Арбитражный суд

 Западно-Сибирского округа

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. ТюменьДело № А75-16417/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 14 января 2025 года

Постановление изготовлено в полном объеме 16 января 2025 года

Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующего Шабановой Г.А. 

судейЧерноусовой О.Ю. 

ФИО1 

при ведении протокола помощником судьи Мухаметшиным А.Ф.,

рассмотрел в судебном заседании с использованием системы веб-конференции кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Нижневартовские коммунальные системы» на решение от 17.05.2024 Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры (судья Истомина Л.С.) и постановление от 10.09.2024 Восьмого арбитражного апелляционного суда (судьи Лотов А.Н., ФИО2, ФИО3) по делу № А75-16417/2022 по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Нижневартовские коммунальные системы» (628609, Ханты-Мансийский автономный округ – Югра, 

<

...>, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре (628011, Ханты-Мансийский автономный округ – Югра, 

<

...>, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) об оспаривании ненормативных правовых актов.

Другое лицо, участвующее в деле, – федеральное государственное унитарное предприятие «Охрана» Федеральной службы войск национальной гвардии Российской Федерации (127473, 

<

...>, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в лице филиала федерального государственного унитарного предприятия «Охрана» Федеральной службы войск национальной гвардии Российской Федерации по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре (628418, 

<

...>, сооружение 13).

В судебном заседании посредством веб-конференции присутствовали представители:

от общества с ограниченной ответственностью «Нижневартовские коммунальные системы» – ФИО4 и ФИО5 по доверенностям от 12.05.2021 и от 01.07.2022 соответственно;

от федерального государственного унитарного предприятия «Охрана» Федеральной службы войск национальной гвардии Российской Федерации в лице филиала по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре – ФИО6 по доверенности от 05.04.2024.

Суд установил:

общество с ограниченной ответственностью «Нижневартовские коммунальные системы» (далее – ООО «Нижневартовские коммунальные системы», общество) обратилось в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа – Югры с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре (далее – управление, антимонопольный орган) о признании недействительными решения от 04.07.2022 № 086/01/17-362/2022 и предписания от 04.07.2022 № 47.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено федеральное государственное унитарное предприятие «Охрана» Федеральной службы войск национальной гвардии Российской Федерации в лице филиала по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре (далее – ФГУП «Охрана» Росгвардии).

Решением от 17.05.2024 Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры, оставленным без изменения постановлением от 10.09.2024 Восьмого арбитражного апелляционного суда, в удовлетворении заявленных требований отказано.

В кассационной жалобе, поданной в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа, общество просит отменить указанные судебные акты и признать оспариваемые им решение и предписание управления недействительными.

По мнению подателя жалобы, судами не учтено, что оспариваемые решение и предписание не содержат конкретизации, в отношении каких подпунктов пунктов 7.2.2, 7.2.3 и 7.2.4 Положения о закупке товаров, работ, услуг для нужд ООО «Нижневартовские коммунальные системы», утвержденного приказом от 06.07.2021 № 0114 (далее – Положение о закупке), управлением выявлены признаки нарушения части 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон № 135-ФЗ); антимонопольным органом не проведен анализ состояния конкуренции в объеме, необходимом для принятия решения о наличии или отсутствии нарушения антимонопольного законодательства; судами не принято во внимание заключение об обстоятельствах дела от 07.06.2022.

ФГУП «Охрана» Росгвардии в отзыве на кассационную жалобу просит оставить принятые по делу судебные акты без изменения.

Антимонопольный орган отзыв на кассационную жалобу в порядке статьи 279 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) не представил. 

Проверив в соответствии со статьями 284, 286 АПК РФ обоснованность доводов, изложенных в кассационной жалобе, отзыве на нее и выступлениях присутствующих в заседании представителей участвующих в деле лиц, суд округа не усматривает оснований для отмены обжалуемых судебных актов.

Как следует из материалов дела, 13.12.2021 в Единой информационной системе в сфере закупок было размещено извещение № 32110934390 о проведении закупки у единственного поставщика на оказание услуг по обеспечению безопасности и осуществление пропускного внутриобъектового режимов на объектах ООО «Нижневартовские коммунальные системы».

Рассмотрев жалобу ФГУП «Охрана» Росгвардии и проанализировав Положение о закупке, управление приказом 21.03.2022 № 20/2 возбудило дело № 086/01/17-362/2022 по признакам нарушения обществом части 1 статьи 17 Закона № 135-ФЗ.

Законность указанного приказа подтверждена решением от 01.02.2023 Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры по делу № А75-19756/2022, оставленным без изменения постановлением от 02.05.2023 Восьмого арбитражного апелляционного суда и постановлением от 07.08.2023 Арбитражного суда Западно-Сибирского округа.

По результатам рассмотрения дела № 086/01/17-362/2022 принято заключение об обстоятельствах дела от 07.06.2022 о квалификации действий общества как нарушающих часть 1 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Закон № 223-ФЗ) и часть 1 статьи 17 Закона № 135-ФЗ.

Решением от 06.07.2022 № 086/01/17-362/2022 действия ООО «Нижневартовские коммунальные системы», выразившиеся во включении в Положение о закупке оснований для приобретения товаров, работ, услуг во всех случаях и при любых потребностях путем закупки у единственного поставщика, признаны нарушающими требования части 1 статьи 17 Закона № 135-ФЗ.

На основании указанного решения антимонопольным органом выдано предписание от 04.07.2022 № 47, в соответствии с которым обществу необходимо прекратить нарушение части 1 статьи 17 Закона № 135-ФЗ (пункт 1); в срок до 26.09.2022 совершить действия, направленные на обеспечение конкуренции, в дальнейшем не допускать действия, которые могут являться препятствием для возникновения конкуренции и (или) могут привести к ограничению, устранению конкуренции и нарушению антимонопольного законодательства, а именно внести изменения в Положение о закупке с учетом решения управления (пункты 2, 2.1, 3).

Не согласившись с решением и предписанием управления, ООО «Нижневартовские коммунальные системы» обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании их недействительными.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суды первой и апелляционной инстанций пришли к выводу о соответствии оспариваемых актов антимонопольного органа положениям действующего законодательства и отсутствии нарушений прав и законных интересов общества.

Оставляя принятые по делу судебные акты без изменения, суд округа исходит из доводов кассационной жалобы и конкретных обстоятельств рассматриваемого спора.

Согласно части 1 статьи 3 Закона № 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики должны руководствоваться принципами равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки, целевого и экономически эффективного расходования денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг.

В силу статьи 2 Закона № 223-ФЗ положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

В соответствии со статьей 3 Закона № 223-ФЗ положением о закупке предусматриваются конкурентные и неконкурентные закупки, устанавливается порядок осуществления таких закупок с учетом положений закона (часть 2); конкурентной закупкой является закупка, осуществляемая с соблюдением одновременно следующих условий: 1) информация о конкурентной закупке сообщается заказчиком одним из следующих способов: а) путем размещения в единой информационной системе извещения об осуществлении конкурентной закупки, доступного неограниченному кругу лиц, с приложением документации о конкурентной закупке; б) посредством направления приглашений принять участие в закрытой конкурентной закупке в случаях, которые предусмотрены статьей 3.5 названного Закона, с приложением документации о конкурентной закупке не менее чем двум лицам, которые способны осуществить поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом такой закупки; 2) обеспечивается конкуренция между участниками конкурентной закупки за право заключить договор с заказчиком на условиях, предлагаемых в заявках на участие в такой закупке, окончательных предложениях участников такой закупки; 3) описание предмета конкурентной закупки осуществляется с соблюдением требований части 6.1 указанной статьи (часть 3); неконкурентной закупкой является закупка, условия осуществления которой не соответствуют условиям, предусмотренным частью 3 указанной статьи. Способы неконкурентной закупки, в том числе закупка у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), устанавливаются положением о закупке (часть 3.2).

Порядок подготовки и осуществления закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) и исчерпывающий перечень случаев проведения такой закупки устанавливаются положением о закупке (статья 3.6 Закона № 223-ФЗ).

Согласно части 1 статьи 17 Закона № 135-ФЗ при проведении торгов, запроса котировок цен на товары, запроса предложений запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции.

 Проанализировав Положение о закупке, суды двух инстанций установили, что закрепленный в нем перечень оснований (первоначально 39) для закупки у единственного поставщика охватывает практически всю сферу деятельности общества, позволяет ООО «Нижневартовские коммунальные системы» в ряде случаев (например, пункты 7.2.3.16, 7.2.4.4, 7.2.4.19, 7.2.4.21) осуществлять закупку у единственного поставщика независимо от наличия конкурентного рынка, создает возможность привлечения исполнителя без проведения торгов, и, как следствие, приводит к дискриминации и ограничению конкуренции.

Согласно правовой позиции, изложенной в пункте 9 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с применением Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 16.05.2018, для целей экономической эффективности закупка товаров, работ, услуг у единственного поставщика целесообразна в случае, если такие товары, работы, услуги обращаются на низкоконкурентных рынках, или проведение конкурсных, аукционных процедур нецелесообразно по объективным причинам (например, ликвидация последствий чрезвычайных ситуаций, последствий непреодолимой силы). Кроме того, закупка товаров, работ, услуг у единственного поставщика возможна по результатам несостоявшейся конкурентной закупочной процедуры.

Отдавая в отдельных случаях предпочтение такому способу как осуществление закупки у единственного поставщика, заказчик должен иметь разумные и объективные причины, объясняющие, что применение конкурентных процедур либо является неэффективным (например, если товарный рынок ограничен или цены на объект закупки колеблются в узком диапазоне), либо в значительной степени лишают заказчика того результата, которого он намеревался достичь, планируя закупку (осуществление срочного размещения заказа, закупка на товарном рынке, где преобладает недобросовестная конкуренция). В ином случае выбор данного неконкурентного способа размещения заказа представляет собою злоупотребление правом, намеренное уклонение от конкурентных процедур вопреки принципам осуществления закупок, а также целям правового регулирования в данной сфере (определение Верховного Суда Российской Федерации от 16.09.2021 № 306-ЭС21-11589).

С учетом изложенного действия общества по включению в Положение о закупке случаев закупки у единственного поставщика независимо от конкурентного рынка и в отсутствие на то объективных причин правомерно квалифицированы антимонопольным органом и судами как нарушение запрета, предусмотренного частью 1 статьи 17 Закона № 135-ФЗ.

Установив, что оспариваемым предписанием указано на необходимость устранить причины и последствия допущенного нарушения антимонопольного законодательства, в том числе, даны разъяснения (определение от 02.03.2023 № ВТ/1424/23) и указан возможный способ его исполнения (внесение изменений в Положение о закупке с учетом решения управления), суды правомерно отклонили ссылки общества на неисполнимость и неясность требований предписания.

Довод подателя жалобы о непроведении управлением анализа состояния конкуренции был предметом рассмотрения судов нижестоящих инстанции и мотивированно ими отклонен со ссылкой на то, что в рамках рассматриваемого дела установлены нарушения, допущенные не при осуществлении закупки товаров, работ, услуг у единственного поставщика, а при определении в Положении о закупке условий применения неконкурентного способа закупки, который может повлечь ограничение конкуренции, в связи с чем проведение анализа применительно к конкретной закупке не требуется.

С учетом изложенного суды правомерно отказали в удовлетворении заявленных ООО «Нижневартовские коммунальные системы» требований о признании недействительными оспариваемых решения и предписания управления.

Иное толкование подателем жалобы положений действующего законодательства, а также иная оценка им обстоятельств спора не свидетельствуют о неправильном применении судами норм права.

Оснований, предусмотренных статьей 288 АПК РФ, для отмены или изменения обжалуемых судебных актов не имеется.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Западно-Сибирского округа

постановил:

решение от 17.05.2024 Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры и постановление от 10.09.2024 Восьмого арбитражного апелляционного суда по делу № А75-16417/2022 оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий Г.А. Шабанова  

СудьиО.Ю. Черноусова

С.Т. Шохирева