АРБИТРАЖНЫЙ СУД УДМУРТСКОЙ РЕСПУБЛИКИ

426011, г. Ижевск, ул. Ломоносова, 5

http://www.udmurtiya.arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А71- 21732/2018

г. Ижевск

12 февраля 2019 года

резолютивная  часть решения объявлена 06 февраля 2019г.

решение в полном объеме изготовлено 12 февраля 2019г.

Арбитражный суд Удмуртской Республики в составе судьи  Е.А.Бушуевой, при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания  ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Дока» г. Ижевск об оспаривании решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 9 по Удмуртской Республике г. Ижевск, 

третье лицо - Уполномоченный по защите прав предпринимателей в Удмуртской Республике г.Ижевск,

при  участии в заседании представителя заявителя по доверенности от 21.11.2018 ФИО2, представителей ответчика – ФИО3 по доверенности от 03.09.2018, ФИО4 по доверенности от 20.12.2018, Уполномоченного по защите прав предпринимателей в Удмуртской Республике ФИО5 по удостоверению,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Дока» обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с заявлением о признании  незаконным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 9 по Удмуртской Республике от 28.08.2018 № 9370 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Ответчик требование заявителя не признал по основаниям, изложенным в отзыве и письменных пояснениях.

Третье лицо считает заявленное требование подлежащим удовлетворению по основаниям, изложенным в отзыве.

Из материалов дела следует, что налоговым органом проведена камеральная проверка расчета страховых взносов ООО «Дока» за 2017 год, по результатам которой составлен акт проверки от 08.05.2018 № 37303 и принято оспариваемое решение.

Оспариваемым решением заявителю доначислено 59395,07руб. недоимки по страховым взносам, 7014,44руб. пени за несвоевременную уплату страховых взносов и 5939,51руб. штрафа за неуплату страховых взносов.

Основанием для принятия оспариваемого решения послужили выводы налогового органа о том, что в 2017 году обществом неправомерно применялся пониженный тариф страховых взносов. 

Решением вышестоящего налогового органа – Управления Федеральной налоговой службы по Удмуртской Республике от 31.10.2018 № 06-07/22778 оспариваемое заявителем решение инспекции оставлено без изменений.

Несогласие заявителя с решением инспекции послужило основанием для его обращения в арбитражный суд.

В обоснование заявленного требования заявитель указал, в частности, что в проверяемый период фактически осуществлял деятельность по обслуживанию инженерных коммуникаций жилого фонда, деятельность заявителя соответствует коду ОКВЭД 43.22 «Производство санитарно-технических работ», а также поименована в п.5 ч.1 ст.427 НК РФ как «Работы строительные специализированные» (код 43 ОКВЭД). Для подтверждения права на применение пониженного тарифа ООО «Дока» в установленные законом сроки предоставило в налоговый орган расчет доли доходов, согласно которому доля «льготируемого» вида доходов от общего объема доходов составила 99,05 %. Налоговый орган в ходе мероприятий налогового контроля ограничился истребованием пояснений и документов, не провел допросы представителей контрагентов для установления фактических, реально выполняемых налогоплательщиком работ. Налоговый орган в решении не указал, какой код ОКВЭД соответствует деятельности заявителя. При принятии оспариваемого решения налоговым органом не учтены смягчающие ответственность заявителя обстоятельства (отсутствие умысла на совершение налогового правонарушения, совершение правонарушения впервые, своевременное исполнение обязанностей, предусмотренных налоговым законодательством, статус заявителя как малого предприятия с небольшим размером дохода).

Ответчик в отзыве указал, в частности, что заявителем не выполнены условия, позволяющие применять пониженные тарифы страховых взносов, в связи с тем, что доля доходов в связи с осуществлением видов деятельности, указанных в п. 5 ч. 1 ст. 427 НК РФ, составляет менее 70 %,  поскольку фактически выполненные работы не относятся к заявленному налогоплательщиком в расчете по страховым взносам за 12 месяцев 2017года льготному виду деятельности. Из анализа представленных заявителем документов следует, что в 2017 году им оказывались услуги по проведению профилактических осмотров инженерных коммуникаций, по содержанию и техническому обслуживанию инженерных коммуникаций, выполнялись работы по заявкам собственников помещений, осуществлялась подготовка многоквартирных домов к сезонной эксплуатации инженерных коммуникаций многоквартирных домов, производилась уборка снега с внутридворовой проезжей части, выполнялись ремонтно-восстановительные работы по ликвидации аварий и устранению неисправностей на внутридомовых коммунальных сетях и инженерном оборудовании: сети горячего и холодного водоснабжения, канализации, центрального отопления и электросети в многоквартирных домах. Доходы, полученные налогоплательщиком от выполнения работ по проведению профилактических осмотров инженерных коммуникаций, от выполнения работ по ликвидации аварий и неисправностей на инженерном оборудовании в многоквартирных домах, необоснованно включены в расчет доли дохода по льготируемому виду деятельности, поскольку данные виды работ не соответствуют кодам ОКВЭД, заявленным налогоплательщиком в расчете страховых взносов за 2017 год. Оказываемые обществом услуги по профилактическому осмотру и обслуживанию инженерных коммуникаций и систем электроснабжения, по устранению аварий в многоквартирных домах не могут быть расценены как выполняемые в рамках строительной деятельности, поскольку не соответствуют понятию «строительство» и не относятся к работам по строительному подряду. 

Оценив представленные доказательства, суд пришел к следующим выводам.

В силу подп. 1 п. 1 ст. 419 Налогового кодекса Российской Федерации (НК РФ) плательщиками страховых взносов признаются организации, производящие выплаты и иные вознаграждения физическим лицам.

В 2017 году заявитель являлся плательщиком страховых взносов.

Согласно п.п. 1-3 п. 3.4 ст. 23 НК РФ плательщики страховых взносов обязаны: 1) уплачивать установленные настоящим Кодексом страховые взносы; 2) вести учет объектов обложения страховыми взносами, сумм исчисленных страховых взносов по каждому физическому лицу, в пользу которого осуществлялись выплаты и иные вознаграждения, в соответствии с главой 34 настоящего Кодекса; 3) представлять в установленном порядке в налоговый орган по месту учета расчеты по страховым взносам.

На основании ст. 431 НК РФ в течение расчетного периода по итогам каждого календарного месяца плательщики производят исчисление и уплату страховых взносов исходя из базы для исчисления страховых взносов с начала расчетного периода до окончания соответствующего календарного месяца и тарифов страховых взносов за вычетом сумм страховых взносов, исчисленных с начала расчетного периода по предшествующий календарный месяц включительно.

В соответствии с п.1 ст.425 НК РФ тариф страхового взноса представляет собой величину страхового взноса на единицу измерения базы для исчисления страховых взносов, если иное не предусмотрено настоящей главой.

Согласно подпункту 5 пункта 1 статьи 427 НК РФ пониженные тарифы страховых взносов применяются для плательщиков - организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения, основным видом экономической деятельности (классифицируемым на основании кодов видов деятельности в соответствии с Общероссийским классификатором видов экономической деятельности) которых являются, в том числе, работы строительные специализированные (код 43 ОКВЭД 029-2014).

В силу п.6 ст.427 НК РФ для плательщиков, указанных в подпункте 5 пункта 1 настоящей статьи, соответствующий вид экономической деятельности, предусмотренный указанным подпунктом, признается основным видом экономической деятельности при условии, что доля доходов в связи с осуществлением этого вида деятельности составляет не менее 70 процентов в общем объеме доходов. Общий объем доходов определяется путем суммирования доходов, указанных в пункте 1 и подпункте 1 пункта 1.1 статьи 346.15 настоящего Кодекса. В случае, если по итогам расчетного (отчетного) периода основной вид экономической деятельности организации или индивидуального предпринимателя, указанных в подпункте 5 пункта 1 настоящей статьи, не соответствует заявленному основному виду экономической деятельности, а также если организация или индивидуальный предприниматель превысили за налоговый период ограничение по доходам, указанное в абзаце втором подпункта 3 пункта 2 настоящей статьи, такая организация или такой индивидуальный предприниматель лишается права применять установленные подпунктом 3 пункта 2 настоящей статьи тарифы страховых взносов с начала расчетного (отчетного) периода, в котором допущено это несоответствие, и сумма страховых взносов подлежит восстановлению и уплате в установленном порядке.

В 2017 году ООО «Дока» на основании пп. 5 п. 1 ст. 427 НК РФ применяло пониженный тариф страховых взносов, как организация, основным видом экономической деятельности которой является «Работы строительные специализированные» (код ОКВЭД - 43), а именно «Производство санитарно-технических работ» (код ОКВЭД 43.22).

Указанная группировка включает в себя монтаж водопроводных систем, систем отопления и кондиционирования воздуха, включая их реконструкцию, обслуживание и ремонт; установку (монтаж) в зданиях или сооружениях: отопительных систем (электрических, газовых и масляных), печей и каминов, стояков водяного охлаждения, неэлектрических коллекторов солнечной энергии, водопроводного и сантехнического оборудования, оборудования вентиляции и кондиционирования воздуха и воздуховодов, газопроводной арматуры, трубопроводов для подачи пара, систем автоматического пожаротушения, автоматических систем для полива газонов; работу по монтажу трубопроводов.

Из представленных заявителем договоров от 01.08.2015 № 1-139 с ТСЖ Удмуртская,139», от 01.01.2017 № 4/161 с ТСЖ «Д-161», от 01.05.2015 № 01-151 и от 01.01.2017 № 151 А с ТСЖ «Уют», а также актов сдачи-приемки работ (т.2 л.д.4-123) следует, что заявителем в 2017 году выполнялись работы (оказывались услуги) по проведению профилактических осмотров инженерных коммуникаций, по содержанию и техническому обслуживанию инженерных коммуникаций, работы по заявкам собственников помещений, по подготовке многоквартирных домов к сезонной эксплуатации инженерных коммуникаций многоквартирных домов, по уборке снега с внутридворовой проезжей части, ремонтно-восстановительные работы по ликвидации аварий и устранению неисправностей на внутридомовых коммунальных сетях и инженерном оборудовании: сети горячего и холодного водоснабжения, канализации, центрального отопления и электросети в многоквартирных домах.

Указанные работы (услуги) не могут быть расценены как выполняемые в рамках строительной деятельности, не соответствуют понятию «строительство» и не относятся к работам по строительному подряду.

Согласно ст.740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором.

Договоры, которые отвечали бы по своему предмету и содержанию положениям статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации, то есть имели своей целью строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ либо представляли собой работы по капитальному ремонту зданий и сооружений, заявителем не представлены.

Отклоняются судом доводы заявителя о том, что в 2017 году он осуществлял ремонт водопроводных систем, систем отопления. Ни один из представленных в материалы дела актов сдачи-приемки работ не содержит указание на выполнение ООО «Дока» данного вида работ, в т. ч. работ, которые указаны в абз. 5 п. 1.2 договора подряда № 01-151 от 01.05.2015: работ, выполняемых по результатам профилактических осмотров инженерных коммуникаций.

Также отклоняется довод заявителя о правомерности применения им пониженного тарифа в связи с тем, что им осуществлялась деятельность, предусмотренная кодом ОКВЭД 43.22, который включает в себя обслуживание и ремонт водопроводных систем, систем отопления и кондиционирования воздуха.

Согласно описанию к разделу F ОКВЭД «Строительство» (в который входит группировка 43 «Работы строительные специализированные») данный раздел включает общее строительство и специальную строительную деятельность в части зданий и сооружений. В него включено строительство новых объектов, реконструкция, капитальный ремонт, текущий ремонт и дополнительные работы, монтаж готовых зданий или сооружений на строительном участке, включая строительство временных сооружений. Из текста описания указанного раздела следует, что данный раздел включает специальную строительную деятельность, если она выполняется только как часть строительного процесса по субподряду.

Отклоняются судом и доводы заявителя о том, что налоговый орган в ходе мероприятий налогового контроля ограничился истребованием пояснений и документов, не провел допросы представителей контрагентов для установления фактических, реально выполняемых налогоплательщиком работ; не указал в решении, какой код ОКВЭД соответствует деятельности заявителя.

На основании ст.88 НК РФ камеральная налоговая проверка проводится по месту нахождения налогового органа на основе налоговых деклараций (расчетов) и документов, представленных налогоплательщиком, а также других документов о деятельности налогоплательщика, имеющихся у налогового органа. В обязанности налогового органа не входит определение вида деятельности налогоплательщика. Определение вида деятельности осуществляется налогоплательщиком самостоятельно. Применение льготного тарифа, предусмотренного статьей 427 НК РФ, является правом страхователя, носит заявительный характер посредством его декларирования в подаваемых уполномоченному органу расчетах и может быть реализовано только при соблюдении условий, установленных в статье 427 НК РФ. При этом обязанность обоснования и документального подтверждения права на указанную льготу возложена на страхователя.

Таким образом, заявителем не выполнены условия, позволяющие применять пониженные тарифы страховых взносов, поскольку фактически выполненные им работы (оказанные услуги) не относятся к заявленному в расчете по страховым взносам за 12 месяцев 2017года льготному виду деятельности.

Кроме того, в представленных заявителем договорах установлена фиксированная стоимость услуг либо в зависимости от обслуживаемой площади помещения и фиксированного тарифа. В приложениях к договорам предусмотрено, что работы по замене, текущему (капитальному) ремонту, внеплановому (непредвиденному) ремонту инженерного оборудования и конструктивных элементов дома, а также общестроительные работы выполняются ООО «Дока» в объеме дополнительных средств, не учтенных договорами.

Так, согласно п. 5.1 договора № 01-151 от 01.05.2015  стоимость работ составляет 60 000 руб. в месяц, т.е. цена услуг по указанному договору является фиксированной и не зависит от конкретного объема фактически оказанных услуг (например, от количества поступивших заявок, сложности и объема проводимых работ и т.д.), что не характерно для строительных работ.

Из актов выполненных работ также следует, что заказчик оплачивает фиксированную стоимость за конкретный период (месяц), а не за конкретные выполненные работы, не за количество исполненных заявок.

Даже если часть выполненных заявителем работ (услуг), связанных с обслуживанием и ремонтом водопроводных систем, систем отопления и кондиционирования воздуха, возможно отнести в коду ОКВЭД 43.22, то выделись их стоимость из представленных заявителем актов сдачи-приемки работ не представляется возможным, поскольку в актах и в договорах определена стоимость комплекса услуг (работ), а не каждого вида работ (услуг).

В проверяемый период раздельный учет доходов, определяемых в соответствии со ст. 346.15 НК РФ, по видам деятельности заявителем не велся. Так, стоимость работ по договору № 01-151 от 01.05.2015 определялась заявителем не от вида и количества выполненных работ, а установлена в фиксированном размере 60 000,00 руб. в месяц. Акты сдачи-приемки работ подтверждают получение обществом ежемесячно дохода в целом по договору № 01-151 от 01.05.2015 от всего комплекса услуг без разбивки на конкретные услуги.

Указанные обстоятельства свидетельствуют о том, что заявитель получал доход не за строительные работы, а за выполнение услуг по содержанию многоквартирного дома, который не зависит ни от объема выполненных работ (оказанных услуг), ни от самого факта их выполнения (оказания).

Учитывая изложенное, является обоснованным содержащийся в оспариваемом решении вывод налогового органа о том, что в 2017 году заявителем неправомерно применялся пониженный тариф страховых взносов.

В силу ч. 2 ст. 201 АПК  РФ для признания оспариваемого ненормативного правового акта государственного органа незаконным необходимо наличие двух условий: несоответствие оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту и нарушение оспариваемым ненормативным правовым актом прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными (ч.2 ст.201 АПК РФ).

В случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт государственного органа соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушает права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования (ч.3 ст.201 АПК РФ).

Согласно ч.1 ст. 112 НК РФ обстоятельствами, смягчающими ответственность за совершение налогового правонарушения, признаются: 1) совершение правонарушения вследствие стечения тяжелых личных или семейных обстоятельств; 2) совершение правонарушения под влиянием угрозы или принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости; 2.1) тяжелое материальное положение физического лица, привлекаемого к ответственности за совершение налогового правонарушения; 3) иные обстоятельства, которые судом или налоговым органом, рассматривающим дело, могут быть признаны смягчающими ответственность.

В силу ч.3 ст.114 НК РФ при наличии хотя бы одного смягчающего ответственность обстоятельства размер штрафа подлежит уменьшению не меньше, чем в два раза по сравнению с размером, установленным соответствующей статьей настоящего Кодекса.

Назначение санкции без учета смягчающих обстоятельств нарушает принципы справедливости, соразмерности и дифференциации наказания. Лицо, привлекаемое к ответственности, вправе рассчитывать на учет смягчающих его ответственность обстоятельств. Оспариваемое решение, принятое без учета смягчающих обстоятельств, нарушает права заявителя.

С учетом смягчающих ответственность заявителя обстоятельств (совершение правонарушения впервые, статус субъекта малого предпринимательства с незначительным доходом) суд считает возможным снизить размер установленных оспариваемым решением налоговых санкций в два раза, до 2969,75руб.     

Учитывая изложенное, оспариваемое решение следует признать незаконным в части привлечения Общества с ограниченной ответственностью «Дока» к ответственности по п.1 ст.122 НК РФ в виде штрафа, превышающего 2969,75руб. В удовлетворении остальной части заявленного требования следует отказать.

В пункте 23 постановления Пленума ВАС РФ от 11.07.2014 № 46 «О применении законодательства о государственной пошлине при рассмотрении дел в арбитражных судах» разъяснено, что при частичном удовлетворении требования неимущественного характера расходы по уплате государственной пошлины в полном объеме взыскиваются с противоположной стороны по делу.  

Руководствуясь статьями 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Удмуртской Республики

РЕШИЛ:

Признать незаконным, несоответствующим Налоговому кодексу Российской Федерации решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 9 по Удмуртской Республике от 28.08.2018 № 9370 в части привлечения Общества с ограниченной ответственностью «Дока» к ответственности по п.1 ст.122 НК РФ в виде штрафа, превышающего 2969,75руб.

Отказать в удовлетворении остальной части заявления.

Взыскать с Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 9 по Удмуртской Республике в пользу Общества с ограниченной ответственностью «Дока» 3000руб. государственной пошлины.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Судья                                                                  Е.А. Бушуева