ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-34156/2017

город Ростов-на-Дону

05 октября 2018 года

15АП-14207/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 27 сентября 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 05 октября 2018 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Малыхиной М.Н.

судей Галова В.В., Сулименко О.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

при участии:

от истца: представителя ФИО2 по доверенности от 05.07.2017, 

от ответчика: представителя ФИО3 по доверенности от 30.12.2017,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя ФИО4

на решение Арбитражного суда Краснодарского краяот 17.07.2018 по делу № А32-34156/2017 

по иску индивидуального предпринимателя ФИО4

к акционерному обществу «НЭСК» в лице филиала «Новороссийскэнергосбыт»

при участии третьего лица: акционерного общества «НЭСК-электросеть»

о взыскании неосновательного обогащения, 

принятое в составе судьи Журавского О.А., 

УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель ФИО4 (далее – предприниматель) обратился в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к акционерному обществу «НЭСК» в лице филиала «Новороссийскэнергосбыт» (далее также – общество, энергосбытовая компания) взыскании суммы неосновательного обогащения, оплаченной по акту о неучтенном потреблении электрической энергии, в размере 784 586 руб. 40 коп.

Исковые требования мотивированы тем, что по результатам проведенного осмотра, установлено безучетное потребление электрической энергии, предприниматель сумму безучетно потребленной энергии оплатил, однако полагает, что расчет объема и стоимости неучтенного потребления электроэнергии по спорному акту № 003150 от 07.04.2017 выполнен неверно, поскольку при расчете периода потребления ответчик исходил из режима потребления электроэнергии 24 часа в сутки, тогда как приложением к договору согласован режим работы аптеки равный 8 часам. Соответственно произведенную переплату истец полагает неосновательным обогащением ответчика, в связи с чем и обратился в суд с вышеуказанными кондикционными требованиями.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено акционерное общество «НЭСК-электросеть» (далее также – электросетевая компания).

Решением суда от 17.07.2018 в удовлетворении исковых требований отказано.

Судом констатирован факт заключения сторонами договора энергоснабжения, установлено, что 07.04.2017 представителями филиала ОАО «НЭСК-электросети» «Новороссийскэлектросеть» - контролерами ОТЭ ФИО5 и ФИО6, а также электромонтером ОТЭ ФИО7, было выявлено безучетное потребление электрической энергии по объекту «социальная аптека», расположенному по адресу: 

<

...> выразившееся в нарушении знаков визуального контроля – пломбы гос. поверителя (разорвана леска), нарушении пломбы энергоснабжающей организации (склеены крепежные болты), а также в воздействии магнитного поля на систему учета (нарушен индикатор магнитного поля № 009430), в связи с чем был составлен акт о неучтенном потреблении. Суд установил, что истец указанную сумму оплатил, однако считает, что ответчиком неверно определена сумма безучетного исходя из принятия к расчету режима электропотребления 24 часа в сутки, тогда как в приложении №2 согласовано, что режим работы составляет 8 часов. Судом указанные доводы отклонены, поскольку вид деятельности снабжаемого электрической энергией объекта истца  – аптека – изначально подразумевает наличие холодильного оборудования, осуществляющего работу круглосуточно. Представленными ответчиком и третьим лицом в материалы дела фотоснимками зафиксировано обстоятельство нахождения на объекте потребителя (социальная аптека) трех холодильников. Из представленных фотоматериалов также усматривается факт работы по меньшей мере одного из имеющихся в помещении холодильников (горит индикатор). Суд указал, что ссылаясь на отсутствие нормативно-правового акта, предписывающего необходимость оснащения аптек холодильными установками, истец прямо не указывает на отсутствие таковых на объекте. Доводы предпринимателя о том, что представленные противной стороной фотоматериалы не содержат даты, позволяющей установить наличие холодильного оборудования на момент составления акта, а также не позволяют определить ни помещение, в котором оно находится, ни то, что указанные шкафы являются холодильным оборудованием, судом отклонены, поскольку документально никак не опровергнуты.

С принятым судебным актом не согласился истец, обжаловал его в порядке, определенном главой 34 АПК РФ, просил решение суда первой инстанции отменить.

Апелляционная жалоба мотивирована следующими доводами:

- судом не учтено то обстоятельство, что приложением №2 к договору, сторонами согласован режим работы аптеки, равный 8 часам;

- представленные в материалы дела фото не содержат дат, что не позволяет установить наличие холодильного оборудования на момент составления акта о неучтенном потреблении, кроме того, указанные фотоматериалы не позволяют идентифицировать, что они были сделаны в помещении ответчика, в связи с чем наличие холодильного оборудования не доказано;

- судом не учтено, что в законодательстве отсутствуют императивные требования к обязательному оснащению аптек холодильным оборудованием.

В отзывах на апелляционную жалобу ответчик и третье лицо указали на несостоятельность доводов жалобы.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Представитель ответчика доводам апелляционной жалобы возражал, просил решение оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Третье лицо явку представителя не обеспечило, будучи извещенным надлежащим образом о месте и времени судебного разбирательства, направило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие своего представителя.

Апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статьи 156 АПК РФ в отсутствие представителя третьего лица.

Изучив материалы дела, оценив доводы жалобы, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между ответчиком (продавец) и истцом (покупатель) заключен договор энергоснабжения № 647 от 01.01.2007, предметом которого является подача продавцом электроэнергии и мощности на условиях и в количестве, определенных договором, в пределах мощности, разрешенной техническими условиями на присоединение, а также урегулирование отношений, связанных с оказанием услуг по передаче электрической энергии и оперативно-диспетчерскому управлению, и оплата покупателем приобретаемой электроэнергии (мощности) и оказанных услуг (п. 1.1 договора). 

В соответствии с п. 2.3.3 договора, покупатель обязан обеспечивать сохранность пломб, установленных на приборах учета, находящихся на балансе исполнителя, выполнять требования сетевой организации по содержанию приборов учета электроэнергии, установленных в электроустановках потребителя, в соответствии с требованием нормативной документации РФ, незамедлительно сообщать продавцу обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе расчетных приборов учета.

07.04.2017 представителями филиала ОАО «НЭСК-электросети» «Новороссийскэлектросеть» - контролерами ОТЭ ФИО5 и ФИО6, а также электромонтером ОТЭ ФИО7, было выявлено безучетное потребление электрической энергии по объекту «социальная аптека», расположенному по адресу: 

<

...> выразившееся в нарушении знаков визуального контроля – пломбы гос. поверителя (разорвана леска), нарушении пломбы энергоснабжающей организации (склеены крепежные болты), а также в воздействии магнитного поля на систему учета (нарушен индикатор магнитного поля № 009430). 

Данное обстоятельство зафиксировано актом № 003150 от 07.04.2017 о неучтенном потреблении электрической энергии, составленным в присутствии предпринимателя ФИО4, и им подписанным. 

На основании данного акта произведен расчет объема и стоимости неучтенного потребления электроэнергии за период с 18.06.2016 (дата предполагаемой технической проверки) по 07.04.2017 (дата составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии), что составило 293 дня или 7 032 часа (не более 8 760 часов в соответствии с приложением № 3 к Правилам функционирования розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012г. № 442 (далее – Правила № 442)), по максимальной мощности энергопринимающих устройств, относящихся к спорной точке поставки, - 20 кВтч.

В соответствии с названным расчетом объем неучтенной электроэнергии составил 117 686 кВтч, а стоимость, с учетом НДС, - 984 799 руб. 86 коп. 

Истцу был выставлен счет № 527 от 29.05.2017 на оплату стоимости неучтенного потребления электрической энергии в размере 984 799 руб. 86 коп. по акту. 

Указанная сумма была оплачена истцом по платежному поручению № 86 от 20.06.2017. 

Не согласившись с расчетом объема и стоимости неучтенного потребления электроэнергии по спорному акту № 003150 от 07.04.2017, истец обратился в суд с иском о взыскании с ответчика неосновательного обогащения в размере 784 586 руб. 40 коп.

Суд первой инстанции верно квалифицировал спорные правоотношения сторон, определил предмет доказывания по делу и применимые нормы материального права.

В соответствии с пунктом 4 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям по договору снабжения электрической энергией применяются правила параграфа 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации, если законом или иными правовыми актами не установлено иное. 

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. 

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации). 

В целях надлежащего исполнения обязательств по договору энергоснабжения учет электрической энергии должен быть обеспечен покупателем (п. 2 ст. 539, ст. 541 ГК РФ). 

В силу п. 1 ст. 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, пожарах, неисправностях приборов учета энергии и иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. 

К случаям, когда объем потребленной электрической энергии определяется расчетным путем, относится в том числе безучетное потребление электроэнергии, определяемое в пункте 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения) как потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В силу пункта 195 Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно пункту 145 Основных положений обязанность по обеспечению оснащения приборами учета, а также по обеспечению допуска установленных приборов учета в эксплуатацию возлагается на собственника энергопринимающих устройств.

Обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Так, в соответствии с пунктом 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования.

В соответствии с пунктом 1.2.2. Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил и других нормативно-технических документов (НТД).

Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями действующих НТД и инструкций заводов-изготовителей (пункт 2.11.4 Правил).

Средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений (подпункт 3.5 пункта 3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 19.09.1996).

В силу пункта 2.11.17 Правил N 6 потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям; нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

Нарушения в работе средств и систем учета могут выражаться в виде повреждения поверительных клейм, срыв пломб энергоснабжающей организации, искусственного торможения диска, изменения схемы подключения электросчетчика или трансформаторов тока и т.д.

Пункт 167 Основных положений устанавливает, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг но передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Согласно пункту 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию.

Согласно п. 194 Основных положений N 442 расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 данного документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 указанного документа.

По пункту 1 Приложения № 3 объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки, МВтч, определяется по формуле W=Pмакс х Т, где:

Pмакс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, а в случае, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, не предусмотрено распределение максимальной мощности по точкам поставки, то в целях применения настоящей формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля), МВт;

T - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8760 часов, ч.

Из приведенной нормы права следует, что при определении объема безучетного потребления подлежит принятию фактическое количество часов потребления, не превышающее 8 760 часов (24 часа в сутки х 365 дней в году).

Иными словами, по общему правилу, расчет осуществляется исходя из предположения о потреблении электроэнергии 24 часа в сутки, если не доказано иное.

Пунктом 195 Правил № 442 установлено, что объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с названным документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии. 

Согласно пункту 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. 

В силу ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности.

Не оспаривая факт наличия зафиксированных спорным актом нарушений эксплуатации прибора учета, истец не согласился с расчетом сетевой организации произведенным, в частности, исходя из количества часов в сутки, равного 24 часам.

Так, по мнению истца, данный расчет должен был быть произведен исходя из количества часов в сутки, равного 8 часам, поскольку согласно приложению № 2 к спорному договору энергоснабжения количество часов работы в сутки на спорном объекте составляет 8 часов. Согласно расчету предпринимателя, ввиду неправомерного применения сетевой организацией количества часов, равного 24, неосновательное обогащение на стороне последнего составило 784 586 руб. 40 коп.

Судом первой инстанции правомерно отказано в удовлетворении иска ввиду следующего.

Определяя количество объема электропотребления истец исходил из того, что в договоре энергоснабжения стороны согласовали количество часов работы покупателя: 7 рабочих дней в неделю, 8 часов работы в сутки. 

В апелляционной жалобе истец указывает, что судом не учтено то обстоятельство, что приложением №2 к договору, сторонами согласован режим работы, который равен 8 часам.

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с указанным доводом жалобы.

Как верно указал суд, истец необоснованно отождествляет понятия «количество часов работы покупателя» и «количество часов энергопотребления».

При определении объема безучетного потребления поставщиком к расчету количество часов потребления в размере 24 часов в сутки не подлежит принятию автоматически. 

В том случае, если это позволяют установить фактические обстоятельства, расчет должен осуществляться с учетом количества часов функционирования хозяйствующего субъекта (с учетом часов фактического потребления электрической энергии). 

Наличие возможности определения количества фактических часов энергопотребления существует и в тех случаях, когда соответствующий порядок определения режима функционирования объекта закреплен сторонами договора энергопотребления в условиях сделки. 

Вместе с тем, сторонами договора энергоснабжения № 647 от 01.01.2007 не согласован режим работы энергопринимающих устройств истца, но отражен лишь режим работы объекта в течение дня и в течение недели, что не тождественно, в связи с чем, каких-либо оснований считать, что примененный третьим лицом порядок расчета стоимости безучетного потребления электроэнергии не соответствует императивным нормам Правил № 442, в данном случае не имеется. 

Аналогичная правовая позиция изложена в постановлениях Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 28.03.2017 по делу № А32-6902/2016 и от 12.05.2017 по делу № А32-1220/2016. 

Сетевая организация определила объем безучетно потребленной электроэнергии из расчета 24 часов в сутки с учетом характера деятельности объекта энергопотребления (аптека).

Суд первой инстанции правомерно указал, что вид деятельности спорного объекта изначально подразумевает наличие холодильного оборудования, осуществляющего работу круглосуточно.

Довод ответчика об обратном суд оценивает критически. Оснований для переоценки выводов суда первой инстанции не усматривает. 

На основании вышеуказанного, суд апелляционной инстанции полагает апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению. Суд первой инстанции правильно определил спорные правоотношения сторон и предмет доказывания по делу, с достаточной полнотой выяснил обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения дела. Выводы суда основаны на доказательствах, указание на которые содержится в обжалуемом судебном акте и которым дана оценка в соответствии с требованиями ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

Нарушений процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не допущено.

В соответствии с правилами статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по оплате государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы подлежат отнесению на заявителя жалобы. 

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 17.07.2018 по делу № А32-34156/2017 оставить без изменения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев с даты изготовления полного текста постановления.

Председательствующий М.Н. Малыхина

СудьиВ.В. Галов

О.А. Сулименко