﻿АРБИТРАЖНЫЙ СУД УРАЛЬСКОГО ОКРУГА

Ленина проспект, д. 32/27, Екатеринбург, 620075  

http://fasuo.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ Ф09-5150/21 

Екатеринбург

12 августа 2021 г.

 

Дело № А71-15744/2020

 

Арбитражный суд Уральского округа  в  составе  судьи  Токмаковой А. Н.

рассмотрел кассационную жалобу Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Удмуртской Республике на мотивированное решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 24.02.2021 года, принятое в порядке упрощенного производства, по делу № А71-15744/2020 и постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.05.2021 по указанному делу.

Жалоба рассматривается в порядке, предусмотренном статьей 288.2. Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, без извещения сторон.

Публичное акционерное общество «Мобильные ТелеСистемы» (далее - ПАО «МТС», общество) обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Удмуртской Республике (далее - Управление, административный орган, заявитель) от 02.12.2020 № 470 по делу об административном правонарушении. 

Решением Арбитражного суда Свердловской области 24.02.2021 требования удовлетворены. 

Постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.05.2021 решение суда оставлено без изменения.

В кассационной жалобе заявитель просит отменить постановление суда апелляционной инстанции полностью, ссылаясь на существенные нарушения судом материальных и процессуальных норм, неправильное определение обстоятельств, имеющих значение для дела. Управление не согласно с выводом суда о недоказанности события вмененного ПАО «МТС» нарушения. Указывает, что незаконное удержание обществом денежных средств в сумме 8670 руб. за услуги связи, оказанные абоненту на территории Российской Федерации и оплаченные им по тарифу международного роуминга, является обсчетом потребителя. Факт возврата денежных средств абоненту не указывает на отсутствие факта обсчета потребителя, а подтверждает устранение оператором связи последствий ранее допущенного обсчета. Заявитель также считает несостоятельным вывод суда о том, что факт обсчета потребителя не подтверждает намеренные действия общества. Указывает на отсутствие у административного органа обязанности по установлению формы вины юридического лица, поскольку в отношении юридических лиц КоАП РФ формы вины (ст. 2.2) в форме умысла или неосторожности не выделяет.

Законность обжалуемых судебных актов проверена судом кассационной инстанции в порядке, установленном статьями 286 и 288.2. Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Согласно части 1 статьи 288.2. названного Кодекса вступившие в законную силу решения арбитражного суда первой инстанции и постановления арбитражного суда апелляционной инстанции, принятые по делам, рассмотренным в порядке упрощенного производства , могут быть обжалованы в порядке кассационного производства по правилам, предусмотренным главой 35, с учетом особенностей, установленных названной статьей.

В соответствии с частью 3 статьи 288.2. Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для пересмотра в порядке кассационного производства указанных в части 1 названной статьи решений и постановлений  являются существенные нарушения норм материального права и (или) норм процессуального права, которые повлияли на исход дела и без устранения которых невозможны восстановление и защита нарушенных прав, свобод, законных интересов в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности, а также защита охраняемых законом публичных интересов.

Как следует из материалов дела и установлено судами при рассмотрении спора, 09.07.2020 в Управление поступило обращение гражданки                 Мустафиной И.Р. (вх.№18-00-02/023-6744-ж от 06.07.2020) о возбуждении в отношении ПАО «МТС» дела об административном правонарушении по факту нарушения правил оказания услуг связи и прав потребителя в связи с неверным расчетом размера платы за услуги связи, повлекшее обсчет потребителя. На основании поступившего обращения Управлением 09.07.2020 вынесено определение о возбуждении в отношении ПАО «МТС» дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), и проведении по делу административного расследования. 

В ходе рассмотрения обращения потребителя Управлением установлено, что между Мустафиной И.Р. и оператором связи ПАО «МТС» заключен договор об оказании услуг передвижной связи МТС с выделением ему абонентского номера. Неотъемлемой частью договора является выбранный абонентом тарифный план «Тарифище 082018». Условия тарифного плана «Тарифище 082018» опубликованы на официальном сайте ПАО «МТС». 

В период с 10.06.2020 по 23.06.2020 Мустафина И.Р. находилась в г. Сочи Краснодарского края. В указанный период территорию г. Сочи и России не покидала. Согласно представленной детализации состоявшихся разговоров по номеру телефона Мустафиной И.Р., 18.06.2020 в 22 час. 08 мин. местного времени (г. Сочи) ей поступил входящий звонок, по результатам которого, абоненту на лицевой счет начислена и списана абонентская плата за поступившие входящие голосовые вызовы в размере 8670 руб. по тарифам, предусмотренного для международного роуминга, действующего на территории Республики Абхазия. После обращения Мустафиной И.Р. в                  ПАО «МТС» необоснованно списанные денежные средства в размер 8670 руб. были возвращены на лицевой счет абонента.

Полагая, что указанные действия ПАО «МТС», а именно: незаконное удержание (списание) денежных средств в сумме 8670 руб. за услуги связи, оказанные абоненту на территории Российской Федерации и оплаченные им по тарифу международного роуминга, является неправомерными, влекут обсчет потребителя и образуют событие административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.7 КоАП РФ, Управление составило протокол об административном правонарушении и 02.12.2020 вынесло постановление по делу об административном правонарушении № 470, в соответствии с которым ПАО «МТС» признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.7 КоАП РФ, обществу назначено административное наказание в виде административного штрафа в размере 20 000 руб. 

Несогласие с указанным постановлением послужило основанием для обращения общества в арбитражный суд. 

Удовлетворяя исковые требования, суды исходили из следующего.

Частью 1 статьи 14.7 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за обмеривание, обвешивание или обсчет потребителей при реализации товара (работы, услуги) либо иной обман потребителей, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 14.7 КоАП РФ, которая влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от 20 000 до 50 000 рублей. 

Непосредственный предмет посягательства - права и законные интересы потребителя в сфере торговли, выполнения работ и оказания услуг. Объективной стороной правонарушения являются обмеривание - отпуск товара меньшего размера, чем определено договором купли-продажи; обвешивание - отпуск товара меньшего веса (объема), чем определено договором купли-продажи; иной обман. 

Обсчет потребителя - это взимание с потребителя большей суммы, чем обусловлено ценой товара (работы, услуги), предусмотренной договором, утаивание (невозврат) излишней денежной суммы, полученной от потребителя, или передача ему только части этой суммы. Под потребителем признается гражданин, имеющий намерение заказать или приобрести либо заказывающий, приобретающий или использующий товары (работы, услуги) исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (абзац 3 преамбулы Закона о защите прав потребителей). 

Согласно статье 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг (часть 1 статьи 781 ГК РФ). 

Федеральный закон 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" устанавливает правовые основы деятельности в области связи на территории Российской Федерации и на находящихся под юрисдикцией Российской Федерации территориях, определяет полномочия органов государственной власти в области связи, а также права и обязанности лиц, участвующих в указанной деятельности или пользующихся услугами связи. 

В соответствии с пунктом 1 статьи 44 Федерального закона от 07.07.2003                   N 126-ФЗ "О связи" (далее - Закон о связи) на территории Российской Федерации услуги связи оказываются операторами связи пользователям услугами связи на основании договора об оказании услуг связи, заключаемого в соответствии с гражданским законодательством и правилами оказания услуг связи.

 Согласно пункту 2 статьи 54 Закона "О связи" основанием для осуществления расчетов за услуги связи являются показания оборудования связи, учитывающего объем оказанных услуг связи оператором связи, а также условия заключенного с пользователем услугами связи договора об оказании услуг связи. 

В соответствии с пунктом 38 Правил оказания услуг телефонной связи, утвержденных постановлением Правительства РФ от 09.12.2014 N 1342 основанием для выставления счета абоненту и (или) пользователю за предоставленные телефонные соединения являются данные, полученные с помощью оборудования оператора связи, используемого для учета объема оказанных услуг телефонной связи. 

На основании п. 5.1 Условий МТС определение объема услуг, оказанных абоненту, осуществляются на основании показаний Автоматизированной системы расчетов ПАО "МТС" сертифицированной в соответствии с законодательством РФ (далее АСР). 

В соответствии с пунктом 5 статьи 4 Закона Российской Федерации                         от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей» если законами или в установленном ими порядке предусмотрены обязательные требования к товару, продавец обязан передать потребителю товар, соответствующий этим требованиям. 

Согласно пункту 1 статьи 10 Закона Российской Федерации от 07.02.1992          № 2300-1 «О защите прав потребителей» продавец обязан своевременно предоставлять потребителю необходимую и достоверную информацию о товарах, обеспечивающую возможность их правильного выбора. Содержание информации предусмотрено п. 2 настоящей статьи. 

В соответствии с частью 2 статьи 62 Федерального закона от 07.07.2003                  № 126-ФЗ «О связи» защита прав пользователей услугами связи при оказании услуг электросвязи и почтовой связи, гарантии получения этих услуг связи надлежащего качества, право на получение необходимой и достоверной информации об услугах связи и об операторах связи, основания, размер и порядок возмещения ущерба в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств, возникающих из договора об оказании услуг связи, а также механизм реализации прав пользователей услугами связи определяется настоящим Федеральным законом, гражданским законодательством, законодательством Российской Федерации о защите прав потребителей и издаваемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. 

Частью 1 статьи 44 Федерального закона «О связи» предусмотрено, что на территории РФ услуги связи оказываются операторами связи пользователями услугами связи на основании договора об оказании услуг связи, заключаемого в соответствии с частью 2 статьи 44 ФЗ от 07.07.2003 №126-ФЗ «О связи» правила оказания услуг связи утверждаются Правительством РФ. 

Как следует из части 5 статьи 44 Федерального закона «О связи», оказание иных услуг, технологически неразрывно связанны с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, осуществляется с согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение данных услуг. До получения согласия абонента об оказании иных услуг связи, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, в том числе контентных услуг, оператор связи должен предоставлять абоненту информацию о тарифах на услуги и кратком содержании данных услуг, а также о лице, предоставляющем конкретную услугу, и лицевом счете, с которого осуществляется списание денежных средств на оплату таких услуг. 

Понятие контентной услуги закреплено в пункте 34.1 статьи 2 Закона                   «О связи», в соответствии с которым контентные услуги - вид услуг связи, которые технологически неразрывно связаны с услугами подвижной радиотелефонной связи и направлены на повышение их потребительской ценности (в том числе услуги по предоставлению абонентам возможности получать на пользовательское (оконечное) оборудование в сетях связи справочную, развлекательную и (или) иную дополнительно оплачиваемую информацию, участвовать в голосовании, играх, конкурсах и аналогичных мероприятиях) и стоимость оказания которых оплачивается абонентом оператору связи, с которым у абонента заключен договор об оказании услуг связи. 

В соответствии со статьей 8 Закона о защите прав потребителей потребитель вправе потребовать предоставления необходимой и достоверной информации об изготовителе (исполнителе, продавце), режиме его работы и реализуемых им товарах (работах, услугах). Указанная в пункте 1 настоящей статьи информация в наглядной и доступной форме доводится до сведения потребителей при заключении договоров купли-продажи и договоров о выполнении работ (оказании услуг) способами, принятыми в отдельных сферах обслуживания потребителей, на русском языке, а дополнительно, по усмотрению изготовителя (исполнителя, продавца), на государственных языках субъектов Российской Федерации и родных языках народов Российской Федерации.

Пунктом 7 постановления Правительства Российской Федерации                         от 09.12.2014 № 1342 «О порядке оказания услуг телефонной связи» предусмотрено, что оказание услуг телефонной связи может сопровождаться предоставлением оператором связи иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами телефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, при соблюдении требований, предусмотренных законодательными и иными нормативными правовыми актами РФ. 

Согласно пункту 4.1 раздела III Условий «МТС» перечень услуг, оказываемых абоненту, определяется выбранным абонентом тарифным планом с учетом иных услуг, заказанных абонентом дополнительно в соответствии с действующим предложением оператора или третьих лиц. В соответствии с пунктами 7.3 и 17.1 Условий «МТС» абонент вправе в установленном оператором порядке изменить используемый перечень услуг, уведомив об этом оператора письменно или в иной, указанной оператором форме (в том числе с использованием средств факсимильной связи, смссообщений, голосовых или интернет-сервисов оператора). 

Согласно условиям тарифного плата «Тарифище 082018», в соответствии с которым оказываются услуги связи Мустафиной И.Р., услуга «Легкий роуминг и международный доступ» включена в первоначальный пакет услуг. Понятие роуминга, установлено постановлением Правительства Российской Федерации № 63 от 26.01.2000, под которым понимается услуга системы сотовой подвижной связи, обеспечивающая возможность абонентам осуществлять двустороннюю связь без какого-либо предварительного заявления при перемещении из зоны действия одного оператора в зону действия другого, как внутри страны, так и за рубежом. Согласно пункту 2.17 Условий «МТС» роуминг – предоставляемая оператором возможность получения абонентом услуг с применением указанной в договоре SIM-карты при нахождении в сети связи другого (роумингового) оператора, а также при нахождении абонента за пределами региона заключения договора. Подробная информация о территории и наименованиях операторов связи, где абоненту предоставляется роуминг, указывается оператором на сайте оператора. Сайт оператора - ресурс оператора в сети Интернет, размещенный по адресу www.mts.ru, зарегистрированный как средство массовой информации (пункт 2.23 Условий «МТС»). На интернет сайте оператора по адресу https://udm.mts.ru/personal/podderzhka/rouming-i-mezhgorod/poezdkipomiru/pered-poezdkoy размещена информация об оказании услуг связи в роуминге. В частности, на указанном сайте содержится следующая информация: «Если в настройках вашего телефонного аппарата установлен режим автоматического выбора сети и у вас подключена услуга роуминга, на территории приграничных районов России возможна регистрация в сетях роуминговых партнеров МТС. В этом случае на экране телефона отображается название зарубежного оператора, а совершенные вызовы будут рассчитаны по роуминговым тарифам. В связи с особенностями распространения радиоволн и рельефом местности при поездках в приграничных районах России рекомендуется в настройках телефона в ручном режиме выбрать сеть МТС. Информация о настройках размещается в инструкции Вашего телефона, пользователь телефона несет ответственность за его настройки. Административные границы не могут препятствовать распространению радиоволн, посредством которых обеспечивается сотовая связь в стандарте GSM. Поэтому при нахождении вблизи границ с соседними государствами возможна регистрация в сетях операторов других стран, в связи с чем, при поездках рекомендуется в настройках телефона в ручном режиме выбрать оператора связи в стране пребывания». 

В силу пункта 8.2 Условий «МТС» абонент обязан ознакомиться с настоящими Условиями, зоной радио-покрытия сети, перечнем возможных услуг, тарифами на услуги (в том числе тарифами на услуги при пользовании роумингом) и информацией о настройках абонентского оборудования до начала пользования услугами. 

В соответствии с пунктом 7.4 Условий «МТС» абонент вправе выразить свое согласие или отказ от предоставления ему доступа к услугам связи, оказываемым другими операторами связи при заключении договора. Отказ от предоставления абоненту доступа к услугам связи, оказываемым другими операторами связи, оформляется путем подачи оператору абонентом письменного заявления, являющегося неотъемлемой частью договора, либо иным способом, установленным оператором. Указанное положение договора соответствует подпункту «е» пункта 19 Правил оказания услуг телефонной связи № 1342, устанавливающего в качестве существенного условия договора оказания услуг связи, включение в договор согласие абонента на предоставление доступа к услугам связи, оказываемым другим оператором связи. 

В силу части 1 статьи 28 Закона о связи тарифы на услуги связи устанавливаются оператором связи самостоятельно, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом и законодательством Российской Федерации о естественных монополиях. Основанием для осуществления расчетов за услуги связи являются показания оборудования связи, учитывающего объем оказанных услуг связи оператором связи, а также условия заключенного с пользователем услугами связи договора об оказании услуг связи (пункт 2 статьи 54 Закона о связи). Основанием для выставления счета абоненту и (или) пользователю за предоставленные телефонные соединения являются данные, полученные с помощью оборудования оператора связи, используемого для учета объема оказанных услуг телефонной связи (пункт 38 Правил оказания услуг телефонной связи №1342). 

На основании пунктов 5.1, 14.4 Условий «МТС» определение объема услуг, оказанных абоненту, осуществляются на основании показаний Автоматизированной системы расчетов ПАО «МТС» сертифицированной в соответствии с законодательством Российской Федерации (далее АСР). Расчеты за предоставленные услуги в Роуминге производятся по мере поступления в АСР сведений об оказанных услугах от других операторов. 

Суды установили, что согласно представленной Мустафиной И.Р. справке в период с 10.06.2020 по 23.06.2020 она проживала в Гостиничном комплексе «Bridge Resort» по адресу: г. Сочи, ул. Фигурная, д. 45. Территорию г. Сочи и Российской Федерации в указанный период времени не покидала. Согласно имеющейся детализации состоявшихся разговоров по номеру телефона, принадлежащему Мустафиной И.Р., 18.06.2020 в 22 час. 08 мин. местного времени (г. Сочи) ей на телефонный номер поступил входящий звонок, по результатам которого абоненту на лицевой счет начислена и списана абонентская плата за поступившие входящие голосовые вызовы в размере                 8670 руб. по тарифам, предусмотренных для международного роуминга, действующего на территории Республики Абхазия. При этом согласно показаниям АСР компании ПАО «МТС» указанный абонентский номер в указанное время 18.06.2020 был зарегистрирован в сети оператора Республики Абхазия. По данным сервиса «Яндекс.Карты» расстояние от гостиничного комплекса «Bridge Resort» до границы с Республикой Абхазия менее 1,5 км. Согласно детализации смс-сообщений с информационно-справочной системы ASMS, приложенной к материалам дела, при нахождении абонентского оборудования в роуминговой зоне Республики Абхазии Мустафиной И.Р., на ее абонентский номер направлялись смс-сообщения с текстом «Добро пожаловать в Абхазию! Экономьте в этой стране с опцией «Забугорище»: входящие бесплатно, а минуты и интернет расходуются из пакетов, включенных в тариф – все как дома! Плата только за день, когда вы пользуетесь связью за границей: 390 р./сутки. Подключить: *111*771# Подробнее: roaming.mts.ru». 

Судами отмечено, что в пункте 2.17 Условий «МТС» стороны определили, что подробная информация о территории и наименованиях операторов связи, где абоненту предоставляется роуминг, указывается оператором на сайте оператора, при этом в силу пункта 8.2 Условий «МТС» абонент обязан ознакомиться с настоящими условиями, зоной радио-покрытия сети, перечнем возможных услуг, тарифами на услуги (в том числе тарифами на услуги при пользовании роумингом) и информацией о настройках абонентского оборудования до начала пользования услугами; из-за особенностей распространения радиосигналов, рельефа, метеоусловий, изменения ландшафта, изменяющих условия распространения радиоволн или увеличивающих их затухание, могут возникать локальные зоны замирания и/или затухания сигнала, что приводит к снижению качества услуг связи - в этом случае абонентское оборудование абонента, находящееся в автоматическом режиме выбора сети, автоматически начинает принимать радиосигнал с базовой станции, находящейся в «прямой видимости» и имеющей более высокий уровень сигнала в данном месте.

Суды приняли во внимание, что Мустафина И.Р. имела возможность изменить настройки сети на своем абонентском оборудовании в ручном режиме, выбрав необходимую сеть связи, а также то, что в связи с особенностью радиотелефонной (мобильной) связи, как географически не фиксированной в отличие от стационарной связи, возможность нахождения на территории Краснодарского края, учитывая особенности региона (близость с границами других государств), в зоне радио-покрытия других операторов связи не исключается, в связи с чем на официальном сайте МТС (http://www.mts.by/roaming/i_roaming/howtoget/) размещена информация о том, что ПАО «МТС» не несет ответственности за качество и зону покрытия операторов-партнеров по роумингу, и, если в настройках телефонного аппарата абонента установлен режим автоматического выбора сети и подключена услуга «Роуминг», то и в приграничных районах абонент может зарегистрироваться в сети оператора-партнера МТС по роумингу (это может произойти в случае, если сигнал базовой станции зарубежного оператора окажется достаточным для того, чтобы принимать и совершать звонки), в результате чего все такие вызовы будут рассчитаны по роуминговым тарифам. 

Кроме того, судами принято во внимание отсутствие доказательств того, что абонент в порядке, установленном пунктом 7.4 Условий «МТС», отказался от предоставления ему доступа к услугам связи, оказываемым другими операторами, а действия, направленные на получение услуг, совершенные с абонентским оборудованием, с включенной в него SIM-картой абонента, считаются совершенными от имени и в интересах абонента. 

Учитывая изложенное, суды пришли к обоснованному выводу о недоказанности наличия в действиях общества объективной стороны (событие) правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.7 КоАП РФ, что является обстоятельством, исключающим привлечение лица к административной ответственности. 

При таких обстоятельствах оспариваемое постановление Управления 02.12.2020 № 470 правомерно признано судами незаконным.

Принятые по настоящему делу судебные акты соответствуют нормам материального права, а содержащиеся в них выводы – установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебных актов, не выявлено.

С учетом изложенного обжалуемые судебные акты подлежат оставлению без изменения, кассационная жалоба – без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 286, 288, 288.2. Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 24.02.2021 по делу              № А71-15744/2020 и постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.05.2021 по указанному делу оставить без изменения, кассационную жалобу Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Удмуртской Республике – без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу со дня его принятия, обжалованию в соответствии с частью 3 статьи 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не подлежит.

Судья                                                                                       А.Н. Токмакова