ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А61-5950/2018

18 марта 2019 года

г. Ессентуки

Резолютивная часть постановления объявлена 11 марта 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 18 марта 2019  года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующего Белова Д.А., судей: Семенова М.У., Параскевовой С.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Владикавказские тепловые сети" на решение Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 18.12.2018 по делу № А61-5950/2018 (судья Г.С. Родионова),

по заявлению Кавказского управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору 

к открытому акционерному обществу "Владикавказские тепловые сети" в лице конкурсного управляющего ФИО2 (ОРГН - 1121513001444, ИНН – 

<

***>) 

о привлечении к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.61 КоАП РФ,

при участии в судебном заседании:

от Кавказского управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору – ФИО3 (доверенность от 09.01.2019),

от открытого акционерного общества "Владикавказские тепловые сети" – ФИО4 (доверенность от 06.02.2019 № 8) и ФИО5 (доверенность от 06.02.2019 №7),

УСТАНОВИЛ:

Кавказское управление Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору (далее - управление, административный орган, Ростехнадзор) обратилось в суд с заявлением о привлечении открытого акционерного общества "Владикавказские тепловые сети" (далее - общество, ОАО «Владикавказские тепловые сети», предприятие) к административной ответственности по статье 14.61 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) за нарушение требований законодательства РФ в области обеспечения обязательств по оплате энергоресурсов.

Решением от 18.12.2018 открытое акционерное общество "Владикавказские тепловые сети" привлечено к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.61 КоАП РФ, с назначением административного штрафа в размере 50 000 (пятьдесят тысяч) рублей.

В апелляционной жалобе общество просит отменить решение суда от 18.12.2018 и принять по делу новый судебный акт.

В отзыве на апелляционную жалобу управление просит оставить решение суда от 18.12.2018 без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании представитель общества поддержал доводы изложенные в апелляционной жалобе.

В судебном заседании представитель управления поддержал доводы изложенные в отзыве на апелляционную жалобу.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев повторно дело               по апелляционной жалобе в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ, изучив и оценив в совокупности материалы дела, находит решение суда первой инстанции подлежащим оставлению без  изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, в управление поступило заявление ПАО "МРСК Северного Кавказа" от 15.08.2018 N 015/1287, в котором сообщается, что общество, имея задолженность по оплате электрической энергии по договору энергоснабжения N 16651 от 23.04.2013 за период с января 2018 года по апрель 2018 года в размере 81559604 руб. 74 коп. (что превышает двойной размер среднемесячной величины обязательств по оплате электрической энергии), по уведомлению общества от 30.05.2018 в установленный срок не предоставило обеспечение обязательств по оплате электрической энергии в виде банковской, государственной или муниципальной гарантии.

На основании полученной информации и документов по указанному факту должностным лицом управления в отношении общества составлен протокол от 25.09.2018 N 1687-з.10 об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.61 КоАП РФ.

Управление обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением о привлечении общества к административной ответственности.

Согласно части 6 статьи 205 АПК РФ арбитражный суд при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Статьей 14.61 КоАП РФ установлена административная ответственность за нарушение потребителем электрической энергии, ограничение режима потребления электрической энергии которого может привести к экономическим, экологическим или социальным последствиям, потребителем газа, потребителем тепловой энергии либо теплоснабжающей организацией установленного законодательством порядка предоставления обеспечения исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности), газа, тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя, сопряженное с неисполнением (ненадлежащим исполнением) обязательств по их оплате в соответствии с установленными договорами о предоставлении указанных энергетических ресурсов сроками платежей, в виде наложения административного штрафа на юридических лиц - от ста тысяч до трехсот тысяч рублей.

Объектом правонарушения являются общественные отношения, складывающиеся в области энергопотребления, в том числе установленный законодательством порядок и режим потребления электрической энергии потребителями, ограничение режима потребления электрической энергии которых может привести к экономическим, экологическим или социальным последствиям.

Объективной стороной правонарушения является неисполнение таким потребителем установленного законодательством порядка предоставления обеспечения исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности).

Субъектами правонарушения являются, в частности, юридические лица - потребители электрической энергии, ограничение режима потребления электрической энергии которого может привести к экономическим, экологическим или социальным последствиям, и их должностные лица.

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, полномочия органов государственной власти на регулирование этих отношений, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики (в том числе производства в режиме комбинированной выработки электрической и тепловой энергии) и потребителей электрической энергии определяются Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее по тексту - Закон N 35-ФЗ).

Частью 6 статьи 38 Закона № 35-ФЗ предусмотрено, что для потребителей электрической энергии, ограничение режима потребления которых может привести к экономическим, экологическим или социальным последствиям (далее - потребители), установлена обязанность предоставления обеспечения исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности), поставляемой по договорам энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), заключенным с гарантирующим поставщиком.

Гарантирующие поставщики обязаны в предусмотренном Правительством Российской Федерации порядке определить потребителей электрической энергии, соответствующих установленным Правительством Российской Федерации критериям, и уведомить их в сроки и порядке, которые установлены Правительством Российской Федерации, о необходимости предоставления обеспечения исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности). В направляемом потребителю электрической энергии уведомлении указываются основания для возникновения у него обязанности предоставить обеспечение исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности), срок, в течение которого данное обеспечение должно быть предоставлено гарантирующему поставщику, а также другая информация, установленная Правительством Российской Федерации.

Срок, в течение которого действует обязанность потребителя электрической энергии, соответствующего установленным Правительством Российской Федерации критериям и определенного гарантирующим поставщиком, по предоставлению обеспечения исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности), определяется в установленном Правительством Российской Федерации порядке.

Нарушение установленного порядка предоставления обеспечения исполнения обязательств по оплате электрической энергии влечет административную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации. В порядке, установленном Правительством Российской Федерации, сведения об указанном нарушении направляются в федеральный орган исполнительной власти, который уполномочен на осуществление федерального государственного энергетического надзора и к компетенции которого Правительством Российской Федерации отнесено рассмотрение данных сведений.

Порядок определения потребителей, обязанных предоставлять гарантирующему поставщику обеспечение исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности), и порядок предоставления указанного обеспечения установлен главой XIII Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее - Основные положения № 442).

Абзацем 1 пункта 255 Изменений, внесенных в акты Правительства Российской Федерации по вопросам обеспечения исполнения обязательств по оплате энергоресурсов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.02.2017 N 139 (далее - Изменения) установлено, что потребители, ограничение режима потребления электрической энергии (мощности) которых может привести к экономическим, экологическим или социальным последствиям и категории которых предусмотрены приложением к Правилам полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442, обязаны предоставить гарантирующему поставщику обеспечение исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности), поставляемой по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), если соответствующий потребитель не исполнил или ненадлежащим образом исполнил обязательства по оплате электрической энергии (мощности) гарантирующему поставщику и это привело к образованию задолженности перед гарантирующим поставщиком по оплате электрической энергии (мощности) в размере, равном двойному размеру среднемесячной величины обязательств потребителя по оплате электрической энергии (мощности) или превышающем такой двойной размер.

Квалифицирующим признаком соответствия названного субъекта критериям, установленным абзацем первым пункта 255 Основных положений № 442, является наличие у такого лица задолженности перед гарантирующим поставщиком по оплате электрической энергии (мощности) подтвержденной вступившим в законную силу решением суда или признанная таким потребителем. Документами, свидетельствующими о признании потребителем задолженности перед гарантирующим поставщиком, являются документы, в которых содержится явно выраженное согласие потребителя с фактом наличия задолженности перед гарантирующим поставщиком и с размером такой задолженности (соглашение между гарантирующим поставщиком и потребителем, акт сверки взаимных расчетов, письмо, подписанное уполномоченным лицом потребителя, или иной документ) (абзацы 2-3 пункта 255 Основных положений № 442).

В силу п. 256 Основных положений № 442 гарантирующий поставщик определяет потребителя, соответствующего предусмотренному абзацем первым пункта 255 настоящего документа критерию, и направляет ему уведомление об обязанности предоставить обеспечение исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности) способом, позволяющим подтвердить факт и дату получения уведомления.

Исходя из положений пп. 258, 259 Основных положений № 442, потребитель, соответствующий предусмотренному абз. 1 п. 255 настоящего документа критерию, обязан предоставить гарантирующему поставщику обеспечение исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности) на срок, определяемый гарантирующим поставщиком. Указанный срок не может превышать 6 месяцев со дня предоставления обеспечения исполнения обязательств. Срок, в течение которого необходимо предоставить обеспечение исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности), определяется гарантирующим поставщиком, при этом дата окончания указанного срока не может наступить ранее, чем через 60 дней со дня получения потребителем уведомления об обязанности предоставить обеспечение исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности).

Согласно статье 115.2 Бюджетного кодекса Российской Федерации (далее - БК РФ) предоставление государственных или муниципальных гарантий осуществляется в соответствии с полномочиями органов государственной власти Российской Федерации, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления на основании соответственно федерального закона, закона субъекта Российской Федерации, решения представительного органа муниципального образования о бюджете на очередной финансовый год (очередной финансовый год и плановый период), решений Правительства Российской Федерации, высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации и местной администрации муниципального образования, а также договора о предоставлении государственной или муниципальной гарантии.

Понятие и форма независимой, в том числе банковской гарантии, выдаваемой банками установлены статьей 368 Гражданского кодекса Российской Федерации, иные способы обеспечения исполнения обязательств приведены в главе 23 части 1 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно пункту 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором

Судом установлено, что вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 02.07.2015 по делу N А61-3849/2014 предприятие признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство.

Определением  Арбитражного суда РСО-Алания от 07.08.2018 продлена процедура конкурсного производства  до 07.02.2019.

Как следует из материалов дела, по заключенному между АО «Севкавказэнерго» и ОАО «Владикавказские тепловые сети» договору энергоснабжения от 23.04.2013 № 16651 у ОАО «Владикавказские тепловые сети» имелась задолженность в размере 81559604,74 руб., за период январь-апрель 2018 года, то есть в размере в два раза превышающем среднемесячное начисление. АО «Севкавказэнерго» направил в адрес ОАО «Владикавказские тепловые сети» уведомление о предоставлении обеспечения исполнения обязательств по договору исх. № 04-01/1410 от 30.05.2018, которым предприятию предложено не позднее 60-ти дней с момента получения уведомления предоставить банковскую гарантию в размере 81 559 604, которое было получено адресатом 01.06.2018, о чем имеется отметка о получении данного уведомления Владикавказскими тепловыми сетями. На дату составления протокола указанное требование потребителем - ОАО «Владикавказские тепловые сети» исполнено не было. Таким образом, событием административного правонарушения со стороны юридического лица - ОАО «Владикавказские тепловые сети» является невыполнение последним (субъектом данного административного правонарушения) в установленный срок законного требования гарантирующего поставщика о предоставлении обеспечения исполнения обязательств по договору.

Вместе с тем доказательств исполнения возложенных законом на общество обязательств по оплате имеющейся задолженности не представлено. Доказательств обеспечения исполнения своих обязательств в виде представления банковской гарантии, государственной или муниципальной гарантии либо обеспечения исполнения спорных обязательств иными способами в материалы дела не представлено. Доказательств направления соответствующих запросов для предоставления банковской гарантии, государственной или муниципальной гарантии либо обеспечения исполнения спорных обязательств иными способами, обществом не представлено. Таким образом, комплекс мер, направленных на соблюдение требований действующего законодательства обществом не принят.

Судом отклоняются ссылки общества на то, что в ходе судебного разбирательства им был представлен в материалы дела ответ СевероОсетинского отделения №8632 ПАО «Сбербанк России» от 14.06.2018, в соответствии с которым предоставление банковской гарантии не представляется возможным и ответ АМС города Владикавказ от 16.06.2018 №2929п-110 в котором сообщено об отсутствии у администрации возможности принятия на себя обязательств гаранта, так как обществом не были представлены запросы для предоставления банковской гарантии и муниципальной гарантии направленные в адрес банка и АМС города Владикавказ в период с 01.06.2018 по 02.08.2018 т.е. в течении 60 дней, которые были предоставлены ОАО «Владикавказские тепловые сети» для предоставления обеспечения исполнения обязательств по оплате электроэнергии. 

У ОАО «Владикавказские тепловые сети» имелась возможность, обратиться с запросом о предоставлении банковской гарантии и в другие банки, однако им это не было выполнено, что свидетельствует о том, что общество не приняло всех необходимых мер по соблюдению правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность.

Из материалов дела также следует, что предприятие не обращалось к гарантирующему поставщику за согласованием рассмотрения возможности предоставления не только муниципальной, но и государственной гарантии, а также произведения обеспечения исполнения своих обязательств иными способами. Действия по произведению обеспечения исполнения своих обязательств перед гарантирующим поставщиком предприятия также не согласованы с его учредителем. В соответствии с пунктом 2.1. Устава учредителем является муниципальное образование г. Владикавказ, от имени которого действует Комитет по управлению муниципальным имуществом и земельными ресурсами.

С учетом изложенного не представляется возможным сделать вывод о добросовестности предприятия и принятии им всех возможных мер по соблюдению закона.

Согласно ч. 1 ст. 1.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Доказательств того, что заинтересованным лицом были предприняты все зависящие от него меры по предупреждению совершения указанного административного правонарушения не представлено. При таких обстоятельствах в действиях заинтересованного лица имеется состав административного правонарушения, ответственность за которое установлена ст. 14.61 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Процессуальных нарушений, которые могли бы повлиять на привлечение общества к административной ответственности, судом не установлено; протокол об административном правонарушении составлен в отсутствие надлежащим образом извещенного законного представителя общества и соответствует требованиям статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Оснований для применения в рассматриваемом случае статьи 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях суд не усматривает. Наличия исключительных обстоятельств, позволяющих в силу пункта 18.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" квалифицировать правонарушение как малозначительное, судом не выявлено.

Срок давности привлечения к административной ответственности, установленный статьей 4.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, на момент принятия судом настоящего решения не истек.

 В соответствии с частью 3.2 статьи 4.1 КоАП РФ при наличии исключительных обстоятельств, связанных с характером совершенного административного правонарушения и его последствиями, имущественным и финансовым положением привлекаемого к административной ответственности юридического лица, судья, орган, должностное лицо, рассматривающие дела об административных правонарушениях либо жалобы, протесты на постановления и (или) решения по делам об административных правонарушениях, могут назначить наказание в виде административного штрафа в размере менее минимального размера административного штрафа, предусмотренного соответствующей статьей или частью статьи раздела II настоящего Кодекса, в случае, если минимальный размер административного штрафа для юридических лиц составляет не менее ста тысяч рублей.

Согласно части 3.3 статьи 4.1 КоАП РФ при назначении административного наказания в соответствии с частью 3.2 настоящей статьи размер административного штрафа не может составлять менее половины минимального размера административного штрафа, предусмотренного для юридических лиц соответствующей статьей или частью статьи раздела II настоящего Кодекса.

В данном случае минимальное наказание, предусмотренное статьей 14.61 КоАП РФ для юридических лиц в виде штрафа в размере 100 000 рублей, не соответствует тяжести совершенного правонарушения и не обеспечивает достижение целей административного наказания, предусмотренных данной статьей.

Предприятие мотивированного ходатайства о снижении административного штрафа не заявляло. Между тем, исходя из конкретных обстоятельств дела, принимая во внимание введение в  отношении предприятия процедуры конкурсного производства, совершение административного правонарушения предприятием, находящимся в тяжелом финансовом положении, вызванным убыточностью хозяйственной деятельности, значительной кредиторской задолженностью, отсутствие возможности свободно распоряжаться денежными средствами, арбитражный суд с учетом частей 3.2, 3.3 статьи 4.1 КоАП РФ правомерно счел возможным привлечь общество к административной ответственности по статье14.61 КоАП РФ в виде штрафа в размере 50 000 рублей.

Доводы апелляционной жалобы не нашли подтверждения.

При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции следует оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Нарушений процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 270 АПК РФ, не допущено.

Руководствуясь статьями 258, 266, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 18.12.2018 по делу № А61-5950/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме. В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через арбитражный суд первой инстанции.

ПредседательствующийД.А. Белов 

СудьиС.А. Параскевова 

                                                                                                           М.У. Семенов