Арбитражный суд Тамбовской области

392020, г. Тамбов, ул. Пензенская, 67/12

http://tambov.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

Дело №А64-3260/2017

22 июня 2020 г.

г. Тамбов

Резолютивная часть решения объявлена 15 июня 2020 года

Полный текст решения изготовлен 22 июня 2020 года

Арбитражный суд Тамбовской области в составе судьи Тишина А.А.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Горшевской Л.В. 

рассмотрел в судебном заседании дело № А64-3260/2017

по исковому заявлению

Общества с ограниченной ответственностью «Рекон» г. Тамбов (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)к Администрации Дмитриевского поссовета Никифоровского района Тамбовской области, Тамбовская обл., Никифоровский р-н, р.п. Дмитриевка, (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)третье лицо: Администрация Никифоровского района Тамбовской области Тамбовская обл., Никифоровский р-н, р.п. Дмитриевка (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)о признании концессионного соглашения ничтожным

при участии в  судебном заседании:

от истца: не явился, извещен

от ответчика: ФИО1- представитель, доверенность от 28.05.2020г.

от третьего лица: ФИО2- представитель, доверенность №01-20/1110 от 01.06.2020г. 

Отводов не заявлено.

установил:

ООО «Рекон» обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области с исковым заявлением к Администрации Дмитриевского поссовета Никифоровского района Тамбовской области о признании концессионного соглашения ничтожным.

Определением Арбитражного суда Тамбовской области от 25.12.2017г. производство по делу №А64-3260/2017 приостановлено до окончания производства экспертизы. Проведение экспертизы поручено АНО «Строительная Судебная-Экспертная Лаборатория», эксперту ФИО3 (

<

...>).

30.01.2018г. в Арбитражный суд Тамбовской области от ООО «Рекон» поступило ходатайство о возобновлении производства по делу №А64-3260/2017 для дополнения вопросов ранее поставленных перед экспертом.

28.04.2018г. в материалы дела поступило экспертное заключение №743/50 от 26.04.2018г.      Определением Арбитражного суда Тамбовской области от 08.05.2018г. производство по делу №А64-3260/2017 приостановлено до окончания производства экспертизы. Проведение экспертизы поручено АНО «Бюро судебных экспертиз и независимой оценки», экспертам ФИО4, ФИО5 (127299, 

<

...>).

30.05.2018г. в Арбитражный суд Тамбовской области от АНО «Бюро судебных экспертиз и независимой оценки» поступило ходатайство о привлечении дополнительного эксперта строителя для проведения экспертизы по делу № А64-3260/2017.

Определением суда от 19.06.2018г. привлечен дополнительный эксперт - строитель для проведения назначенной экспертизы по делу № А64-3260/2017 в АНО «БСЭНО»: ФИО6, производство по делу №А64-3260/2017 приостановлено до окончания производства экспертизы.

02.08.2018 в материалы дела от АНО «Бюро судебных экспертиз и независимой оценки» поступило ходатайство об увеличении сроков экспертизы по делу № А64-3260/2017.      Определением от 07.08.2018г. увеличен срок проведения экспертизы по делу  № А64-3260/2017 на 20 рабочих дней, определено приступить к проведению экспертизы с 20.08.2018г. Производство по делу №А64-3260/2017 приостановлено до окончания производства экспертизы.

15.11.2018г. в материалы дела от АНО «Бюро судебных экспертиз и независимой оценки» поступило ходатайство о предоставлении дополнительных материалов по спорному объекту исследования.

Определением Арбитражного суда Тамбовской области от 10.12.2018г. производство по делу №А64-3260/2017 приостановлено до окончания производства экспертизы.

13.02.2019г. в материалы дела поступило заключение эксперта № 138/18 от 28.01.2019г. Определением Арбитражного суда Тамбовской области от 19.02.2019г. производство по делу №А64-3260/2017 возобновлено.

Определением Арбитражного суда Тамбовской области от 22.10.2019г. в порядке ст. 51 АПК РФ привлечена к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Администрация Никифоровского района Тамбовской области.

Из материалов дела следует, что 28.02.2014 г. по итогам проведенного открытого конкурса, на основании протокола №3, между Обществом с ограниченной ответственностью «Рекон» и Администрацией Дмитриевского поссовета Никифоровского района Тамбовской области  было заключено концессионное соглашение в целях модернизации системы теплоснабжения, включающей строительство автоматизированной котельной и реконструкцию тепловых сетей с использованием энергоэффективного оборудования и технологий по адресу : Тамбовская область, Никифоровский район, р.п. Дмитриевка, микрорайон  «Сахзавод», котельная №1.

По мнению истца, концессионное соглашение от 28.02.2014г. является недействительным (ничтожным), поскольку при его заключении не была установлена (отсутствовала) территориальная схема теплоснабжения, в концессионное соглашение вносились изменения, в том числе путем подписания дополнительных соглашений в нарушение процедуры, концессионное соглашение не содержит плановых значений надежности и энергоэфективности объектов теплоснабжения.

Ответчик считает, что нарушений закона при заключении концессионного соглашения нет.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в Арбитражный суд Тамбовской области с настоящим иском.

 Судом установлено, что в судебное заседание представитель истца не явился, о месте и времени его проведения извещен надлежащим образом, в том числе путем публичного уведомления на официальном сайте Арбитражного суда Тамбовской области http://tambov.arbitr.ru.

Руководствуясь ст. ст. 123, 156 АПК РФ, суд, с учетом мнения представителей ответчика и третьего лица, присутствующих в заседании суда, считает возможным рассмотреть дело в отсутствие представителя истца.

Представитель ответчика в судебном заседании не поддержал ранее заявленное ходатайство о привлечении к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Администрации Тамбовской области, исковые требования не признал.

Представитель третьего лица в судебном заседании возражал против удовлетворения исковых требования.

Дополнений и ходатайств от сторон не поступило.

Оценив представленные в дело материалы, доводы сторон, суд приходит к выводу об отказе в удовлетворении исковых требований.

При этом суд руководствовался следующим.

Согласно части 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ, заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим кодексом. 

Гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности (статья 8 Гражданского кодекса РФ).

Пунктом 1 ст. 10 ГК РФ предусмотрено, что не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

Одним из способов защиты гражданских прав является признания оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, применения последствий недействительности ничтожной сделки (ст. 12 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Гражданский кодекс Российской Федерации не ограничивает субъекта права в выборе способа защиты нарушенного права; граждане и юридические лица в силу ст. 9 Гражданского кодекса Российской Федерации вправе осуществить этот выбор по своему усмотрению.

Целью судебной защиты является восстановление нарушенных или оспариваемых прав. Выбор способа защиты, в конечном счете, предопределяется спецификой охраняемого права и характером его нарушения.

Согласно статьи 166 Гражданского кодекса Российской Федерации, сделка недействительна по основаниям, установленным данным Кодексом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).

В соответствии со статьей 168 Гражданского кодекса РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

Таким образом, статьей 168 Гражданского кодекса РФ установлено, что ничтожной является сделка, не соответствующая требованиям закона. Статьями 169 - 180 Кодекса определены основания для признания сделок недействительными.

Правоотношения, возникающие в связи с подготовкой, заключением, исполнением, изменением и прекращением концессионных соглашений, регулируются Федеральным законом от 21.07.2005 №115-ФЗ «О концессионных соглашениях».

В силу части 1 статьи 3 Федерального закона от 21.07.2005 №115-ФЗ (в редакции, действующей в период заключения концессионного соглашения) по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Концессионное соглашение является договором, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных федеральными законами. К отношениям сторон концессионного соглашения применяются в соответствующих частях правила гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в концессионном соглашении, если иное не вытекает из настоящего Федерального закона или существа концессионного соглашения (ч. 2 ст. 3 Федерального закона от 21.07.2005 №115-ФЗ).

Согласно пункту 10 части 1 статьи 4 Федерального закона от 21.07.2005 №115-ФЗ в числе объектов концессионного соглашения могут быть объекты по производству ГВС и тепловой энергии.

Изучив материалы дела, суд считает ошибочными выводы истца по следующим основаниям:

Судом установлено, что 28.02.2014 г. по итогам проведенного открытого конкурса на основании протокола №3 между Обществом с ограниченной ответственностью «Рекон» и Администрацией Дмитриевского поссовета Никифоровского района Тамбовской области  было заключено концессионное соглашение в целях модернизации системы теплоснабжения, включающей строительство автоматизированной котельной и реконструкцию тепловых сетей с использованием энергоэффективного оборудования и технологий по адресу : Тамбовская область, Никифоровский район, р.п. Дмитриевка, микрорайон «Сахзавод», котельная №1.

Согласно пункта 1 концессионного соглашения от 28.02.2014г. Концессионер обязуется осуществить модернизацию системы теплоснабжения, включающей строительство автоматизированной газовой котельной и реконструкцию  тепловых сетей с использованием энергоэффективного оборудования и технологий по адресу: 

<

...> котельная №1 и осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта соглашения (производство, передача, распределение и сбыт тепловой энергии, горячей воды потребителям), а Концедент обязуется предоставить Концессионеру на срок, установленный данным Соглашением, права владения и пользования Объектом соглашения, право собственности на который будет принадлежать Концеденту, для осуществления указанной деятельности.

Пунктом 11 предусмотрено, что Концессионер обязан разработать и согласовать с Концедентом проектную документацию, необходимую для строительства и реконструкции Объекта соглашения, до начала работ по модернизации Объекта соглашения.

Из материалов дела следует, что ООО «Рекон» 1 апреля 2014г. заключило с ООО «ТЭТА» договор №ПД/2014.

Предметом договора являлось оказание услуг по подготовке проектной документации для газовой котельной мощностью 8,0 МВт в пос. Дмитриевка Тамбовской области.

Судом установлено, что данное условие договора выполнено, что также подтверждается фактом оплаты со стороны истца в размере 1398000руб. (п/п от 14.08.2014г.).

Также из материалов дела следует, что на основании заключенных договоров подготовку проектной документации осуществляло ООО «Архградо».

Инженерно-геологические изыскания осуществляло ОАО Проектный институт «Тамбовгражданпроект».

Кроме того, как следует из представленных в материалы дела документов, ОАО «МРСК Центра»- «Тамбовэнерго» выдало ТУ от 01.10.2015г. №20393631 для присоединения к электрическим сетям, ОАО «Газпром газораспределение Тамбов» выдало ТУ б/д №49 для присоединения объекта капитального строительства к сети газораспределения, Администрация Дмитриевского поссовета Никифоровского района  выдала справки №02-18/714 и №02-18/715 от 29.08.2014г. о возможности технического присоединения строящейся котельной к существующему водопроводу и канализационным сетям.

Указанные выше мероприятия произведены, по мнению суда, ООО «Рекон» с целью исполнения договора концессии и подтверждены положительным заключением экспертизы от 18.01.2016г. №68-1-1-3-0005-16 выданным ТОГАУ «Тамбовгосэкспертиза» (т.10 л.д. 110-138), нарушения договора концессии и федеральных законов судом не установлено.

Следовательно, довод истца о том, что со стороны ответчика имелись не устранимые нарушения (несвоевременное предоставление документов для подготовки проектной документации), которые не позволяли ему исполнить концессионное соглашение, опровергаются представленными сами истцом доказательствами. 

Кроме того, положительным заключением экспертизы от 18.01.2016г. №68-1-1-3-0005-16 выданным ТОГАУ «Тамбовгосэкспертиза» подтверждается, что истец и ответчик согласовали изменение мощности автоматизированной газовой котельной на 9 МВт.

Учитывая наличие между сторонами разногласий по вопросу объема исполнения концессионного соглашения, руководствуясь частью 1 статьи 82 АПК РФ, судом была назначена судебная экспертиза.

Определением Арбитражного суда Тамбовской области от 25.12.2017г.  производство по делу №А64-3260/2017 приостановлено, назначена экспертиза.

Производство экспертизы по делу №А64-3260/2017 поручено АНО «Строительная Судебная-Экспертная Лаборатория», эксперту ФИО3 (

<

...>).

 Перед экспертом поставлены следующие вопросы:

1.Какова фактическая стоимость строительства автоматизированной газовой котельной мощностью 9 МВт, расположенной по адресу: Тамбовская обл., Никифоровскй р-н, р.п. Дмитриевка, мкр. «Сахзавод», котельная № 1 по состоянию на октябрь 2015г., декабрь 2017г. (с выделением отдельно стоимости проектной документации на строительство автоматизированной газовой котельной)?

2. Каков объем выполненных работ и материальных затрат произведенных ООО «Рекон» по реконструкции и капитальному ремонту системы теплоснабжения и ГВС по адресу: Тамбовская обл., Никифоровский р-он, мкр. «Сахзавод», произведенных ООО «Рекон» в 2016г. и зафиксированных в актах выполненных работ (договор № 31604211361 от 26.10.16г., письмо № 150 от 29.09.16г, о согласовании объема работ по тепловым сетям на 2016-2017гг., сметы № 1, акта выполненных работ к смете №1 от 15.11.16г., справки о стоимости выполненных работ к смете № 1 от 15.11.16г., сметы № 2, акта выполненных работ к смете №2 от 15.11.16г., справки о стоимости выполненных работ к смете №2 от 15.11.2016) и какова их рыночная стоимость по состоянию на 4 квартал 2016г., с выделением отдельно стоимости проектной документации на реконструкцию и капитальный ремонт системы теплоснабжения и ГВС?

По результатам проведенного исследования эксперт в заключение № 742/20 от 26.04.2018г.  пришел к следующим выводам:

 - По первому вопросу – Фактическая стоимость строительства автоматизированной газовой котельной мощностью 9 МВт., расположенной по адресу: Тамбовская область, Никифоровский район, р.п. Дмитиевка, мкр. Сахзавод. Котельная №1 по состоянию на октябрь 2015г. составляет 24 922 997 руб.

Фактическая стоимость строительства автоматизированной газовой котельной мощностью 9 МВт., расположенной по адресу: Тамбовская область, Никифоровский район, р.п. Дмитиевка, мкр. Сахзавод. Котельная №1 по состоянию на декабрь 2017г. составляет 26 465 316 руб.

- По второму вопросу –  эксперт указал, что определить рыночную стоимость по состоянию на 4 квартал 2016г., с выделением отдельно стоимости проектной документации на реконструкцию и капитальный ремонт системы теплоснабжения и ГВС не представляется возможным.

Исследовав экспертное заключение № 743/50 от 26.04.2018г., суд считает данное экспертное заключение обоснованным и необходимым принять его в качестве доказательства по делу.

Согласно выводов экспертного заключения №743/50 от 26.04.2018г. по второму вопросу в соответствии с требованиями ст.85 ГПК, РФ и ст.16 ФЗ от 31.05.01г. № 73- ФЗ «О государственной судебно - экспертной деятельности в РФ», установить объем выполненных работ и материальных затрат произведенных ООО «Рекон» по реконструкции и капитальному ремонту системы теплоснабжения и ГВС по адресу: Тамбовская обл., Никифоровский р-он, мкр. «Сахзавод», произведенных ООО «Рекон» в 2016г. и зафиксированных в актах выполненных работ (договор № 31604211361 от 26.10.16г., письмо № 150 от 29.09.16г, о согласовании объема работ по тепловым сетям на 2016-2017гг., сметы № 1, акта выполненных работ к смете №1 от 15.11.16г., справки о стоимости выполненных работ к смете № 1 от 15.11.16г., сметы № 2, акта выполненных работ к смете N2 от 15.11.16г., справки о стоимости выполненных работ к смете №2 от 15.11.2016) , а равно и их рыночную стоимость по состоянию на 4 квартал 2016, с выделением отдельно стоимости проектной документации на реконструкцию и капитальный ремонт системы теплоснабжения и ГВС не представляется возможным.

Учитывая выводы экспертного заключения №743/50 от 26.04.2018, суд удовлетворил ходатайство истца и  назначил судебную экспертизу по вопросам не отраженных в  экспертном заключении № 743/50 от 26.04.2018г.

Определением Арбитражного суда Тамбовской области от 08.05.2018г.  производство по делу №А64-3260/2017 приостановлено, назначена экспертиза.

Производство экспертизы по делу №А64-3260/2017 поручено АНО «Бюро судебных экспертиз и независимой оценки», экспертам ФИО4, ФИО5, ФИО6 (127299, 

<

...>).

Перед экспертами поставлены следующие вопросы:

1. Каков объем выполненных работ и материальных затрат, произведенных ООО «Рекон» по реконструкции и капитальному ремонту системы теплоснабжения и ГВС по адресу: Тамбовская обл., Никифоровский р-он, мкр. «Сахзавод», произведенных ООО «Рекон» в 2016г. и зафиксированных в актах выполненных работ (договор №31604211361 от 26.10.16г., письмо № 150 от 29.09.16г, о согласовании объема работ по тепловым сетям на 2016-2017гг., сметы № 1, акта выполненных работ к смете №1 от 15.11.16г., справки о стоимости выполненных работ к смете № 1 от 15.11.16г.) и какова их рыночная стоимость по состоянию на 4 квартал 2016г., с выделением отдельно стоимости проектной документации на реконструкцию и капитальный ремонт системы теплоснабжения и ГВС?

2. Какова рыночная стоимость автоматизированной газовой котельной мощностью 9 МВт, расположенной по адресу: Тамбовская обл., Никифоровскй р-н, р.п. Дмитриевка, мкр. Сахзавод, котельная № 1 по состоянию на момент проведения экспертного исследования?»

По результатам проведенного исследования эксперты в заключение № 138/18 от 28.01.2019г.  пришли к следующим выводам:

 - По первому вопросу – В связи с тем, что в распоряжение экспертов не была предоставлена запрашиваемая документация, необходимая для определения объема выполненных работ и материальных затрат, произведенных ООО «Рекон» по реконструкции и капитальному ремонту системы теплоснабжения и ГВС по адресу: Тамбовская обл., Никифоровский р-он, мкр. «Сахзавод», произведенных ООО «Рекон» в 2016г. и зафиксированных в актах выполненных работ (договор № 31604211361 от 26.10.16г., письмо № 150 от 29.09.16г, о согласовании объема работ по тепловым сетям на 2016-2017гг., сметы № 1, акта выполненных работ к смете №1 от 15.11.16г., справки о стоимости выполненных работ к смете № 1 от 15.11.16г.) и какова их рыночная стоимость по состоянию на 4 квартал 2016г., с выделением отдельно стоимости проектной документации на реконструкцию и капитальный ремонт системы теплоснабжения и ГВС, ответить на данный вопрос не предоставляется возможным.

- По второму вопросу –  Рыночная стоимость автоматизированной газовой котельной мощностью 9 МВт, расположенной по адресу: Тамбовская область, Никифоровский р-н, р.п. Дмитриевка, мкр. «Сахзавод», котельная №1 по состоянию на момент проведения экспертного исследования составляет 10 423 685 руб. в том числе НДС 18%.

Исследовав экспертное заключение № 138/18 от 28.01.2019г., суд считает данное экспертное заключение обоснованным по второму вопросу и необходимым принять его в качестве доказательства по делу.

Вывод эксперта по первому вопросу судом не принимается, поскольку письмами от 18.05.2018г., 19.06.2018г., 10.12.2018г. судом в адрес экспертов были направлены все имеющиеся документы.

По вопросу предоставления земельного участка судом установлено следующее:

Пунктом 23 концессионного соглашения предусмотрено, что Коцедент обязуется заключить с Концессионером договор о предоставлении земельного участка на праве аренды, на котором будет расположен Объект соглашения, в течение 20 календарных дней со дня подписания настоящего соглашения.

В абзаце 3 п.30 концессионного соглашения предусмотрено, что Концедент обязуется обеспечить доступ Концессионера на земельный участок, отведенный под строительство и реконструкцию Объекта соглашения, с момента заключения настоящего соглашения путем заключения договора аренды в соответствии с разделом V настоящего соглашения.

Судом установлено, что Администрацией Никифоровского района от 09.02.2015г. было вынесено постановление №101 о предоставлении земельного участка в аренду ООО «Рекон». 

Основанием для вынесения указанного постановления послужило ходатайство администрации Дмитриевского поссовета Никифоровского района Тамбовской области, требования Федерального закона №115-ФЗ «О концессионных оглашениях», концессионного соглашения от 28 февраля 2014г.

Пунктом 1 постановления Администрации Никифоровского района обществу с ограниченной ответственностью «Рекон » был предоставлен в аренду земельный участок с кадастровым номером №68:11:1101037:562, площадью 593 кв.м. на срок действия концессионного соглашения, т.е. до 27.02.2034г.

На основании указанного постановления №101 09.02.2015г. между ООО «Рекон» (Арендатор) и Администрацией Никифоровского района (Арендодатель) заключен договор аренды земельного участка №16.

Пунктом 1.1 договора №16 предусмотрено, что Арендодатель по акту приема передачи предоставляет, а Арендатор принимает в аренду земельный участок из земель (земли населенных пунктов) с кадастровым номером 68:11:1101307:562, расположенный по адресу: Тамбовская область, Никифоровский район, р.п. Дмитриевка, мкр. Сахзавод, котельная №1 в границах квартала 68:11:1101037 для использования в целях строительства котельной, общей площадью 593 кв.м.

Земельный участок предоставлен на срок с 09.02.2015г. по 27.02.2034г. (п.2.1 договора №16).

Данное условие договора аренды земельного участка №16 соответствует  п. 66 концессионного соглашения, согласно которому настоящее соглашение вступает в силу с момента его подписания и действует в течение 20 (двадцати) лет, т.е. до 27.02.2034г.

Указанный земельный участок был принят ООО «Рекон» без возражений, что подтверждается актом приема-передачи земельного участка от 09.02.2015г.

Таким образом, суд приходит к выводу, что ООО «Рекон», заключая договор аренды земельного участка  №16, преследовало цель исполнения договора концессии.

Суд не принимает довод истца о том, что фактически земельный участок был предоставлен не Администрацией Дмитриевского поссовета, а Администрацией Никифоровского района по следующим основаниям.

Истцом, в нарушении ст.65 АПК РФ, не представлено доказательств наличия препятствий для реализации договора концессии заключенным с Администрации Никифоровского района договором аренды земельного участка №16.

Более того, Администрация Дмитриевского поссовета в силу требований п.10 ст.3 Федерального закона от 25.10.2001г. №137-ФЗ «О порядке введения в действие Земельного кодекса Российской Федерации» (в редакции действующей по состоянию на 09.02.2015г.) не могла предоставить в аренду ООО «Рекон» испрашиваемый земельный участок.

Однако, учитывая, что основанием для вынесенного Администрацией Никифоровского района постановления №101 о предоставлении земельного участка в аренду ООО «Рекон» послужило ходатайство администрации Дмитриевского поссовета Никифоровского района Тамбовской области для реализации концессионного соглашения от 28 февраля 2014г., суд признает, что ответчик обязательства по предоставлению земельного участка в рамках исполнения условий п. 23 и абз. 3 п.30 концессионного соглашения исполнил.

При этом суд отмечает, что предоставление земельного участка в аренду для ООО «Рекон» является правоустанавливающим фактом для начала исполнения  договора концессии и последующего введения объекта концессии в эксплуатацию. 

Кроме того, судом установлено, что Администрацией Никифоровского района было издано постановление от 31.08.2015г. №532 «Об утверждении  градостроительного плана земельного участка под строительство котельной в р.п. Дмитриевка. мкр. Сахзавод Никифоровского района Тамбовской области», подтвержденное экспертным заключением от 28.12.15г. №8 по отводу земельного участка под строительство газовой котельной ООО «Рекон» по адресу: Тамбовская область, Никифоровский район, р.п. Дмитриевка, мкр. Сахзавод, выданное филиалом ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Тамбовской области».

По вопросу передачи тепловых сетей и схемы теплоснабжения судом установлено, что ООО «Рекон»  10.07.2015г. самостоятельно обратился в Администрацию Дмитриевского поссовета Никифоровского района Тамбовской области с требованием передать тепловые сети.

Требование ООО «Рекон», изложенное в письме от 10.07.2015г., было исполнено во внесудебном порядке Администрацией  Дмитриевского поссовета Никифоровского района Тамбовской области, что подтверждается Постановлением от 05.10.2015г. №268.

Пунктом 1 Постановления  от 05.10.2015г. №268 Администрацией Дмитриевского поссовета были переданы ООО «Рекон» тепловые сети р.п. Дмитриевка в безвозмездное пользование, в целях обеспечения населения и социальных объектов тепловой энергией и горячим водоснабжением.

07.10.2015г. был заключен договор аренды муниципального имущества между Администрацией Дмитриевского поссовета (Арендодатель) и ООО «Рекон» (Арендатор).

Пунктом 1.1 договора аренды муниципального имущества предусмотрено, что Арендодатель передает Арендатору безвозмездно для осуществления деятельности по оказанию коммунальных услуг теплоснабжения, горячего водоснабжения потребителей Дмитриевского поссовета. Муниципальное имущество - тепловые сети, протяженностью 5044,66м. согласно свидетельству о государственной регистрации права №68-68/017-68/017-006/2015-273/2 от 24.05.2019г., находящееся по адресу: Тамбовская область, Никифоровский район, р.п. Дмитриевка, кадастровый (или условный) номер 68:11:1101004:962.

Имущество указное в п.1.1 договора аренды муниципального имущества, было передано  по акту приема передачи тепловых сетей и отопления ГВС, подписанному ООО «Рекон» и Администрацией Дмитриевского поссовета без замечаний.

Следовательно, довод ООО «Рекон» о нарушении ответчиком условий концессионного соглашения опровергается представленными в материалы дела доказательствами и действиями самого истца, направленными на исполнение концессионного соглашения.

Просрочка со стороны Администрации Дмитриевского поссовета по исполнению условий концессионного соглашения от 28.02.2014г. не может сама по себе служить правовым основанием для признания договора концессии ничтожным.

По вопросу введения в эксплуатацию объекта соглашения судом установлено следующее:

05.12.2012г. между Администрацией Дмитриевского поссовета и Администрацией Никифоровского района было заключено соглашение о передаче части полномочий.

Пунктом 1 соглашения от 05.12.2012г. предусмотрено, что Администрация поссовета передает, а Администрация района принимает на себя следующие полномочия: выдача разрешений на строительство, подготовка и выдача ордеров на проведение земельных работ; выдача разрешений на ввод объектов в эксплуатацию при осуществлении строительства, реконструкции объектов капитального строительства, расположенных на территории поселения; подготовка, утверждение и предоставление заявителю градостроительного плана земельного участка, расположенного на территории поселения.

Из материалов дела следует, что 16.04.2015г. отделом Архитектуры, строительства, коммунального хозяйства и муниципального заказа администрации Никифоровского района ООО «Рекон» выдано разрешение на строительство №RU -  68511000-19а.

02.10.2015г. был составлен акт приемки законченного строительством объекта, подписанный в том числе и главой Администрации Дмитриевского поссовета.

05.10.2015г. Администрация Никифоровского района Тамбовской области выдала разрешение на ввод объекта в эксплуатацию №68-511-000-13-2015г.

Следовательно, Администрация Никифоровского района выдала указанные документы ООО «Рекон» в исполнение соглашения о передаче части полномочий от 05.12.12г., заключенного  между Администрацией Дмитриевского поссовета и Администрацией Никифоровского района.

Порядок ввода в эксплуатацию котельной регулируется Порядком организации работ по выдаче разрешений на допуск в эксплуатацию энергоустановок, утвержденным Приказом Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору от 07.04.2008 N 212.

Согласно пункту 2.4.4 Правил технической эксплуатации тепловых энергоустановок, утвержденных Приказом от 24.03.2003 N 115 «Об утверждении правил технической эксплуатации тепловых энергоустановок» перед приемкой в эксплуатацию тепловых энергоустановок проводятся приемосдаточные испытания оборудования и пусконаладочные работы отдельных элементов тепловых энергоустановок и системы в целом.

В силу пункта 2.4.11 указанных выше правил N 115 включение в работу тепловых энергоустановок производится после их допуска в эксплуатацию. Для наладки, опробования и приемки в работу тепловой энергоустановки срок временного допуска устанавливается по заявке, но не более 6 месяцев.

Для исполнения указанных выше правовых актов ООО «Рекон» получило от «МРСК Центра»- «Тамбовэнерго» ТУ от 01.10.2015г. №20393631 для присоединения к электрическим сетям и от ОАО «Газпром газораспределение Тамбов» ТУ б/д №49.

Для наладки, опробования и приемки в работу тепловой энергоустановки необходимо было запустить «автоматизированную котельную на 9 МВт».

Из материалов дела следует, что ООО «Рекон» не для собственного потребления коммунального ресурса, а в интересах потребителей (физических и юридических лиц) с целью проведения пуско-наладочных работ на котельной опробовал поставку коммунального ресурса потребителям (физическим и юридическим лицам) в р.п. Дмитриевка Никифоровского района, для того, чтобы в последующем ООО «Рекон» смог использовать это оборудование для производства коммунальной услуги.

Правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения, а также права и обязанности потребителей тепловой энергии, теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций устанавливаются Федеральным законом от 27.07.2010 N 190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее - Закон о теплоснабжении).

Под теплоснабжающей организацией понимается организация, осуществляющая продажу потребителям и (или) теплоснабжающим организациям произведенных или приобретенных тепловой энергии (мощности), теплоносителя и владеющая на праве собственности или ином законном основании источниками тепловой энергии и (или) тепловыми сетями в системе теплоснабжения, посредством которой осуществляется теплоснабжение потребителей тепловой энергии (пункт 11 статьи 2 Закона о теплоснабжении).

В подпункте «а» пункта 18 статьи 2 Закона о теплоснабжении дано понятие регулируемого вида деятельности в сфере теплоснабжения - это вид деятельности в сфере теплоснабжения, при осуществлении которого расчеты за товары, услуги в сфере теплоснабжения осуществляются по ценам (тарифам), подлежащим в соответствии с этим Законом государственному регулированию, а именно реализация тепловой энергии (мощности), теплоносителя, за исключением установленных названным Законом случаев, при которых допускается установление цены реализации по соглашению сторон договора.

Государственное регулирование цен (тарифов) на тепловую энергию (мощность) осуществляется на основе принципов, установленных Законом о теплоснабжении, в соответствии с основами ценообразования, правилами, иными нормативными правовыми актами и методическими указаниями, утвержденными федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов в сфере теплоснабжения, с учетом особенностей, указанных в частях 2.1 - 2.3 статьи 8 этого Закона (часть 1 статьи 10 Закона о теплоснабжении).

Для проведения пуско-наладочных работ на автоматизированной котельной и поставки пробного коммунального ресурса ООО «Рекон» Управлением по регулированию тарифов Тамбовской области 23.10.2015г. был издан приказ №104-Т «Об утверждении нормативов технологических потерь при передачи тепловой энергии, теплоносителя по тепловым сетям и норматива удельного расхода топлива при производстве тепловой энергии, определении долгосрочных параметров регулирования и установлении тарифов на тепловую энергию, поставляемую ООО «Рекон» потребителям, на 2015-2018г.» (т.1 л.д. 126).

Также приказом Управления по регулированию тарифов Тамбовской области от 23.10.2015г. №105-Т «Об установлении тарифов на горячую воду ООО «Рекон» на 2015-2018г.» (т.1 л.д. 123) был утвержден тариф.

Более того, суд отмечает, что ООО «Рекон» произвел наладку, опробование и приемку в работу тепловой энергоустановки «автоматизированной котельной на 9 МВт.» в установленные пунктом 2.4.11 указанных выше правил N 115 сроки (не более 6 месяцев), что подтверждается свидетельством о регистрации опасного производственного объекта №А14-03386, выданном Федеральной службой по экологическому, технологическому и атомному надзору от 13.07.2016г., и полученной  ООО «Рекон» лицензией №ВХ-14-013663 от 02.11.2016г. (т.1 л.д.114-119). 

Указанные мероприятия, произведенные ООО «Рекон» согласуются с целью концессионного соглашения, а именно осуществлением ООО «Рекон» деятельности с использованием (эксплуатацией) объекта соглашения (производство, передача, распределение и сбыт тепловой энергии, горячей воды) для поставки потребителям (физическим и юридическим лицам) коммунального ресурса (теплоснабжение).

Следовательно, довод ООО «Рекон» о том, что Администрация Дмитриевского поссовета не оказывала содействия для строительства, опробования и приемки в работу тепловой энергоустановки «автоматизированная котельная на 9 МВт.» не находит своего подтверждения в материалах дела.

При этом суд отмечает, что согласно представленной в материалы дела деловой переписке инициатором ввода объекта в эксплуатацию являлось  ООО «Рекон», что согласуется с выводом суда о совершении им действий по исполнению условий концессионного соглашения от 28.02.2014г. и исполнению предостережения прокурора Никифоровского района о недопустимости срыва отопительного сезона, в том числе в период наладки, опробования и приемки в работу тепловой энергоустановки «автоматизированная котельная на 9 МВт.».

По вопросу оценки факта государственной регистрации котельной, суд считает доводы, изложенные истцом и ответчиком, ошибочными.

Предметом концессионного соглашения от 28.02.2014г. является автоматизированная газовая котельная  и реконструкция  тепловых сетей с использованием энергоэффективного оборудования и технологий по адресу: 

<

...> котельная №1, именуемая  Объектом соглашения.

Пунктом 1 концессионного соглашения предусмотрено, что Концессионер обязан эксплуатировать Объект соглашения в установленном соглашением порядке в целях осуществления деятельности, указанной в пункте 1 настоящего соглашения.

Разделом III «Порядок передачи Концедентом Концессионеру объектов имущества» концессионного соглашения от 28.02.2014г. предусмотрено, что:

- Концедент обязуется передать Концессионеру, а Концессионер обязуется принять Объект соглашения, а также права владения и пользования Объектом соглашения в срок, установленный в пункте 10 настоящего соглашения;

- обязанность Концедента по передаче Концессионеру прав владения и пользования объектами недвижимого имущества, входящими в состав Объекта соглашения, считается исполненной со дня государственной регистрации указанных прав Концессионера. Обязанность Концедента по передаче Концессионеру прав владения и пользования движимым имуществом, входящим в состав Объекта соглашения, считается исполненной после принятия этого имущества Концессионером и подписания Сторонами акта приема – передачи.

Следовательно, Объект концессионного соглашения состоит из движимого и недвижимого имущества.   

Согласно акта приемки законченного строительства от 02.10.2015г. Исполнителем (ООО «Рекон») предъявлен к приемке объект автоматизированная газовая котельная мощностью 9МВт, состоящий из недвижимого имущества площадью 127,5 кв.м.

Согласно данным ООО «Рекон» автоматизированная газовая котельная состоит из следующего движимого имущества: 

-Котел РЫ-В 4500 - 2шт. - Стоимостью 2 500 734 руб.;

- Запорная арматура - Стоимостью 476127,36 руб.;

- Расширительный бак - 2 шт. -  Стоимостью 52 090 руб.;

- Теплообменник - 2шт. – Стоимостью 432 358,48 руб.;

- Гидравлическая стрелка – Стоимостью 210 000 руб.;

- Горелка газовая 2 шт. – Стоимостью 1 111 110,45 руб.;

- Насосы – Стоимостью 604 302,93 руб.;

- Труба дымовая 2 шт. – Стоимостью 283 000 руб.;

-Электрика – стоимостью 147 000 руб.;

- Автоматика – Стоимостью 637 200 руб.;

- Вентиляция – 235 314,30 руб.

Согласно заключения эксперта №138/18 29.01.2019г. стоимость оборудования автоматизированной котельной мощностью 9МВт  по состоянию на момент проведенного исследования составляет 10 423 685 руб. (т. 8 л.д. 1-220).

Кроме того, эксперт в заключении №742/50 от 26.04.2018г. составил смету стоимости строительства объекта соглашения (т.6 л.д. 3-89).

Так, согласно  сметы,  строительство объекта соглашения было разделено на отдельные виды работ и стоимость материалов, а именно:

-общестроительные работы гот составили 3 400 199 руб., в том числе работы по разработке грунта, перевозке грунта, устройству траншеи, материалы и работы по  возведению объекта недвижимого имущества площадью 127,5 кв.м.;

- пусконаладочные работы гот в сумме 741 029 руб.;

-тепломеханические решения гот в сумме 3 481 369 руб.;

- пожаротушение и видеонаблюдение гот в сумме 189 678 руб.;

- внутреннее газовое оборудование гот в сумме 665169 руб.;

- электромонтажные работы гот 349 269 руб.;

- автоматизация гот в сумме 452 677 руб.;

- устройство дымовых труб в сумме 1 729 120 руб.

- оборудование в сумме 13 857 835 руб.

Итого, по состоянию на октябрь 2015г. фактическая стоимость объекта соглашения без учета реконструкции тепловых сетей составила  24 922 997 руб., в ценах 4 квартала 2017 г. 26 465 316 руб.

Стоимость проектных работ была определена экспертом в размере 6 931 тыс. руб. в ценах по состоянию на 4 квартал 2015г. или 7 202 тыс. руб. в ценах 4 квартал 2017г. 

Стоимость реконструкции тепловых сетей определена судом самостоятельно ввиду отсутствия ответа на указанный вопрос экспертами.

Судом установлено, что ООО «Рекон» и Администрация Дмитриевского поссовета 23.09.2016г. утвердили объем работ по тепловым сетям, расположенным по адресу: Тамбовская область, Никифоровский район, р.п. Дмитриевка, мкр. Сахзавод на 2016-2017г.  

26.10.2016г. ООО «Рекон» и Администрация Дмитриевского поссовета утвердили смету №1,№2 «Реконструкции сети отопления и горячей воды по адресу: Никифоровский район, р.п. Дмитриевка, мкр. Сахзавод». Сметная стоимость работ по смете №1 составила 5 033 899 руб. и смете № 2 составила 916 431 руб.

26.10.2016г. ООО «Рекон» (Заказчик) и ООО «Интервал» (Подрядчик) заключили договор №31604211361 на выполнение работ по объекту: «Реконструкция и капитальный ремонт системы теплоснабжения и ГВС по адресу: Никифоровский район, р.п. Дмитриевка, мкр. Сахзавод».

Пунктом 1.1 договора №31604211361 установлено, что Генподрядчик обязуется в установленный Договором срок выполнить работы по объекту «Реконструкция и капитальный ремонт системы теплоснабжения и ГВС по адресу: Никифоровский район, р.п. Дмитриевка, мкр. Сахзавод», в объеме согласно проектно-сметной документации (Приложение №1 к настоящему договору), а Заказчик обязуется создать генподрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результаты и оплатить в порядке, установленном настоящим договором.

В силу п.2.1 и 2.2 договора №31604211361настоящий договор финансировался за счет средств ООО «Рекон», цена договора составила 5 950 333 руб.

Работы ООО «Интервал» были приняты ООО «Рекон» без разногласий, что подтверждается актами по форме КС-2 №1 от 15.11.2016г. по смете №1 на сумму 5 033 899 руб. и актом по форме КС-2 №1 от 15.11.2016г. по смете №2 на сумму 916 431 руб. , также сторонами на указанные выше суммы составлены акты по форме КС-3 от 15.11.2016г.

Между тем, из представленного в материалы дела свидетельства о государственной регистрации права от 21.06.2016г., запись регистрации №68-68/017-68/017/250/2016-657/1, следует, что объектом зарегистрированного права является «Строительство автоматизированной газовой котельной мощностью 9МВт. мкр. Сахзавод р.п. Дмитриевка Тамбовской области», назначение: нежилое здание. Площадью: общая 127.5 кв.м.Количество этажей 1.

Однако в материалы дела не представлено доказательств регистрации права собственности за истцом или ответчиком, на объект права «автоматизированная газовая котельная мощностью 9МВт.», состоящий из движимого и недвижимого имущества.

Следовательно, вывод истца о невозможности государственной регистрации Объекта концессионного соглашения и довод ответчика об осуществлении истцом регистрации Объекта концессионного соглашения не нашли своего подтверждения в представленных в материалах дела доказательств.

На основании изложенного, по мнению суда, у истца и ответчика имеются правовые основания для государственной регистрации Объекта концессионного соглашения «автоматизированная газовая котельная мощностью 9МВт.» в полном объеме, а не отдельной ее части. В том числе путем передачи по акту движимого имущества и реконструированных тепловых сетей.

Из представленных в материалы дела доказательств, следует, что объект концессионного соглашения был полностью готов для целей концессии только в ноябре 2016г.

При этом суд отмечает, что стоимость объекта концессии в полном объеме, согласно представленных в материалы дела документов и выводов экспертов, составила 38 018 678 руб. из них:

- Стоимость проектных работ была определена экспертом в размере 6 931 тыс. руб. в ценах по состоянию на 4 квартал 2015г. или 7 202 тыс. руб., в ценах 4 квартал 2017г.;

-  Согласно заключения эксперта №138/18 29.01.2019г. стоимость оборудования автоматизированной котельной мощностью 9МВт  по состоянию на момент проведенного исследования составляет 10 423 685 руб. (т. 8 л.д. 1-220); согласно заключения эксперта  №742/50 от 26.04.2018г. в сумме 13 857 835 руб.

- работы по объекту: «Реконструкция и капитальный ремонт системы теплоснабжения и ГВС по адресу: Никифоровский район, р.п. Дмитриевка, мкр. Сахзавод»в общей сумме 5 950 333 руб.

 -общестроительные работы гот составили 3 400 199 руб., в том числе работы по разработке грунта, перевозке грунта, устройству траншеи, материалы и работы по  возведению объекта недвижимого имущества площадью 127,5 кв.м.;

- пусконаладочные работы гот в сумме 741 029 руб.;

-тепломеханические решения гот в сумме 3 481 369 руб.;

- пожаротушение и видеонаблюдение гот в сумме 189 678 руб.;

- внутреннее газовое оборудование гот в сумме 665169 руб.;

- электромонтажные работы гот 349 269 руб.;

- автоматизация гот в сумме 452 677 руб.;

- устройство дымовых труб в сумме 1 729 120 руб.

Итого: 38 018 678 руб. , из них 12 407 500 средства бюджета и 25 611 178 средства ООО «Рекон» в ценах 4 квартал 2017г.

Также суд отмечает, что стоимость недвижимого имущества в объекте концессионного соглашения экспертами отдельно  не оценивалась, доказательств возможности использования истцом для извлечения прибыли только одного недвижимого имущества без оборудования в материалы не представлено.

Согласно разъяснениям, данным в пункте 72 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», сторона сделки, из поведения которой явствует воля сохранить силу оспоримой сделки, не вправе оспаривать эту сделку по основанию, о котором эта сторона знала или должна была знать, когда проявляла волю на сохранение сделки.

Указанный подход подлежит применению и в рассматриваемом случае, когда стороны завершили исполнение договора, а заявление о недействительности (ничтожности) такого договора сделано одной из его сторон после строительства объекта концессии. 

Из материалов дела усматривается, что ООО «Рекон» проявляло волю на сохранение сделки, его поведение с момента заключения договора вплоть до предъявления иска свидетельствовало о том, что договор им признавался действительным, что давало основание другим лицам полагаться на действительность сделки. 

Довод ответчика о пропуске истцом срока исковой давности является ошибочным. 

По требованиям о признании ничтожным того или иного условия договора согласно п. 1 ст. 181 ГК РФ применяется трехлетний срок исковой давности, течение которого рассчитывается со дня, когда началось исполнение ничтожной части сделки.

Судом установлено, что 09.02.2015г. между ООО «Рекон» (Арендатор) и Администрацией Никифоровского района (Арендодатель) заключен договор аренды земельного участка №16.

При этом суд отмечает, что предоставление земельного участка в аренду для ООО «Рекон» является правоустанавливающим фактом для начала исполнения  договора концессии и последующего введения объекта концессии в эксплуатацию. 

Следовательно, на дату подачи искового заявления (12.05.2017г.) срок исковой давности не истек.

В силу статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности. 

Арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. 

Учитывая представленные по делу и исследованные судом доказательства обстоятельства по спору, суд находит их достаточными для разрешения спора по существу. 

Руководствуясь статьями 110, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Отказать в удовлетворении исковых требований.

Решение арбитражного суда может быть обжаловано в течение одного месяца со дня принятия в Девятнадцатый апелляционный арбитражный суд (394006, Воронеж, ул. Платонова, дом 8), а также в порядке кассационного обжалования в Арбитражный суд Центрального округа в течении двух месяцев со дня его вступления в законную силу, через арбитражный суд Тамбовской области.

Информацию о времени, месте  и результатах рассмотрения апелляционной или кассационной жалобы можно получить соответственно на интернет-сайтах Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда www.19aac.ru или Арбитражного суда Центрального округа.

Судья Тишин А.А.