РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-102062/22-82-661

г. Москва

06 сентября 2022 г.

Резолютивная часть решения объявлена 05 сентября 2022года

Полный текст решения изготовлен 06 сентября 2022 года

Арбитражный суд в составе: судьи Абызовой Е.Р. при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по иску ООО "КОМАКС" к ответчику ОАО "Белоозерский энергомеханический завод" о взыскании неустойки, при участии: согласно протоколу судебного заседания

УСТАНОВИЛ:

ООО "КОМАКС"  обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к  ОАО "Белоозерский энергомеханический завод" о взыскании неустойки по договору поставки № 11/п/03/17Л от 09.03.2021года в размере 1 396 329 руб. 22 коп.

Стороны, извещенные о времени и месте рассмотрения дела надлежащим образом не явились, суд счел возможным рассмотрение дела в их отсутствие в порядке ст.ст. 123, 156 АПК РФ.

Ответчик представил отзыв, с заявленными исковыми требованиями не согласен, по доводам изложенным в отзыве, просит суд снизить сумму неустойки до 200 000 руб.

Рассмотрев материалы дела, исследовав и оценив по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, представленные доказательства, а также учитывая доводы отзыва, суд пришел к выводу о частичном удовлетворении исковых требований по следующим основаниям. 

Как следует из материалов дела, Между ООО «Комакс» (Покупатель, Истец) и ОАО «БЭЗ» (Поставщик, Ответчик) заключен договор поставки № 11п/03/17Л от 09.03.2021г., в рамках которого в адрес ООО «Комакс» должна быть произведена поставка запасных частей к шаровой мельнице Ш-50А - далее Товар для филиала ПАО «ОГК-2» Новочеркасская ГРЭС (далее Договор).

Согласно п.2.1. Договора поставка Товара производится в течение 45-ти календарных дней после получения авансового платежа в размере 40 % (от общей стоимости договора).

Оплата производится в порядке, предусмотренном в п. 3.4. Договора, стоимость договора определена в п.3.2. Договора - 9 186 746 рублей.

Со стороны Покупателя в рамках Договора (Спецификация № 1 ) был внесен аванс в период с 12.03.2021 по 31.03.2021 г. в сумме 3 674 698 р. 40 коп. (40% от суммы договора).

Таким образом, поставка товара, согласованного Спецификацией № 1 на сумму 9 186 746 рублей должна была состояться до 15 мая 2021 г.

Однако, в нарушение п. 2.1. Договора поставка на дату 15 мая 2021 г. произведена Поставщиком на сумму 5 639 688 рублей. Оставшийся товар на сумму 3 547 058 рублей поставлен с просрочкой (согласно расчету).

Полный расчет по Спецификации № 1 был произведен Покупателем 11.06.2021 г. однако на дату полного расчета Поставщик частично исполнил свои обязательства и отгрузил товар на сумму 7 506 118 руб. (долг Поставщика на сумму 1680 628 р. - поставлен 26.06.2021), что нарушает условия Договора, в т.ч. п. 2.1. Договора.

15 июня 2021 года Сторонами договора было согласовано увеличение общей цены договора до 17 991 882 р. и новая Спецификация на сумму 8 805 136 р.

С учётом того, что по Спецификации №1 на дату подписания Дополнительного соглашения № 1 от 15.06.2021 г. и Спецификации № 2 Покупателем произведена полная оплата - следующий авансовый платеж в размере 40 % от суммы договора составил 3 522 054 руб. 40 к. и был оплачен Покупателем с 06 по 26.07.2021 г. Поставка товара на сумму 8 805 136 рублей (согласованного Спецификацией № 2), должна была быть произведена Поставщиком, согласно п. 2.1. Договора до 10.09.2021 г.

Поставка Товара, по Спецификации №2 своевременно произведена частично на сумму 1961 207 р 40 к. (27.08.2021).

Оплата суммы 3584 280 рублей 80 к. произведена Покупателем в период с 31.08.2021 по 24.09.2021г.

Поставка следующей части товара по Спецификации № 2 на сумму 1 875 176 рублей произведена 27.12.2021 г. В тот же день (27.12.2021 г.) произведена оплата еще 1200 000 рублей.

Поставка от 28.01.2022 на сумму 1 262 275 рублей. И оплата на сумму 500 000 рублей от 31.01.2022г.

Фактически на сегодняшний день по спецификации № 1 оплата произведена полностью, поставка полностью произведена с просрочкой.

По Спецификации № 2 оплата произведена полностью в размере 8 806 334 р. 80 к.(с переплатой), поставка с просрочкой на сумму 5 098 658 р.40 к. не поставлен товар на сумму 3 706 477 р. 60 к. (с учётом переплаты 3 707 675, 60).

Общая просрочка поставки по Спецификации №2(по остаткам товара) составляет на

17.05.2022 г. 250 дней.

В адрес ОАО «БЭЗ» направлена претензия( Исх.№ 0430/1121 от 11.11.2021г.) согласно которой, произведен расчет неустойки за просрочку поставки и определено требование о немедленном исполнении договора поставки согласно взятым на себя обязательствам по Договору № 11п/03/17Л от 09.03.2021г.

Указанным письмом Покупатель предлагал сообщить дату отгрузки не допоставленного товара в срок до 17 ноября 2021 г. и произвести поставку оборудования на сумму 6 843 928 р. 60 к. в соответствии с Приложением № 2 (Спецификация №2) от 15.06.2021 г. к Договору.

Так же письмом было доведено до сведения Поставщика, что в случае, если в указанную дату информация о сроках отгрузки не будет произведена либо указанная Поставщиком дата отгрузки будет свидетельствовать о более существенных срывах сроков ООО КОМАКС будет вынуждено обратиться в суд для восстановления нарушенных прав и возмещения коммерческих потерь и убытков от третьих лиц (в том числе), связанных с нарушением сроков поставки.

Не смотря на данное требование, информация о сроках до указанной даты не поступила, товар до настоящего времени не поставлен.

26.04.2022 года Истцом направлена повторная досудебная претензия исх № 0124/0422 от 25.04.22, где Ответчику предложено, погасить неустойку в размере 1 314 786 р. 71 к. до 29 апреля 2022 года.

Претензия не исполнена, товар не поставлен.

Как следует из п. 9.1. Договора за нарушение сроков поставки Поставщик оплачивает Покупателю неустойку в размере 0,1 % от стоимости несвоевременно поставленного товара за каждый календарный день просрочки.

В соответствии со ст. 506 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки, производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Согласно ч. 1 ст. 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных Гражданским кодексом Российской Федерации, другими законами или иными правовыми актами (п. 1 ст. 310 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу п. 1 ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Суд, рассмотрев заявленные исковые требования и представленный отзыв ответчика, пришел к выводу об частичном удовлетворении исковых требований исходя из следующего.

Согласно пункту 1.1 договор от 09.03.2021 № 11п/03/17Л Поставщик обязуется поставить, а Покупатель принять и оплатить товар, количество и иные характеристики которого определены в прилагаемой Спецификации (Приложение 1), подписываемой договаривающимися сторонами и являющейся неотъемлемой частью договора.

К договору от 09.03.2021 № 11п/03/17Л было согласовано и подписано две спецификации на общую сумму 17 991 882,00 (Семнадцать миллионов девятьсот девяносто одна тысяча восемьсот восемьдесят два) российских рубля, НДС 0%:

спецификация от 03.03.2021 (приложение 1) на сумму 9 186 746,00 (Девять миллионов сто восемьдесят шесть тысяч семьсот сорок шесть) российских рублей. Ставка НДС 0%;

спецификация от 15.06.2021 № 2 (приложение 2) на сумму 8 805 136,00 (Восемь миллионов восемьсот пять тысяч сто тридцать шесть) российских рублей. Ставка НДС 0% в соответствии с дополнительным соглашением от 15.06.2021 № 1 к договору № 11п/03/17Л от 09.03.2021.

Согласно пункту 2.1 договора от 09.03.2021 № 11п/03/17Л поставка товара производится в течение 45-ти календарных дней после получения авансового платежа в размере 40% (от общей стоимости договора) на расчётный счёт Поставщика.

На момент заключения договора стоимость товара, подлежащего поставке по договору (по спецификации от 03.03.2021 составляла 9 186 746,00 российских рублей, НДС 0%.

Таким образом, на момент заключения договора от 09.03.2021 № 11п/03/17Л авансовый платёж в размере 40% составлял 3 674 698,40 руб., денежные средства по которому поступили на расчётный счёт ответчика и были получены им в полном объёме 01.04.2021, а не 31.03.2021, как указано в исковом заявлении, поскольку считается не момент списания денежных средств с расчётного счёта истца, а момент их получения ответчиком (пункты 2.1, 3.5 договора от 09.03.2021 № 11п/03/17Л):

15.03.2021 - 918 674,60 руб.;

29.03.2021 - 400 000,00 руб.;

31.03.2021 - 900 000,00 руб.;

01.04.2021 - 1 456 023,80 руб.

Срок поставки товара по спецификации от 03.03.2021 по 16.05.2021 (воскресенье) включительно, соответственно, по 17.05.2021 (согласно статье 194 Гражданского кодекса Республики Беларусь). С 18.05.2021 началась просрочка исполнения договорных обязательств по поставке товара, предусмотренного спецификацией от 03.03.2021.

Ответчиком были произведены следующие отгрузки товара по спецификации от 03.03.2021 (приложение 1) на общую сумму 9 186 746,00 российских рублей, НДС 0%:

05.04.2021 - на сумму 1 929 708,00 российских рублей, НДС 0%;

05.04.2021 - на сумму 1 948 560,00 российских рублей, НДС 0%;

27.04.2021 - на сумму 1 764 420,00 российских рублей, НДС 0%;

21.05.2021 - на сумму 1 863 430,00 российских рублей, НДС 0%;

26.06.2021 - на сумму 1 653 066,00 российских рублей, НДС 0%;

27.08.2021 - на сумму 27 562,00 российских рублей, НДС 0%.

Таким образом, товар, поставленный 21.05.2021, 26.06.2021, 27.08.2021, считается поставленным с просрочкой, которая началась с 18.05.2021.

Согласно пункту 9.1 договора от 09.03.2021 № 11п/03/17Л за нарушение сроков поставки Поставщик уплачивает Покупателю неустойку в размере 0,1% от стоимости несвоевременно поставленного товара за каждый календарный день просрочки, но не более 5% (пяти процентов) от стоимости несвоевременно поставленного товара.

Истцом неправильно рассчитана пеня в размере 87 334,86 руб. за несвоевременно поставленный товар по спецификации от 03.03.2021.

Договорная неустойка (пеня) за частичную просрочку поставки товара по спецификации от 03.03.2021 составляет  76 387,68  руб., согласно расчету.

15.06.2021 истцом и ответчиком был согласован дополнительный объём товара согласно спецификации от 15.06.2021 № 2  на сумму 8 805 136,00 руб. Ставка НДС 0% в соответствии с дополнительным соглашением от 15.06.2021 № 1 к договору № 11п/03/17Л от 09.03.2021.

Согласно пункту 2.1 договора от 09.03.2021 № 11п/03/17Л поставка товара производится в течение 45-ти календарных дней после получения авансового платежа в размере 40% (от общей стоимости договора) на расчётный счёт Поставщика.

Таким образом, с учётом того, что общая стоимость товара по спецификации от 15.06.2021 № 2 (приложение 2) составляет 8 805 136,00 руб., НДС 0%, то авансовый платёж в размере 40% составляет 3 522 054,40 руб.

40-процентный авансовый платёж по спецификации от 15.06.2021 № 2 на сумму 3 522 054,40 руб. должен быть произведён в течение 7 дней с даты подписания дополнительного соглашения от 15.06.2021 № 1, то есть не позднее 22.06.2021, на основании пункта 3.4 договора от 09.03.2021 № 11п/03/17Л.

По состоянию на 22.06.2021 авансовый платёж по спецификации от 15.06.2021 № 2 ответчику не производился.

Таким образом, истец нарушил договорные обязательства, что свидетельствовало о том, что у него отсутствовала необходимость поставки товара в ближайшее время, не имелось потребности в срочной поставке.

В дополнение к авансовому платежу в размере 3 522 054,40 руб. с 26.07.2021 у истца возникла обязанность дополнительно заплатить ответчику 1 261 027,40 руб. согласно пункту 1 дополнительного соглашения от 26.07.2021 № 2 к договору № 11п/03/17Л от 09.03.2021, в котором установлены особые условия оплаты в отношении оплаты партии товара по спецификации № 2 от 15.06.2021, указанной в дополнительном соглашении от 26.07.2021 № 2.

Таким образом, за товар, подлежащий поставке по спецификации от 15.06.2021 № 2, истец должен был оплатить ответчику в форме предварительной оплаты денежные средства в размере 4 783 081,80 руб., которые были оплачены в полном объёме только 09.09.2021:

06.07.2021 ответчику было перечислено 1 761 027,00 руб.;

23.07.2021 - 500 000, 00  руб.;

26.07.2021 - 1 261 027,40 руб. (по дополнительному соглашению от 26.07.2021 № 2 к договору № 11п/03/17Л от 09.03.2021);

31.08.2021 - 784 280,80 руб.;

09.09.2021 - 1 000 000,00 руб.

Срок поставки товара по спецификации от 15.06.2021 № 2 (приложение 2) -по 24.10.2021 (воскресенье) включительно, соответственно, по 25.10.2021 (согласно статье 194 Гражданского кодекса Республики Беларусь). С 26.10.2021 началась просрочка исполнения договорных обязательств по поставке товара, предусмотренного спецификацией от 15.06.2021 № 2 (приложение 2).

Ответчиком были произведены следующие отгрузки товара общей стоимостью 5 098 153,00 руб., НДС 0%:

27.08.2021 - на сумму 1 960 702,00 российских рублей, НДС 0%;

27.12.2021 - на сумму 1 875 176,00 российских рублей, НДС 0%;

28.01.2022 - на сумму 1 262 275,00 российских рублей, НДС 0%.

Таким образом, товар, поставленный 27.12.2021, 28.01.2022 считается поставленным с просрочкой, которая началась с 26.10.2021.

Истцом неправильно рассчитана пеня в размере 1 308 994,60 руб. за несвоевременно поставленный товар по спецификации от 15.06.2021 № 2.

Согласно пункту 9.1 договора от 09.03.2021 № 11п/03/17Л за нарушение сроков поставки Поставщик уплачивает Покупателю неустойку в размере 0,1% от стоимости несвоевременно поставленного товара за каждый календарный день просрочки, но не более 5% (пяти процентов) от стоимости несвоевременно поставленного товара.

Стоимость несвоевременно поставленного товара по спецификации от 15.06.2021 № 2 (приложение 2) составляет 6 844 434,00 руб.:

8 805 136,00 руб. - 1 960 702,00  руб. = 6 844 434,00 руб.

С учётом ограничения размера пени не более 5% (пяти процентов) от стоимости несвоевременно поставленного товара (пункт 9.1 договора от 09.03.2021 № 11п/03/17Л) максимальный размер договорной пени за просрочку поставки товара по спецификации от 15.06.2021 № 2 (приложение 2) составляет 342 221,70 руб.

6 844 434,00 руб. /100% х 5% = 342 221,70 российский рубль.

Также при расчёте пени истец использовал неверный период просрочки с 10.09.2021.

Согласно расчету договорная неустойка (пеня) за несвоевременную поставку товара по спецификации от 15.06.2021 № 2 составляет 342 221,70 руб.

При взыскании договорной пени следует учитывать, что истец перечислял причитающиеся ответчику 40-процентные авансовые платежи с нарушением семидневного срока, установленного пунктом 3.4 договора от 09.03.2021 № 11п/03/17Л:

-авансовый платёж по спецификации от 03.03.2021 в размере 40% - 3 674 698,40 рублей был в полном объёме произведён только 01.04.20021 при сроке оплаты по 16.03.2021;

-авансовые денежные средства в размере 3 522 054,40 рублей за товар по спецификации от 15.06.2021 № 2 без учёта денежных средств по дополнительному соглашению от 26.07.2021 № 2 должны быть перечислены ответчику не позднее 22.06.2021. По состоянию на 22.06.2021 ответчику денежные средства не перечислялись.

Данные факты свидетельствуют о том, что на момент заключения спецификации от 03.03.2021 и спецификации от 15.06.2021 №2 для истца время поставки, напрямую зависящее от выполнения истцом обязательств по перечислению авансовых денежных средств, не имело существенного значения.

Кроме того, истцом допускались иные просрочки по оплате подлежащего поставке (поставленного товара) по спецификации от 15.06.2021 № 2, а именно в письме ответчика от 27.08.2021 № 03/1/281 истец информировался о том, что в связи с не поступлением предоплатных денежных средств в полном объёме заказ истца был приостановлен, возобновление которого и отгрузка продукции возможны после поступления денежных средств согласно графику, в том числе: 03-06.09.2021 - 500 000,00 российских рублей, 10.09-13.09.2021 - 500 000,00 российских рублей;

письмом ответчика от 23.09.2021 № 03/1/318 истец уведомлялся о том, что в нарушение ранее достигнутых договорённостей ответчику не поступили денежные средства в размере 800 000,00 российских рублей, поэтому срок отгрузки второй партии продукции в обозначенные сроки не может быть выполнен.

В соответствии с частями первой и второй статьи 314 Гражданского кодекса Республики Беларусь (https://etalonline.by/document/?regnum=:hk9800218), если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку. При решении вопроса об уменьшении неустойки судом могут быть учтены действия сторон, направленные на добровольное досудебное урегулирование спора.

Сторонами предпринимались активные меры, направленные на добровольное досудебное урегулирование спора. Так, сторонами было подписано дополнительное соглашение от 14.03.2022 № 4, продляющее срок действия договора и, соответственно, срок поставки по 31.05.2022, а также дополнительное соглашение от 23.05.2022 № 5 к договору от 09.03.2021 № 11п/03/17Л (подписанный ответчиком экземпляр был направлен истцу по электронной почте), согласно которому окончательная поставка товара по спецификации от 15.06.2021 № 2 осуществляется не позднее 31.07.2022.

При указанные обстоятельства подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения ответчиком обязательств по поставке товара, в связи с чем суд уменьшает пеню, подлежащую взысканию по договору от 09.03.2021 № 11п/03/17Л, до 200 000 руб.

Исходя из ст.309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В силу п.1 ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных Гражданским кодексом Российской Федерации, другими законами или иными правовыми актами.

Согласно ч.1 ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

В соответствии со статьями 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом, односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается. 

Статьей 65 АПК РФ предусмотрено, что каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается, как на основании своих требований или возражений. 

При оценке представленных в деле доказательств, суд руководствуется также положениями ч. 3.1 ст. 70 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, согласно которым, обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований и возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований. 

Согласно ч.ч. 1, 2 ст. 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Каждому лицу, участвующему в деле, гарантируется право представлять доказательства арбитражному суду и другой стороне по делу, обеспечивается право заявлять ходатайства, высказывать свои доводы и соображения, давать объяснения по всем возникающим в ходе рассмотрения дела вопросам, связанным с представлением доказательств. 

Стороны, согласно ст. ст. 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пользуются равными процессуальными правами на предоставление доказательств и несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий, в том числе в части непредставления доказательств в обоснование своей правовой позиции. 

Расходы по госпошлине относятся на ответчика в порядке ст.110 АПК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 8, 12, 307-310, 317.1., 330, 823 ГК РФ, ст.ст.65,71,102, 110, 167-171, 176, 180, 181 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Взыскать с ОАО "Белоозерский энергомеханический завод" в пользу ООО "КОМАКС" неустойку в размере 200 000 руб., а также расходы по оплате госпошлины в размере 26 964 руб.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья Е.Р. Абызова