаторами на номинальное напряжение 6/0,4 кВ и прокладка кабелей протяженностью 1,1 км и 0,35 км, в связи с которыми общество должно выполнить свою часть обязательств.

Довод общества о том, что пункты 85, 86 Правил № 861 не относятся к предусмотренным частью 6 статьи 6 Закон № 36-ФЗ основным положениям функционирования розничных рынков и иным регулирующим функционирование (ценообразование) оптового и розничных рынков нормативным документам, поэтому на них не распространяются положения данного Закона, отклоняется.

По смыслу статей 5, 37, 41 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике», пункта 119 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 «О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии», неотъемлемой частью регулирования функционирования оптового и розничных рынков электроэнергии являются нормативные документы, определяющие порядок доступа к электрическим сетям и услугам по передаче электрической энергии, в том числе взаимодействия с организациями технологической инфраструктуры на розничных рынках, технологического присоединения к данным сетям.

При изложенных обстоятельствах основания для взыскания неустойки с компании за просрочку обязательства отсутствуют, постановление апелляционной инстанции следует отменить с оставлением в силе решения суда первой инстанции.

Руководствуясь статьями 274, 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.12.2018 по делу № А32-13865/2017 отменить.

Решение Арбитражного суда Краснодарского края от 10.09.2018 по тому же делу оставить в силе.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Остров-96» в пользу акционерного общества «НЭСК-электросети» 3000 рублей расходов по уплате государственной пошлины по кассационной жалобе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий							          Ю.В. Рыжков

Судьи										          О.В. Бабаева

										          Л.А. Трифонова