Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 50/52

http://www.spb.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А56-143450/2018

06 февраля 2019 года

г.Санкт-Петербург

Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области в составе судьи Гуляева СБ.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания  ФИО1

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению:

общества с ограниченной ответственностью «Дом здоровья»

к Территориальному органу Управления Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения по г. Санкт-Петербургу и Ленинградской области

о признании незаконным предписания от 18.09.2018 №78-779/18

при участии:

от заявителя - ФИО2 по доверенности от 01.10.2018

от заинтересованного лица – ФИО3 по доверенности от 09.01.2019, ФИО4 по доверенности от 09.01.2019

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Дом здоровья» (далее – Общество) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании недействительным предписания Территориального органа Управления Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения по г. Санкт-Петербургу и Ленинградской области (далее – Управление) от 18.09.2018 №78-779/18.

Стороны, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, обеспечили явку своих представителей в судебное заседание.

В соответствии с частью 4 статьи 137 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) суд завершил предварительное судебное заседание и открыл судебное заседание в первой инстанции.

Исследовав материалы дела, суд установил следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела, в период с 05.09.2018 по 18.09.2018 при проведении на основании приказа от 21.08.2018 внеплановой выездной проверки соблюдения обязательных требований в сфере обращения медицинских изделий в отношении Общества по месту осуществления деятельности: Санкт-Петербург, ул. Бухарестская, д. 33, корп. 1, сорудниками Управления установлено, что 05.09.2018 в 10 ч. 50 мин., 18.09.2018 в 14 часов Общество нарушило Федеральный закон от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», Постановление Правительства РФ от 16.04.2012 № 291 «О лицензировании медицинской деятельности (за исключением указанной деятельности, осуществляемой медицинскими организациями и другими организациями, входящими в частную систему здравоохранения, на территории инновационного центра «Сколково»), п. 3, п/п а) п. 6, п. 9, п/п а) п. 10 Порядка организации медицинской реабилитации, утвержденного Приказом Минздрава России от 29.12.2012 № 1705н, Порядок оказания медицинской помощи населению по профилю «травматология и ортопедия, утвержденный Приказом Минздрава России от 12.11.2012 № 901.

Нарушения, по мнению Управления, выразились в том, что Общество оказывало медицинские услуги («Бесплатный массаж» с целью улучшения работы сердечно-сосудистой системы, снятия боли в спине и суставах) по профилактике, диагностике, лечению травм и заболеваний костно-мышечной системы, медицинской реабилитации, формированию здорового образа жизни, направленные на продажу незарегистрированных медицинских изделий (распространяемых с сайта http://dom-zdorov.com, а именно: пояс миостимулятор, массажное кресло, нефритовый пояс, нефритовый ковер, плечевой массажер, ножной массажер, массажно-терапевтическая кровать) и в отсутствие лицензии на осуществление медицинской деятельности, в том числе, по профилю «физиотерапия», «кардиология», «лечебное дело», «медицинский массаж», «медицинская реабилитация», «неврология», «ревматология», «рефлексотерапия», «травматология и ортопедия», «эндокринология», что подтверждается Единым Реестром лицензий на сайте Росздравнадзора, чем нарушило Федеральный закон от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», Постановление Правительства РФ от 16.04.2012 № 291 «О лицензировании медицинской деятельности (за исключением указанной деятельности, осуществляемой медицинскими организациями и другими организациями, входящими в частную систему здравоохранения, на территории инновационного центра «Сколково»)».

По итогам проверки составлен акт №А78-779/18 от 18.09.2018.

Ввиду указанного Обществу выдано предписание от 18.09.2018 №78-779/18, которым предписано не оказывать медицинские услуги без специального разрешения (лицензии); не осуществлять обращение незарегистрированных медицинских изделий; предоставить документы, подтверждающие законность приобретения и происхождения выявленных незарегистрированных медицинских изделий в соответствии с перечнем, указанным в настоящем предписании. Указанные нарушения должны быть устранены в срок до 01.12.2018.

Общество оспорило Предписание в арбитражный суд.

Оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности, суд приходит к следующему.

В соответствии с абзацем третьим пункта 1 статьи 49 ГК РФ право осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение специального разрешения (лицензии), возникает с момента получения разрешения (лицензии) или в указанный в нем срок и прекращается по истечении срока его действия (если не предусмотрено иное), а также в случаях приостановления или аннулирования разрешения (лицензии) (пункт 16 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24.10.2006 №18 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях»). 

В силу положений пунктов 1, 2 статьи 8 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» лицензионные требования устанавливаются положениями о лицензировании конкретных видов деятельности, утверждаемыми Правительством Российской Федерации. 

Лицензионные требования включают в себя требования к созданию юридических лиц и деятельности юридических лиц, индивидуальных предпринимателей в соответствующих сферах деятельности, установленные федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и направленные на обеспечение достижения целей лицензирования, в том числе требования, предусмотренные частями 4.1 и 5 настоящей статьи.

В силу пункта 3 Положения о лицензировании медицинской деятельности, утв. постановлением Правительства РФ от 16.04.2012 № 291 (далее - Положение), медицинскую деятельность составляют работы (услуги) по перечню согласно приложению, которые выполняются при оказании первичной медико-санитарной, специализированной (в том числе высокотехнологичной), скорой (в том числе скорой специализированной), паллиативной медицинской помощи, оказании медицинской помощи при санаторно-курортном лечении, при проведении медицинских экспертиз, медицинских осмотров, медицинских освидетельствований и санитарно-противоэпидемических (профилактических) мероприятий в рамках оказания медицинской помощи, при трансплантации (пересадке) органов и (или) тканей, обращении донорской крови и (или) ее компонентов в медицинских целях.

В соответствии с положениями Федерального закона от 21.11.2011 №323-Ф3 «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» медицинская  деятельность - профессиональная деятельность по оказанию медицинской помощи, проведению медицинских экспертиз, медицинских осмотров и медицинских освидетельствований, санитарно-противоэпидемических (профилактических) мероприятий и профессиональная деятельность, связанная с трансплантацией (пересадкой) органов и (или) тканей, обращением донорской крови и (или) ее компонентов в медицинских целях; медицинская помощь - комплекс мероприятий, направленных на поддержание и (или) восстановление здоровья и включающих в себя предоставление медицинских услуг; медицинская услуга - медицинское вмешательство или комплекс медицинских вмешательств, направленных на профилактику, диагностику и лечение заболеваний, медицинскую реабилитацию и имеющих самостоятельное законченное значение; медицинское вмешательство - выполняемые медицинским работником по отношению к пациенту, затрагивающие физическое или психическое состояние человека и имеющие профилактическую, исследовательскую, диагностическую, лечебную, реабилитационную направленность виды медицинских обследований и (или) медицинских манипуляций, а также искусственное прерывание беременности. Пациент - физическое лицо, которому оказывается медицинская помощь или которое обратилось за оказанием медицинской помощи независимо от наличия у него заболевания и от его состояния.

Согласно представленным в материалы дела копиям трудовых договоров в качестве персонала Компания принимает на работу продавцов-консультантов, в обязанности которых входит: осуществление предложения и показа товаров покупателям, оказание покупателям помощи в выборе товаров, консультирование покупателей по вопросам назначения, свойств, качеств товаров, о правилах ухода за товарами, о ценах, о предложении взаимозаменяемых товаров, новых и сопутствующих товарах, подсчет стоимости покупки, выдача чека, оформление паспорта (иного документа) на товар, упаковка покупки, выдача или передача покупки на контроль, обмен товаров, - и другие обязанности, связанные с осуществлением торговой деятельности.

 Согласно пункту 1 статьи 10 Закона РФ от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей» продавец обязан своевременно предоставлять потребителю необходимую и достоверную информацию о товарах, обеспечивающую возможность их правильного выбора.

В соответствии с пунктом 17 Правил продажи отдельных видов товаров, утвержденных постановлением Правительства РФ от 19.01.1998 № 55, при продаже товаров покупателю предоставляется возможность самостоятельно или с помощью продавца ознакомиться с необходимыми товарами. Покупатель вправе осмотреть предлагаемый товар, потребовать проведения в его присутствии проверки свойств или демонстрации его действия.

Из материалов дела видно, что в демонстрационных центрах (салонах-магазинах) проводятся бесплатные для покупателей презентации массажного оборудования. Посетители демонстрационного центра (покупатели) вправе ознакомиться с оборудованием и принципами его действия, а также протестировать оборудование в присутствии сотрудника компании.

То есть  презентации (демонстрации, тестирования) осуществляются в целях доведения информации о товаре и его потребительских свойствах, а также в целях рекламы.

Покупатели знакомятся с Правилами посещения демонстрационного центра массажного оборудования (далее - Правила) и дают Согласие на обработку персональных данных (далее - Согласие). В Согласии указано, что покупатель ознакомлен с Правилами, ему предоставлена возможность проверить работу изделий под товарным знаком «Дом здоровья». Использование изделий под товарным знаком «Дом Здоровья» до приобретения осуществляется посетителями добровольно в целях ознакомления с порядком их использования, основными функциями и возможностями. Покупатель осведомлен, что демонстрационный центр не является медицинским учреждением, в связи с чем, он не имеет намерения получить там медицинскую услугу.

В «Перечень работ (услуг), составляющих медицинскую деятельность» (Приложение к Положению) включен медицинский массаж.

Таким образом, массаж считается медицинской услугой, если он выполняется при оказании медицинской помощи, перечисленной в пункте 3 Положения.

Доказательств осуществления Обществом первичной медико-санитарной, специализированной, скорой, паллиативной медицинской помощи и иных видов медицинской помощи, указанных в пункте 3 Положения материалы дела не содержат.

Видом деятельности, осуществляемым Обществом, является торговля розничная бытовыми электротоварами в специализированных магазинах ОКВЭД 47.54.

Согласно дилерскому договору № Д. 17-22 от 01.06.2017 Общество является официальным дилером товаров, реализуемых под товарным знаком «Дом Здоровья», на территории г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области (далее - Дилерский договор).

В соответствии с пунктом 1.3 Дилерского договора товары передаются Дилеру для их последующей реализации на территории г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области.

Согласно пункту 4.1. Дилерского договора Дилер осуществляет продажу товара в демонстрационных центрах.

В соответствии с пунктом 4.3. Дилерского договора в демонстрационных центрах Дилер не ведет никакой иной деятельности, кроме реализации/продажи, рекламы товара Продавца. В противном случае Продавец оставляет за собой право расторгнуть Дилерский договор и взыскать убытки.

В силу пунктов 4.6, 4.8 Дилерского договора Дилер перепродает товар потребителям, а также своими силами и за свой счет обязан проводить презентации товаров.

Таким образом, Компания не наделена правом заниматься не разрешенной Дилерским договором медицинской деятельностью, в связи с чем строго выполняет свои обязанности по данному договору.

Как пояснила представитель Общества, в ходе бесплатных презентаций (демонстраций, тестирования) оборудования Общество не преследовало никаких лечебных целей, эта деятельность осуществлялась безвозмездно, и являлась исполнением обязательств по Дилерскому договору. В силу правоспособности Компании и Дилерского соглашения демонстрация продукции в действии была направлена на увеличение объемов продаж, но не на достижение какого-либо лечебного эффекта в рамках ее проведения.

Материалы дела не содержат и административным органом не представлено доказательств получения Обществом прибыли от посещения покупателями демонстрационного центра массажного оборудования.

Напротив, согласно представленным Правилам посещения демонстрационного центра массажного оборудования покупателю предоставляется возможность ознакомиться с оборудованием, принципами его действия, а также протестировать его.

Указанные обстоятельства установлены решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области суда от 24.10.2018 по делу № А56-122654/2018, которым Управлению отказано в удовлетворении заявления о привлечении Общества к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. 

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 24.10.2018 по делу № А56-122654/2018 вступило в законную силу; Общество и Учреждение являлись участниками дела № А56-122654/2018. Таким образом, в силу статьи 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу решением суда от 24.10.2018 по делу № А56-122654/2018, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом настоящего дела, в котором также участвуют Общество и Учреждение.

Согласно представленным сертификатам соответствия продукция (пояс миостимулятор, массажное кресло, нефритовый пояс, нефритовый ковер, плечевой массажер, ножной массажер, массажно-терапевтическая кровать) отнесены к подсубпозициям 9019 10 100 0 (аппараты электрические вибромассажные) ТН ВЭД ТС. К товарной позиции 9018 ТН ВЭД ТС относятся приборы и устройства, применяемые в медицине.

Указанные обстоятельства также свидетельствует о том, что данные аппараты не являются медицинскими. 

Факт осуществления Обществом предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), не нашел своего подтверждения.

На основании изложенного требования Общества следует удовлетворить,  оспариваемое предписание признать недействительным.

Руководствуясь статями 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области

решил:

Признать недействительным предписание Территориального органа Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения по г. Санкт-Петербургу и Ленинградской области от 18.09.2018 по делу №78-779/18.

Взыскать с Территориального органа Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения по г. Санкт-Петербургу и Ленинградской области в пользу общества с ограниченной ответственностью «Дом здоровья» 3 000 руб. судебных расходов по уплате государственной пошлины.

Решение может быть обжаловано в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия.

СудьяГуляев С.Б.