АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ  ОБЛАСТИ

Красная ул., д. 8, Кемерово, 650000, тел. (384-2) 45-10-16

E-mail: info@kemerovo.arbitr.ru, http://www.kemerovo.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А27-23456/2020

город Кемерово

3 сентября 2021 года

Резолютивная часть решения оглашена 27 августа 2021 года.

Полный текст решения изготовлен 3 сентября 2021 года.

Арбитражный суд Кемеровской области в составе судьи  М. А. Сарафанниковой

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи секретарем судебного заседания ФИО1,

при участии представителей заявителя ФИО2 по доверенности от 21.09.2020, ФИО3 по доверенности от 21.09.2020, представителя ГКУ «Дирекция особо охраняемых природных территорий Кемеровской области» ФИО4 (директор), приказ № 16-К от 11.03.2015, представителя Прокуратуры Вольф М. Е.  по доверенности от 12.08.2021,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению 

общества с ограниченной ответственностью «Барзасская экспедиция», город Кемерово (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к Департаменту по охране объектов животного мира Кузбасса, город Кемерово (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о признании незаконным бездействия, об обязании устранить нарушение прав и интересов,

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований:

Государственное казенное учреждение «Дирекция особо охраняемых природных территорий Кемеровской области» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), город Кемерово, 

общество с ограниченной ответственностью «Геострой» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), город Кемерово, 

Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Кемеровской области – Кузбассу, город Кемерово, 

Департамент по недропользованию по Сибирскому Федеральному округу, город Новосибирск, 

Прокуратура Кемеровской области – Кузбасса, город Кемерово,

у с т а н о в и л:

В Арбитражный суд Кемеровской области 03 ноября 2020 года поступило заявление общества с ограниченной ответственностью «Барзасская экспедиция», город Кемерово (ООО «Барзасская экспедиция», заявитель, общество) к Департаменту по охране объектов животного мира Кузбасса, город Кемерово (Департамент ООЖМ Кузбасса, заинтересованное лицо), Администрации Правительства Кузбасса, город Кемерово (заинтересованное лицо) о признании бездействия Администрации Правительства Кузбасса (Департамента по охране объектов животного мира Кузбасса) в части не приведения в соответствие с требованиями статьи 2 Федерального закона от 14 марта 1995 года №33-ФЗ «Об особо охраняемых природных территориях» сведений  о границах особо охраняемой природной территории – государственного природного заказника «Барзасский» незаконным, нарушающим права ООО «Барзасская экспедиция» в сфере предпринимательской деятельности; об обязании Администрации Правительства Кузбасса (Департамента по охране объектов животного мира Кузбасса) совершить действия по представлению сведений о границах особо охраняемой природной территории (далее – ООПТ) – государственного природного заказника «Барзасский», содержащих графическое описание местоположения границ такой территории, перечень координат характерных точек этих границ в системе координат, используемой для ведения Единого государственного реестра недвижимости, с учетом границ горного отвода действующей лицензии КЕМ 00932 ТР.  

Определением суда от 27 ноября 2020 года заявление принято к производству.

В ходе судебного разбирательства Администрация Правительства Кузбасса исключена из числа заинтересованных лиц.

В ходе рассмотрения дела Департаментом были представлены сведения о границах земельного участка заказника. После ознакомления с данными сведениями заявитель установил, что имеет место пересечение границ природного заказника и территории действия лицензии, что, по мнению заявителя, нарушает его права и законные интересы в сфере предпринимательской деятельности.

В судебном заседании 05.04.2021 заявитель окончательно просил признать незаконными действия (бездействие) Департамента по охране объектов животного мира Кузбасса, в части невыполнения требований статьи 2 Федерального закона от 14 марта 1995 года №33-ФЗ «Об особо охраняемых природных территориях» и не установления границ в соответствии с техническими условиями проведения землеустройства особо охраняемой природной территории – государственного природного заказника «Барзасский». 

В отсутствие возражений изменения предмета заявленных требований приняты в соответствии со статьей 49 АПК РФ.

Установлено, что сторонами контракта №170/16к от 03.10.2016 на выполнение кадастровых работ, предметом которого являются землеустроительные работы по изготовлению землеустроительного дела и карты (плана) территории государственного природного заказчика «Барзасский», являлись Государственное казенное учреждение «Дирекция особо охраняемых природных территорий Кемеровской области» (заказчик) и Общество с  ограниченной ответственностью «Геострой» (подрядчик).

Определением суда от 05.04.2021 на основании статьи 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьих лиц привлечены Государственное казенное учреждение «Дирекция особо охраняемых природных территорий Кемеровской области» (ГКУ «Дирекция ООПТ Кузбасса»), общество с ограниченной ответственностью «Геострой» (ООО «Геострой»).

Представитель Департамента в ходе судебного процесса возражал против требований заявителя в полном объеме.

В ходе судебного процесса представитель ГКУ «Дирекция ООПТ Кузбасса» пояснила в соответствии с отзывом, что границы государственного природного заказчика «Барзасский» были установлены и определены решением исполкома Кемеровского областного Совета депутатов от 29.06.1972 № 301, в дальнейшем действие заказника продлевалось, границы не менялись. Кадастровые работы по контракту № 170/16К от 03.10.2016 выполнялись с целью изготовления землеустроительного дела и карты (плана) территории государственного природного заказчика «Барзасский» и не являлись работами по установлению границ заказника. Считал требования не подлежащими удовлетворению, указывая на то, что с 1972 года по настоящее время границы заказника были определены и далее установлены в соответствии с действующим законодательством. 

Представитель ООО «Геострой» также возражал против требований в полном объеме.

Представитель заявителя настаивал на проведении судебной биолого-экологической экспертизы, указывал, что в случае установления антропогенного воздействия на территории пересечения границ заказника и лицензии, указанная территория подлежит исключению из ООПТ.

Судом в удовлетворении ходатайства о проведении судебной биолого-экологической экспертизы было протокольно отказано, поскольку не усматривалось оснований для вывода о том, что она связана с предметом спора об оспаривании бездействия Департамента по охране объектов животного мира Кузбасса, заявителем не приведены нормы, позволяющие установить обязанность органа учитывать фактор антропогенного воздействия при установлении границ территории и дальнейшем их уточнении.

Определением суда от 19.07.2021 судом были привлечены к участию в деле в качестве третьих лиц Управление Росреестра по Кемеровской области, а также Федеральное агентство по недропользованию в лице территориального органа Департамента по недропользованию по Сибирскому федеральному округу. Кроме этого, учитывая существо требований заявителя, затрагивающих интересы неопределенного круга лиц, применительно к статье 52 АПК РФ, судом рассмотрен вопрос и привлечена к участию в деле Прокуратура Кемеровской области.

В настоящее судебное заседание Департамент ООЖМ, ООО «Геострой», Управление Росреестра, Сибнедра  явку представителей не обеспечили, в материалах дела имеются доказательства надлежащего их уведомления о судебном процессе, ранее представляли в материалы дела ходатайства о рассмотрении дела в их отсутствие.

Суд на основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации счел возможным рассмотреть дело в отсутствие не явившихся лиц.

В настоящем судебном заседании представители заявителя настаивали на требованиях согласно доводам заявления, дополнений к заявлению, пояснениям по делу.

Представитель ГКУ «Дирекция ООПТ Кузбасса» возражала против требований согласно отзыву, дополнениям к отзыву, письменным пояснениям.

Прокуратура Кемеровской области возражала против требований заявителя согласно представленному письменному отзыву.

Изучив материалы дела, заслушав доводы и пояснения представителей лиц, участвующих в деле,  суд установил следующее.

22.06.2001 ООО «Барзасская Экспедиция» выдана лицензия КЕМ 00932 ТР  с целевым назначением и видами работ: геологическое изучение (поиски), разведка и добыча комплекса полезных ископаемых (бокситы, ильмениты, огнеупорные глины, минеральные пигменты, золото). Статус участка недр: горный отвод. Площадь участка недр составляет 258,8 кв. км. Срок действия в дальнейшем был продлен до 01.01.2028 (т. д. № 1, л. д. 22-63).

В ходе осуществления предпринимательской деятельности в рамках выданной лицензии КЕМ 00932 ТР Обществу стало известно о нахождении рядом с границами горного отвода особо охраняемой природной территории - заказник «Барзасский» (далее - ООПТ). 10.08.2020 с целью недопущения ограничений права пользования недрами в границах горного отвода, а также предотвращения возможного конфликта интересов недропользователя и утвержденного неопределенного пространственными границами режима ООПТ, Общество обратилось в адрес Администрации Правительства Кузбасса и в адрес Департамента по охране объектов животного мира Кузбасса (т. д. № 1, л. д. 20-21) с просьбой уточнить границы ООПТ, исключить возможность пересечения границ ООПТ с границами горного отвода, путем обновления сведений о границах особо охраняемой природной территории - регионального заказника «Барзасский», с учетом вынесенных точек координат границ участка недр.

От Департамента по охране объектов животного мира Кузбасса получен ответ (исх.№ 01-19/2180 от 11.09.2020, т. д. № 1, л. д. 64-66), согласно которому границы ООПТ имеют пересечение с границами горного отвода (лицензия КЕМ 00932 ТР), изменение границ возможно только с соблюдением требований в соответствии со статьей 12 Закона Кемеровской области от 04.01.2001 «Об особо охраняемых природных территориях в Кемеровской области» № 1-ОЗ.

Государственный охотничий заказник «Барзасский» образован решением исполкома Кемеровского областного Совета депутатов от 29.06.1972 № 301, и согласно положениям указанного решения запрета геологического изучения недр, разведки и добычи полезных ископаемых не содержалось.

20.04.2000 распоряжением Администрации Кемеровской области № 380-р принято решение об утверждении Положения о режиме государственного природного заказника. Действие заказника было продлено на неопределенный срок, уточнена площадь, при этом заказник получил статус государственного природного заказника.

Постановлением коллегии Администрации Кемеровской области от 14.10.2009 № 412-р действие заказника было продлено на неопределенный срок, утверждено Положение, утверждено описание (географическое) границ.

В период с 2015 года по 2019 год органами государственной власти установлены следующие запреты, не имеющие четкой правовой связи с конкретной территорией:

- Постановлением коллегии Администрации Кемеровской области от 21.07.2015 № 230 внесены изменения в постановление коллегии Администрации Кемеровской области от 14.10.2009 № 412-р, при этом подпункт 3.1.4. раздела 3 приложений № 1 - 12 изложен в редакции «разведка и добыча полезных ископаемых» - запрещена.

Постановлением коллегии Администрации Кемеровской области от|05.02.2019 № 58 внесены изменения в постановление коллегии Администрации Кемеровской области от 14.10.2009 № 412-р, при этом подпункт 3.1.4. раздела 3 приложений № 1 - 12 изложен в редакции «геологическое изучение недр, разведка и добыча полезных ископаемых» - запрещена.

Таким образом, в период с 21.07.2015 по 05.02.2019 законодательных запретов деятельности в виде «геологического изучения недр, разведки и добычи полезных ископаемых» не имелось, в период с 29.06.1972 по 20.04.2000 и с 20.04.2000 по 21.07.2015 законодательных запретов деятельности в виде «разведки и добычи полезных ископаемых» не имелось, ввиду чего в предполагаемых границах ООПТ обществом  осуществлялась деятельность по изучению, разработке и добыче полезных ископаемых, что в свою очередь, по мнению заявителя, исключает объективную возможность включения части подверженной многократному антропогенному воздействию территории в территорию ООПТ.

Полагая, что законодательныйзапрет деятельности, установленный органами исполнительной власти Кемеровской области утвержденным Положением о режиме ООПТ, действует произвольно, поскольку объект охраны в границах ООПТ не определен, не имеет правовой связи с утвержденной территорией ООПТ- зоной с особыми условиями использования территории, учитываемой при функциональном назначении такой территории, Общество указывает, что лишено фактической возможности осуществления прав недропользователя в границах пересечения на территории, не имеющей четко обозначенных границ установленных в порядке землеустройства (кадастра) и утвержденной в порядке создания ООПТ конкретной территории являющейся объектом касторового учета.

Поскольку создание ООПТ в первую очередь определено законодателем в виде территории, при этом, решения об утверждении границ ООПТ (координат угловых точек) не принято нормативным правовым актом Администрации Кемеровской области, что, по мнению заявителя, является несоблюдением статьи 2 Федерального закона от 14.03.1995 № 33-ФЗ «Об особо охраняемых природных территориях» и влечет нарушение прав и законных интересов заявителя по пользованию участком недр в соответствии с выданной лицензией, ввиду чего ООО «Барзасская Экспедиция» обратилась в суд с настоящим заявлением.

Оценив в соответствии со статьей 71 АПК РФ представленные доказательства и фактические обстоятельства дела, заслушав и изучив доводы лиц, участвующих в деле, суд считает заявленные требования не подлежащими удовлетворению, исходя из следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение, или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. 

Заявленное требование может быть удовлетворено судом при наличии одновременно двух условий: несоответствия оспариваемого ненормативного акта закону или иному нормативному правовому акту и нарушения данным ненормативным актом прав и законных интересов граждан, организаций, иных лиц (пункт 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации №6/8 от 01.07.1996 и статья 201 АПК РФ).

В соответствии с п. п. "д" и "к" ч. 1 ст. 72, ч. 2 ст. 76 Конституции Российской Федерации охрана окружающей среды, особо охраняемые природные территории, законодательство об охране окружающей среды находятся в совместном ведении Российской Федерации субъектов Российской Федерации. По предметам совместного ведения Российской Федерации и субъектов Российской Федерации издаются федеральные законы и принимаемые в соответствии с ними законы и иные нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации.

Правовые основы государственной политики в области охраны окружающей среды, обеспечивающие сбалансированное решение социально-экономических задач, сохранение благоприятной окружающей среды, биологического разнообразия и природных ресурсов в целях удовлетворения потребностей нынешнего и будущих поколений, укрепления правопорядка в области охраны окружающей среды и обеспечения экологической безопасности определяет Федеральный закон "Об охране окружающей среды" (далее Закон об охране окружающей среды"). Этот же федеральный закон регулирует отношения в сфере взаимодействия общества и природы, возникающие при осуществлении хозяйственной и иной деятельности, связанной с воздействием на природную среду как важнейшую составляющую окружающей среды, являющуюся основой жизни на Земле, в пределах территории Российской Федерации, а также на континентальном шельфе и в исключительной экономической зоне Российской Федерации.

Хозяйственная и иная деятельность органов государственной власти Российской Федерации, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, юридических и физических лиц, оказывающая воздействие на окружающую среду, должна осуществляться с учетом основных принципов охраны окружающей среды, закрепленных в статье 3 указанного федерального закона.

Пунктом 1 статьи 58 Закона об охране окружающей среды, преамбулой к Федеральному закону от 14.03.1995 N 33-ФЗ "Об особо охраняемых природных территориях" (далее - Федеральный закон N 33-ФЗ) определено, что природные объекты, имеющие особое природоохранное, научное, историко-культурное, эстетическое, рекреационное, оздоровительное и иное ценное значение, находятся под особой охраной. Для охраны таких природных объектов устанавливается особый правовой режим, в том числе создаются особо охраняемые природные территории. Особо охраняемые природные территории относятся к объектам общенационального достояния. Особо охраняемыми природными территориями являются участки земли, водной поверхности и воздушного пространства над ними, где располагаются природные комплексы и объекты, которые имеют особое природоохранное, научное, культурное, эстетическое, рекреационное и оздоровительное значение, которые изъяты решениями органов государственной власти полностью или частично из хозяйственного использования и для которых установлен режим особой охраны (преамбула Федерального закона N 33-ФЗ).

В силу пункта 1 статьи 2 Федерального закона № 33-ФЗ , при принятии решений о создании особо охраняемых природных территорий учитывается:

а) значение соответствующей территории для сохранения биологического разнообразия, в том числе редких, находящихся под угрозой исчезновения и ценных в хозяйственном и научном отношении объектов растительного и животного мира и среды их обитания;

б) наличие в границах соответствующей территории участков природных ландшафтов и культурных ландшафтов, представляющих собой особую эстетическую, научную и культурную ценность;

в) наличие в границах соответствующей территории геологических, минералогических и палеонтологических объектов, представляющих собой особую научную, культурную и эстетическую ценность;

г) наличие в границах соответствующей территории уникальных природных комплексов и объектов, в том числе одиночных природных объектов, представляющих собой особую научную, культурную и эстетическую ценность.

В соответствии с подпунктом "г" пункта 2 статьи 2 Федерального закона № 33-ФЗ с учетом особенностей режима особо охраняемых природных территорий различаются категории указанных территорий, в том числе государственные природные заказники.

Государственными природными заказниками являются территории (акватории), имеющие особое значение для сохранения или восстановления природных комплексов или их компонентов и поддержания экологического баланса (пункт 1 статьи 22 Закона N 33-ФЗ).

В силу пунктов 1 - 3 статьи 24 Закона N 33-ФЗ на территориях государственных природных заказников постоянно или временно запрещается или ограничивается любая деятельность, если она противоречит целям создания государственных природных заказников или причиняет вред природным комплексам и их компонентам. Задачи и особенности режима особой охраны территории конкретного государственного природного заказника федерального значения определяются положением о нем, утверждаемым федеральным органом исполнительной власти в области охраны окружающей среды. Задачи и особенности режима особой охраны конкретного государственного природного заказника регионального значения определяются органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, принявшими решение о создании этого государственного природного заказника.

Как следует из материалов дела и установлено судом, Государственный природный зоологический заказник «Барзасский», был создан как государственный охотничий заказник решением исполкома Кемеровского областного Совета депутатов от 29 июня 1972 г. № 301 (т. д. № 3, л. д. 50-51), границы  которого утверждены приложением к указанному решению. 

Распоряжением Администрации Кемеровской области от 20.04.2000 № 380-р «О государственных заказниках областного значения» действие заказника было продлено на неопределенный срок и утверждено Положение.

В дальнейшем Постановлением Коллегии Администрации Кемеровской области от 14.10.2009 «О государственных природных заказниках Кемеровской области» (т. д. № 2, л. д. 5-7) продлен срок действия существующего государственного природного заказника Кемеровской области «Барзасский», площадью 62,5 тыс. гектаров. Этим же постановлением утверждено положение о государственном природном заказнике «Барзасский» (далее - Положение), в приложении № 13 к указанному постановлению были описаны сведения о границах государственного природного заказника «Барзасский».

В соответствии с п. 1.1 Положения государственный природный заказник Кемеровской области «Барзасский» является особо охраняемой природной территорией регионального значения.

Режим особой охраны конкретной особо охраняемой природной территории определяется Положением об особо охраняемой природной территории регионального значения, утвержденным Коллегией Администрации Кемеровской области (статья 1 Закона Кемеровской области от 04.01.2001 г. № 1-03 «Об особо охраняемых природных территориях в Кемеровской области»).

В соответствии с Положением о государственном природном зоологическом заказнике «Барзасский» заказник организован с целью сохранения биологического разнообразия Кемеровской области, в том числе с целью охраны и воспроизводства объектов животного мира, отнесенных к объектам охоты, охраны мест их обитания, сохранения и восстановления численности редких и исчезающих видов животного и растительного мира. На заказник возложены задачи поддержания целостности устоявшихся экосистем, охраны типичных ландшафтов, сохранения, воспроизводства и восстановления запасов всех обитающих на его территории объектов животного мира.

Заказник учитывается при разработке территориальных комплексных схем, схем и проектов землеустройства, схем районной планировки, документов лесного планирования, а также других проектов.

Пунктом 3 названного Положения предусмотрен режим особой охраны на территории заказника, который включает в себя следующие запреты:

-охота на все виды объектов животного мира и иные виды пользования животным миром,

-передвижение самоходной техники, в зимний период - снегоходной техники, в летний период - квадроциклов, за исключением использования должностными лицами департамента и департамента лесного комплекса Кемеровской области при исполнении ими своих полномочий,

-все виды рубок в радиусе 300 метров от токов глухаря,

-разработка месторождений полезных ископаемых,

-проведение взрывных работ,

-сплав леса,

-разрушение нор диких животных и гнезд птиц и т.д.

Аналогичные положения предусмотрены Лесным планом Кемеровской области (п. 1.1.7), утвержденным постановлением Губернатора Кемеровской области, лесохозяйственным регламентом Кемеровского лесничества Кемеровской области (п. 1.1.7).

В приложении № 13 к указанному постановлению (в редакции, действующей на момент его принятия) были описаны следующие сведения о границах государственного природного заказника «Барзасский»:

северная - от пересечения дорог Мариинского тракта на поселок Бердовка и далее по Мариинскому тракту до поселка Юго-Александровка;

восточная - от поселка Юго-Александровка по водоразделу рек Кельбес и Конюхта, далее по водоразделам притоков рек Барзас и Золотой Китат до истоков реки Камжала;

южная - от истоков реки Камжала по водоразделам рек Камжала, Заломная, Грязная до истоков реки Малая Промышленка;

западная - от истоков реки Малая Промышленка по водоразделу рек Талый Тайгат и Шурчак до деревни Ермаки, от деревни Ермаки по дороге через поселок Бердовка на исходную позицию.

Данное описание полностью соответствовало описанию границ, утвержденному Приложением к решению облисполкома от 29.06.1972.

Указанное решение было принято в соответствии с действующими на тот период нормативно-правовыми актами Советского союза, правопреемником которого является Российская Федерация и не было отменено (аннулировано) в установленном порядке.

Учитывая вышеизложенное, оснований полагать, что постановлением от 2009 года Коллегия Администрации Кемеровской области установила границы государственного природного заказника «Барзасский» не имеется, границы заказника установлены с 1972 года и каких-либо изменений не претерпевали.

Федеральным законом от 03.08.2018 N 342-ФЗ  были введены в действие пункты 12, 13 Федерального закона № 33-ФЗ, в соответствии с которыми обязательным приложением к решению о создании особо охраняемой природной территории являются сведения о границах такой территории, которые должны содержать графическое описание местоположения границ такой территории, перечень координат характерных точек этих границ в системе координат, используемой для ведения Единого государственного реестра недвижимости.

Форма графического описания местоположения границ особо охраняемой природной территории, требования к точности определения координат характерных точек границ особо охраняемой природной территории, формату электронного документа, содержащего указанные сведения, устанавливаются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере ведения Единого государственного реестра недвижимости, осуществления государственного кадастрового учета недвижимого имущества, государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, предоставления сведений, содержащихся в Едином государственном реестре недвижимости.

Согласно Федеральному закону от 3 августа 2018 года № 342-ФЗ «О внесении изменений в Градостроительный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» Положения об особо охраняемых природных территориях, которые утверждены до 1 сентября 2018 года, должны быть приведены в соответствие с требованиями статьи 2 Федерального закона от 14 марта 1995 года № 33-ФЗ «Об особо охраняемых природных территориях» до 1 июля 2020 года.

В соответствии с пунктом 10 статьи 106 Земельного кодекса Российской Федерации обязательным приложением к решению об установлении зоны с особыми условиями использования территории, а также к решению об изменении зоны с особыми условиями использования территории, предусматривающему изменение границ данной зоны, являются сведения о границах данной зоны, которые должны содержать графическое описание местоположения границ данной зоны, перечень координат характерных точек этих границ в системе координат, установленной для ведения Единого государственного реестра недвижимости.

Вместе с тем, как следует из представленных доказательств, требования вышеуказанных актов о приведении Положения об особо охраняемой природной территории «Государственный природный заказник «Барзасский», которые утверждено до 1 сентября 2018 года, не было приведено в соответствие с требованиями статьи 2 Федерального закона от 14 марта 1995 года № 33-ФЗ «Об особо охраняемых природных территориях» в срок до 1 июля 2020 года.

Указанная обязанность была выполнена исполнительным органом Кемеровской области только в ходе судебного разбирательства, а именно 30.03.2021 в соответствии с Постановлением № 143 «О внесении изменений в постановление Коллегии Администрации Кемеровской области от 14.10.2009 № 412 «О государственных природных заказниках Кемеровской области – Кузбасса» (т. д. № 2, л. д. 127-176), которым в приложение № 13 к Постановлению № 412 от 14.10.2009 внесен, помимо ранее изложенного описания границ, перечень географических координат характерных точек, окружных границ государственного природного заказника «Барзасский» (система координат МСК-42, зона 1, Кемеровская область – Кузбасс), а также уточнена площадь данной ООПТ, которая составила 63,9 тыс. га.

Таким образом, в период с 02.07.2020 по 30.03.2021 имело место незаконное бездействие заинтересованного лица по не приведению Положения о государственном природном заказнике «Барзасский» в соответствие с требованиями статьи 2 Федерального закона от 14 марта 1995 года № 33-ФЗ «Об особо охраняемых природных территориях».

Вместе с тем, суд не может прийти к выводу о том, что указанное бездействие в названный период времени привело к нарушению права и интересов заявителя в области предпринимательской деятельности ввиду следующего:

Заявитель указывает, что отсутствие графического описания местоположения границ особо охраняемой природной территории заказника «Барзасский» повлекло отсутствие правовой определенности при использовании участка недр в соответствии с лицензией от 22.06.2001 КЕМ 00932 ТР, предоставленного в пользование ООО «Барзасская Экспедиция». Кроме того, факт пересечения границ природного заказника с участком недр не позволяет обществу вести соответствующие работы по добыче полезных ископаемых на участке, котором фактически уже проведено геологическое исследование и разведка полезных ископаемых при том, что лицензия и приложения к ней не содержат информации о границах особо охраняемых природных территорий, в том числе иных ограничений на пользование недрами в границах участка недр лицензия не содержит. По мнению заявителя, территория участка, предоставленного лицензией, пересекаемая с территорией природного заказника, должна быть исключена из территории ООПТ, поскольку она не соответствует критериям, определяющим местность для ведения деятельности по защите особо охраняемых природных территорий, установленным в статье 2 Федерального закона от 14.03.1995 № ЗЗ-ФЗ «Об особо охраняемых природных территориях» в части значения соответствующей территории для сохранения биологического разнообразия, в том числе редких, находящихся под угрозой исчезновения и ценных в хозяйственном и научном отношении объектов растительного и животного мира и среды их обитания, поскольку на данном участке пересечения имеются следы антропогенного воздействия, в том числе, ранее осуществлявшим пользование данным участком недропользователем. В доказательство указанного заявителем представлено Заключение специалистов № 12-2021 от 09 марта 2021 года, а также было заявлено ходатайство о проведении судебной эколого-биологической экспертизы по настоящему делу.

Судом установлено, что в соответствии с пунктом 10 статьи 32 Федерального закона от 13.07.2015 № 218-ФЗ «О государственной регистрации недвижимости» сведения о границах государственного природного заказника «Барзасский» внесены в Единый государственный реестр недвижимости, что подтверждается письмом Федеральной кадастровой палаты Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии» по Кемеровской области от 20.12.2016 № 11-09/9007 (т. д. № 3 л. д. 52). Публичная кадастровая карта отражает информацию о границах государственного природного заказника «Барзасский» в составе сведений о Зоне с особыми условиями использования территории (ЗОУИТ42:00-6.521, Реестровый номер: 42:00-6.521, Кадастровый район: 42:00, https://pkk.rosreestr.ru/#/search/55.496412706390885, 86.67404066794363/11/@5xuyqjeqv?text=55.605436%2086.341150&type=10&inPoint=true&opened=42%3A00-6.521).

Таким образом, учитывая открытость и публичность указанных сведений, общество, начиная с конца 2016 года, имело возможность достоверно установить зону пересечения границ участка недр с ООПТ и осуществлять предпринимательскую деятельность на данной территории с учетом правового режима, установленного для ООПТ. При этом, Департаментом ООЖМ и ГКУ «Дирекция ООПТ Кузбасса», в полномочия которых входит ведение контроля за соблюдением режима, установленного для ООПТ и привлечение лиц, нарушивших требования к соответствующей ответственности, в ходе судебного процесса пояснялось, что заявителем не допускалось нарушений на территории ООПТ, запрещенная деятельность не велась, что косвенно также свидетельствует о наличии у заявителя сведений о границах ООПТ.

По указанным причинам не могут быть признаны состоятельными доводы заявителя о том, что только с даты публикации Постановления Правительства Кузбасса от 31.03.2021 стало известно, в том числе, обществу о границах ООПТ.

Кроме того, отсутствие перечня координат характерных точек этих границ в системе координат, используемой для ведения Единого государственного реестра недвижимости в отношении заказника «Барзасский» не могло нарушать права заявителя, поскольку в любом случае имелось описание границ заказника, утвержденное решением исполкома Кемеровского областного Совета депутатов от 29 июня 1972 г. № 301, перенесенное в дальнейшем в постановление № 412 от 14.10.2009, в соответствии с которым заявитель мог определить территорию с особым охраняемым режимом. При этом доводы заявителя о том, что русло рек поменялось в результате антропогенного воздействия и установить достоверность границ, проходящих по рекам, не представлялось возможным – не могут быть приняты в данном случае, поскольку границы заказника проходят не по руслам рек, а по водоразделам рек, то есть по линиям на земной поверхности, разделяющим водосборы (бассейны) двух или нескольких рек, направляя сток атмосферных осадков по двум противоположным склонам. Даже если имеет место изменение русла рек, оснований для вывода о том, что недропользователями могли быть изменены лини водоразделов, а также дорог, о которых идет речь в описании границ – не имеется, иного не доказано.

Кроме этого, судом не установлено норм, на основании которых можно сделать вывод о том, что при утверждении графического описания местоположения границ территории ООПТ и перечня координат характерных точек этих границ в системе координат у органа исполнительной власти имелась обязанность учитывать факторы антропогенного воздействия на территорию, которая еще в 1972 году включена в ООПТ.

Более того, тот факт, что общество располагало сведениями о территории ООПТ, входящей в участок недр, предоставленный ООО «Барзасская Экспедиция» в рамках лицензии еще в 2015 году, подтверждается решением Арбитражного суда Кемеровской области от 20.02.2015 по делу № А27-13857/2014, в соответствии с которым был признан недействительным условие о разработке месторождений полезных ископаемых на лесном участке площадью 3,43 га, с номером учетной записи в государственном лесном реестре- 339-2013-06/32:207:04:0339, имеющем местоположение: Кемеровская область, Кемеровский район, Кемеровское лесничество, Промышленновское участковое лесничество, урочище «Камжалинское», квартал№ 12 (выделы 14, 15, 23, 35, 36) предусмотренное п. 4 договора аренды лесного участка от 28.06.2013 № 114/13-Н и приложением № 3 к нему, заключенного между Департаментом лесного  комплекса Кемеровской области и ООО «Барзасская экспедиция». 

В рамках указанного дела по иску заместителя прокурора Кемеровской области судом было установлено, что вступившим в законную силу судебным актом Центрального районного суда города Кемерово  по делу № 2-7808/2014 проект освоения лесов, разработанный обществом с ограниченной ответственностью «Барзасская экспедиция» и предусматривающий разработку полезных ископаемых, признан не соответствующим режиму особо охраняемой территории заказника «Барзасский», на котором расположен лесной участок, предоставленный обществу по договору аренды № 114/13-Н от 28.06.2013.

При этом, располагая такими сведениями, общество сознательно производило разрешенное геологическое изучение (поиск) полезных ископаемых, в свою очередь, должно было предполагать, что в любом случае ввиду введенных с июля 2015 года запретов разведки и добычи полезных ископаемых на данной территории, у общества не будет законной возможности осуществлять деятельность по добыче изученных полезных ископаемых.

Стоит отметить, что при внесении изменений в лицензию на пользование недрами КЕМ 00932 ТР Федеральным агентством по недропользованию по Сибирскому Федеральному округу (Сибнедра), данный государственный орган не мог не знать о наличии, начиная с 1972 года на данном участке ООПТ, при этом в отзыве Сибнедра, не отрицая данный факт, указывает, что это обстоятельство не могло являться основанием для отказа во внесении изменений в лицензию в части продления срока ее действия. Кроме этого, Сибнедра указываю на то, что согласованные в 2019 году ЦКР-ТПИ Роснедр проектные решения по разработке месторождения не предполагают ведение ООО «Барзасская экспедиция» какой-либо хозяйственной деятельности на указанной площади наложения границ заказника и лицензии, и как следствие, не могут привести к нарушению режима особой охраны названного заказника.

Указанные Сибнедра обстоятельства свидетельствуют о том, что, разрабатывая проектные решения в 2019 году, общество планировало свою хозяйственную деятельность с учетом сведений о наложении границ ООПТ с лицензией.

Третьим лицом в материалы дела представлено индивидуальное заключение члена экспертной комиссии от 25.02.2015, в соответствии с которым директор ГКУ «Дирекция ООПТ» ФИО4 входила в состав экспертной комиссии по экспертизе проектов освоения лесов, на рассмотрение которой был представлен проект освоения лесов на лесном участке, переданном в аренду ООО «Барзасская экспедиция» для использования в целях выполнения работ по геологическому изучению недр.

В данном проекте освоения лесов в разделе Сведения о лице, использующем лесной участок указано, что Арендатором лесного участка площадью 55,0839 га расположенного в лесном фонде Кемеровского лесничества департамента лесного комплекса Кемеровской области, является ООО «Барзасская экспедиция». Лесной участок, предоставленный в аренду, находится в Кемеровском районе Кемеровской области, ближайшие крупные населенные пункты - д. Успенка 9км. к северу к арендуемого лесного участка, д. Дмитриевка в 13 км. на юго-запад и д. Нижняя суета в 14,5 км. на юго-восток.

Основные водные артерии района - р. р. Конюхта.

Местоположение: лесной участок площадью 55,0839 га с номером учетной записи в государственном лесном реестре 378-2014-12/32:207:04:0378 расположен на территории Кемеровского лесничества, Промышленновского участкового лесничества, урочище «Камжалинское» квартал 12 выдела №№ 1,11, 12,13,16,18, 19, 20,21, 22,23, 24, 26,27, 31, 33, 34, 35, 36 и Барзасского участкового лесничества, урочище «Успенское-1», квартал 61 выдела №№15,16,19, квартал 62 выделы №№ 16,22, квартал 70 выдела №№ 2, 4, 5, 7, 8, 9, 10, 11, 15,16, 18,26, 27, 29, 30, квартал 71 выдела №№ 1,27.

Смежные земли - земли гослесфонда Кемеровского лесничества.

В разделе 2.4. Характеристика имеющихся в границах лесного участка особо охраняемых природных территорий и объектов, планы по их организации, развитию экологических сетей, сохранению объектов биоразнообразия указано, что арендуемый лесной участок расположен на особо охраняемой природной территорий регионального значения - государственный природный заказник «Барзасский», а также информация об установленном режиме особой охраны на территории заказника и о запрете на проведение работ по разработке полезных ископаемых. 

По результатам проведенной экспертизы, ФИО4 было направлено экспертное заключение от 25.02.2015. Проект освоения лесов получил отрицательное заключение государственной экспертизы.

Таким образом, все вышеизложенные доказательства и установленные обстоятельства в своей совокупности позволяют утверждать, что ООО «Барзасская экспедиция» еще в 2015 году располагала сведениями о местах пересечения территорий, переданных в пользование по лицензии КЕМ 00932 ТР с границами государственного природного заказника Кемеровской области - Кузбасса «Барзасский».

Доводы заявителя о том, что работы, результатом которых является географическое описание характерных точек координат, выполнены с нарушением норм законодательства Федерального закона от 18.06.2001 года № 78-ФЗ «О землеустройстве» и техническим условиям (нормативным требованиям) и требованиям проведения землеустройства установленным, не могут быть предметом настоящего судебного разбирательства. 

Заявитель указывает, что имелась необходимость проведения натурных (полевых) работ при выполнении землеустроительных (кадастровых) работ, установления долговременных пунктов государственной геодезической сети, рекогносцировки местности на предмет соответствия текущей ситуации данным имеющимся в топографических картах и аэрофотоснимках, а также установления фактического нахождения описательных ориентиров (русел рек) используемых при выполнении работ. Заявитель полагает, что, возможно, ввиду неверно выполненных работ по контракту, могла возникнуть разница в площади заказника, определенной в 2009 г. и внесенной в кадастр.

Предметом указанного контракта в соответствии с пунктом 1.1 являлось выполнение землеустроительных работ по изготовлению землеустроительного дела и карты (плана) территории государственного природного заказника «Барзасский», порядок таких работ регламентирован Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.07.2009№621 «Об утверждении формы карты (плана) объекта землеустройства и требований к ее составлению» (далее- Постановление №621).

В материалы дела в судебном заседании даны и представлены пояснения директора ООО «Геострой», являющегося исполнителем по Государственному контракту № 170/16К от 03.10.2016 на выполнение кадастровых работ.

При выполнении землеустроительных работ по изготовлению землеустроительного дела и карты (плана) Заказника «Барзасский» исполнитель Контракта руководствовался действующей на тот период законодательной базой, регламентирующей этот вид работ.

В соответствии со статьей 20 Федерального закона «О землеустройстве», пунктом 1 Требований Постановления № 621, «Карта (план) объекта землеустройства является документом, отображающим в графической и текстовой формах местоположение, размер и границы объекта землеустройства, а также иные его характеристики.

2. Карта (план) объекта землеустройства составляется по результатам описания местоположения границ объекта землеустройства либо части (частей) таких границ и (или) установления границ объекта землеустройства либо части (частей) таких границ на местности в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Карта (план) объекта землеустройства составляется с использованием сведений государственного кадастра недвижимости, картографического материала, материалов дистанционного зондирования, а также по данным измерений, полученных на местности».

Согласно п. 2 «Требований к картам и планам, являющимся картографической основой Единого государственного реестра недвижимости, а также периодичности их обновления», утвержденных приказом Минэкономразвития России от 13.11.2015 №848, при исполнении Контракта для описания границы заказника «Барзасский» и оформления графической части исполнителем применялся картографический материал дежурной кадастровой карты (ДКК) наиболее крупных масштабов 1:10000 и 1:25000, имеющийся в архиве пространственных данных Управления Росреестра по Кемеровской области на данную территорию и служащий картографической основой ЕГРН, что отражено на листе 4 Карты (плана).

В качестве справочного материала использовался Паспорт государственного природного зоологического заказника "Барзасский" Кемеровской области, №б/н от 01.10.2000 г., подготовленный Западно-Сибирским проектно-изыскательским центром экологии и природопользования.

Полевые землеустроительные работы, определение координат на местности, а также создание государственной геодезической сети (на чем настаивает заявитель) Контрактом не предусматривались, не требовались и не выполнялись.

В соответствии с Приказом Минэкономразвития РФ 17.08.2012 г. № 518 «О требованиях к точности и методам определения координат характерных точек границ земельного участка, а также контура здания, сооружения или объекта незавершенного строительства на земельном участке» (далее-Приказ №518) при выполнении землеустроительных работ для определения координат характерных точек границы объекта землеустройства исполнителем Контракта использовался аналитический и картометрический методы:

-аналитический метод - граница проходит по границам земельных участков, внесенным в ЕГРН. Средняя квадратическая погрешность положения характерных точек, тип закрепления, заполнены согласно запрошенным и полученным в ФГБУ «Кадастровая палата Кемеровской области» кадастровым выпискам о земельных участках, в которых указаны координаты, погрешность их положения, типзакрепления, полученные при раннее выполненных землеустроительных работах.

-картометрический метод - граница установлена на картографическом материале масштаба 1:10 000 и 1:25 000 по линиям, однозначно опознаваемым на местности (реки, проселочные и полевые дороги, ручьи), либо линиям определяющим водоразделы. Координаты поворотных точек определены картометрическим методом с точностью 2,5 м., что соответствует п.5 Приложения к Приказу №518.

Согласно пункту 19 Постановления N 621 в строке "Площадь объекта землеустройства величина погрешности определения площади (РР)" раздела "Сведения об объекте землеустройства" указываются площадь объекта землеустройства и предельно допустимая погрешность определения такой площади, если определение площади объекта землеустройства предусмотрено соответствующим договором подряда, заключаемым между заказчиком землеустроительных работ и исполнителем. Расчёты и алгоритмы формой карта(плана) не предусмотрены.

Площадь объекта землеустройства указывается в кв. метрах с округлением до 1 кв. метра в случае, если такая площадь не превышает 100 гектаров, либо в гектарах с округлением до 0,01 гектара в иных случаях. Также в графе Карты (плана) «Метод определения координат и средняя квадратическая погрешность положения характерной точки» указание какой-либо формулы, либо расчетов не предусмотрено.

Допущенная опечатка в погрешности положения характерной точки № 50 является «ничтожной» (лишний 0) и отрицательного влияния на результат работ не влечёт.

Средняя квадратическая погрешность положения характерных точек, в том числе временных межевых знаков, тип закрепления, заполнены согласно запрошенным и полученным в ФГБУ «Кадастровая палата Кемеровской области» кадастровым выпискам о земельных участках.

По доводам использования временных межевых знаков и временных пунктов межевой сети:

Временные межевые знаки - это характерные точки границ земельного участка, закреплённые в виде естественных или искусственных (металлические штыри, деревянные колья) предметов, определяющие установление поворотных точек границ на местности. Средняя квадратическая погрешность положения временных межевых знаков не может быть равна «0», она указывается в кадастровой выписке о земельном участке (форма В.6). Временные межевые знаки не относятся к пунктам ГГС (государственная геодезическая сеть) и опорным межевым сетям 1 и 2 разряда.

Доводы ООО «Барзасская экспедиция» о несоблюдении требований приказов Минэкономразвития России от 24.11.2008 № 412 «Об утверждении межевого плана и требований к его подготовке ...», № 921 от 08.12.2015 «Об утверждении формы и состава межевого плана, требований к его подготовке» также несостоятельны, так как Контрактом не предусмотрены работы по составлению межевого плана, землеустроительные работы по составлению Карты (плана) данными Приказами не регламентируются.

Аналогично на вышеуказанный исходный картографический материал не применимо действие «Требований к картам и планам, являющимся картографической основой государственного кадастра недвижимости», утвержденных приказом ФИО5 от 28.07.2011 №375 (на несоблюдение которых ссылается в своих возражениях истец), поскольку он не относится к цифровым топографическим картам и планам (равно как картам (планам), представляющим собой фотопланы). Кроме того, ссылка истца на неисполнение требований приказов Минэкономразвития РФ от 29.03.2017 №138 и №150 также неправомерна, так как работы по Контракту выполнены до издания этих нормативных документов.

Суд также отмечает, что в данном случае фактически требования общества направлены на исключение из ООПТ территории, пересекающейся с границами участка недр, представленного лицензией. Вместе с тем, само по себе признание незаконным бездействия заинтересованного лица не восстановит нарушенные, по мнению заявителя,  права в данной части, поскольку предметом настоящего спора не является ни законность создания ООПТ заказника «Барзасский», ни законность включения той или иной территории в границы ОППТ заказника «Барзасский». Судом в рамках настоящего дела не подлежат установлению обстоятельства соответствия территории заказника критериям ООПТ. Заявитель в данном случае выбрал не надлежащий способ защиты нарушенного права, поскольку удовлетворение заявления не приведет к исключению района пересечения из границ ООПТ «Барзасский».

Кроме того, заявитель не лишен права обратиться в соответствующий государственный орган с заявлением в порядке статьи 12 Закона Кемеровской области от 04.01.2001 N 1-ОЗ "Об особо охраняемых природных территориях в Кемеровской области - Кузбассе", предусматривающей порядок изменения границ, реорганизации и ликвидации особо охраняемых природных территорий в Кемеровской области, на что заявителю указывало заинтересованное лицо в письме от 11.09.2020. Доказательств невозможности реализации данного права обществом в материалы дела не представлено.

Таким образом, суд признает, что оспариваемое бездействие не нарушает права и законные интересы ООО «Барзасская экспедиция» в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности, не порождает правовых последствий для данного лица. Следовательно, признание бездействия незаконным не может восстановить (защитить) «нарушенные» права и законные интересы заявителя, а также быть предметом оспаривания заявителем в порядке главы 24 АПК РФ, в том числе по способу защиты нарушенного права, выбранного заявителем.

Поскольку в соответствии с частью 3 статьи 201 АПК РФ установлено, что оспариваемое бездействие заинтересованного лица не нарушает права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования. 

Судебные расходы в виде уплаченной при обращении в суд государственной пошлины в силу статьи 110 АПК РФ суд относит на заявителя.

Руководствуясь статьями 65, 110, 167-170, 180, 181, 198, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

Заявленные требования оставить без удовлетворения.

Решение, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия.

Решение, вступившее в законную силу, может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его вступления в законную силу, при условии, если оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Кемеровской области.

Судья                                                                            М. А. Сарафанникова