Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115, г. Владивосток, 690001

тел.: (423) 221-09-01, факс (423) 221-09-98

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело

№ А51-2833/2018

г. Владивосток

29 января 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена 22 января 2019 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 29 января 2019 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего В.В. Верещагиной,

судей С.Н. Горбачевой, Е.Н. Номоконовой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.А. Манукян,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя ФИО1

апелляционное производство № 05АП-9318/2018

на решение от 22.10.2018 

судьи Е.В. Карандашовой

по делу № А51-2833/2018 Арбитражного суда Приморского края

по иску общества с ограниченной ответственностью «Феникс»                           (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 

к индивидуальному предпринимателю ФИО1  (ИНН 

<

***>, ОГРНИП 304250136300221) 

о взыскании 432 688 руб. 08 коп.,

при участии:

от истца: ФИО2, по доверенности от 21.09.2017 сроком действия на 3 года, паспорт;

от ответчика: не явились, 

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Феникс» (далее – истец, общество, ООО «Феникс») обратилось в Арбитражный суд Приморского края с исковым заявлением о взыскании с индивидуального предпринимателя ФИО1 (далее – ответчик, предприниматель, ИП ФИО1) 432 688,08 руб. задолженности за безучетные услуги водоотведения в период с 01.04.2016 по 04.05.2017.

Решением от 22.10.2018 суд первой инстанции удовлетворил иск частично, взыскал с ответчика в пользу истца 425 140,53 руб. задолженности. В удовлетворении иска в остальной части отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик по делу обжаловал его в порядке апелляционного производства.

В обоснование своей позиции заявитель жалобы указал на недоказанность факта самовольного пользования системой водоснабжения, а также надлежащего уведомления ИП ФИО1 о проведении проверки.

По утверждению апеллянта, оплата услуг холодного водоснабжения производилась ответчиком на основании показаний прибора учета. При этом истцом не представлено доказательств факта потребления ресурса в объеме большем, по сравнению с зафиксированным прибором учета. 

Кроме того, ответчик не согласился с периодом начисления истцом задолженности, поскольку до 20.04.2017 ООО «Феникс» не проводило проверок технического состояния централизованной системы водоснабжения и водоотведения объекта ответчика, притом что показания приборов учета холодного водоснабжения снимались представителями ООО «Кристалл» ежемесячно.

При таких обстоятельствах, учитывая, что ранее истцом не был установлен факт отсутствия его пломбы на пожарном оборудовании, самовольное пользование водопроводной сетью вменено ответчику неправомерно. Соответственно, расчетный способ определения объема потребленного ресурса в данном случае не применим.

К данным акта от 20.04.2017 апеллянт предлагает отнестись критически, полагая данное доказательство недопустимым ввиду допущенных при его получении нарушениях.

Ответчик явку своего представителя в суд не обеспечил.

Представитель истца в судебном заседании доводы апелляционной жалобы опроверг по основаниям, изложенным в письменном отзыве на жалобу, просил обжалуемое решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Поскольку ответчик,  надлежащим образом извещенный о времени и месте судебного заседания, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечил, арбитражный суд апелляционной инстанции, руководствуясь частью 3 статьи 156, статьей 266 АПК РФ, рассмотрел апелляционную жалобу ИП ФИО1 в отсутствие его представителя по имеющимся в материалах дела документам.

Из материалов дела судебной коллегией установлено следующее.

Постановлением Администрации Арсеньевского городского округа от 19.04.2016 № 299-па «Об определении гарантирующей организации для централизованной системы холодного водоснабжения и водоотведения на территории Арсеньевского городского округа» ООО «Феникс» определено гарантирующей организацией для централизованной системы водоотведения и наделено статусом гарантирующей организации на территории Арсеньевского городского округа.

ФИО1 на праве общей долевой собственности (доля в праве – ½) принадлежит здание кафе и магазина «Хинган», расположенное по адресу: 

<

...>.

01.04.2016 между ООО «Феникс» (Организация, осуществляющая водоотведение) и ИП ФИО1 (Абонент) заключен договор водоотведения  № 353/К, по условиям которого Организация,  осуществляющая  водоотведение,  обязуется осуществлять прием сточных вод Абонента в централизованную систему водоотведения и обеспечивать их транспортировку, очистку и сброс в водный объект.

Согласно пункту 1.3 Договора граница ответственности за состояние и обслуживание канализационных сетей устанавливается двусторонним Актом эксплуатационной ответственности сторон (Приложение № 1), являющимся неотъемлемой частью настоящего договора.

Сведения об узлах учета, приборах учета и местах отбора проб сточных вод  указаны в Приложении № 3 к настоящему договору.

Согласно акту разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон по канализационным сетям диаметр канализационной сети от фундамента здания до КК – 1 (канализационный колодец) равен 150 мм. 

Уведомлением от № 86 от 20.03.2017 ИП ФИО3 извещен о предстоящей проверке комиссией ООО «Кристалл» приборов учета водоснабжения, систем холодного водоснабжения, а также водопроводного ввода в здание на объекте расположенном в хозяйственном ведении ФИО1 (

<

...>).

Данное уведомление получено предпринимателем 20.04.2017.

В тот же день обществом «Феникс» в присутствии лично ФИО3 проведена проверка, в ходе которой установлено, что объект подключен к централизованной системе водоснабжения в водопроводном колодце (ВК-1) металлической трубой диаметром 50 мм. При этом ввод состоит из двух труб: основной диаметром 50 мм (для хозяйственно-бытовых нужд) и системы пожаротушения диаметром 50 мм. На отводе металлической трубы наружного диаметра 40 мм установлен прибор учета ХВС марки ВК-Х-32 заводской номер Н 3129502-14, показания на момент проверки: 03670 м³.  Дата последней поверки 06.02.2015 (межповерочный период для данного прибора учета составляет 6 лет). Опломбирован пломбой ресурсоснабжающей организации. На трубе диаметром 50 мм, предназначеной для нужд пожаротушения, установлен шаровой кран (запорная арматура) диаметром 50 мм, на котором сорвана пломба № 4, ранее установленная ресурсоснабжающей организацией ООО «Эванс».  Далее за шаровым краном имеется безучётная врезка наружного диаметра 32 мм, заглушённая резьбовой пробкой диаметром 22 мм. Кроме того, три пожарных крана не опломбированы пломбами ресурсоснабжающей организации. На момент проверки вода в системе имеется и находится под давлением, объект подключен к системе централизованного водоотведения.

По результатам проверки составлен акт № 546 от 20.04.2017, подписанный ИП ФИО3 без замечаний. Копию акта предприниматель получил.

Усмотрев в действиях Абонента нарушения пункта 35 Правил холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 29.07.2013 № 644 (далее – Правила № 644), а также пункта 49 Правил организации коммерческого учета воды, сточных вод, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.09.2013 № 776 (далее – Правила № 776), Организация, осуществляющая водоотведение, произвела расчет стоимости безученого пользования услугами водоотведения за период с 01.04.2016 по 04.05.2017 и предъявила                           ИП ФИО1 к оплате стоимость таких услуг, направив в адрес предпринимателя претензию исх. № 166 от 15.05.2017.

В связи с тем, что указанная претензия оставлена предпринимателем без удовлетворения ООО «Феникс» обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым иском.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке, предусмотренном статьями 266, 268, 270 АПК РФ правильность применения судом норм материального и процессуального права, проанализировав доводы, содержащиеся в апелляционной жалобе, отзыве на жалобу, заслушав пояснения представителя истца, коллегия не усматривает оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены решения суда в силу следующего.

В соответствии со статьей 548 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

В силу статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено иными правовыми актами или соглашением сторон.

Отношения в сфере водоснабжения и водоотведения регулируются Федерального закона от 07.12.2011 № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении» (далее - Закон № 416), а также Правилами № 644 и Правилами № 776.

Согласно пункту 4 части 1 статьи 20 Закона № 416-ФЗ коммерческому учету подлежит количество сточных вод, принятых от абонентов по договорам водоотведения.

Частью 4 указанной статьи установлено, что коммерческий учет осуществляется в узлах учета путем измерения количества воды и сточных вод приборами учета воды, сточных вод или в случаях, предусмотренных настоящей статьей, расчетным способом.

В соответствии с пунктом 22 Правил № 776 коммерческий учет сточных вод осуществляется расчетным способом в следующих случаях: при отсутствии прибора учета, в том числе в случае самовольного присоединения и (или) пользования централизованной системой водоотведения; в случае неисправности прибора учета; при нарушении в течение более 6 месяцев сроков представления показаний прибора учета организации, осуществляющей водоотведение, за исключением случаев предварительного уведомления абонентом такой организации о временном прекращении сброса сточных вод.

В соответствии с пунктом 2 Правил № 644 самовольное пользование централизованной системой холодного водоснабжения и (или) водоотведения - пользование централизованной системой холодного водоснабжения и (или) централизованной системой водоотведения либо при отсутствии договора холодного водоснабжения, договора водоотведения или единого договора холодного водоснабжения и водоотведения, либо при нарушении сохранности контрольных пломб на задвижках, пожарных гидрантах или обводных линиях, находящихся в границах эксплуатационной ответственности абонента (при отсутствии на них приборов учета), либо при врезке абонента в водопроводную сеть до установленного прибора учета. Самовольное подключение (технологическое присоединение) к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) водоотведения - присоединение к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) централизованной системе водоотведения, произведенное при отсутствии договора о подключении (технологическом присоединении) к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) водоотведения или с нарушением его условий.

Согласно пункту 35 Правил № 644 в обязанности Абонента входит обеспечение сохранности знаков поверки и пломб на средствах измерений (приборах учета), узлах учета, задвижке обводной линии, пожарных гидрантах, задвижках и других устройствах, находящихся в границах эксплуатационной ответственности абонента.

Подпунктом «е» пункта 49 Правил № 776 установлено, что узел учета считается вышедшим из строя (неисправным) в случае нарушения проектной документации на оборудование узла учета, в частности осуществления врезки в трубопроводы, входящие в состав узла учета, не предусмотренной проектной документацией на оборудование узла учета.

В силу подпункта 1 пункта 10 Статьи 20 Закона № 416-ФЗ осуществление коммерческого учета расчетным способом допускается при отсутствии прибора учета, в том числе в случае самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения. 

При самовольном подключении и (или) пользовании централизованной системой водоотведения объем отведенных сточных вод определяется расчетным способом в соответствии с методическими указаниями по расчету объема принятых (отведенных) сточных вод с использованием метода учета пропускной способности канализационных сетей, утверждаемыми Министерством строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации, за период времени, в течение которого осуществлялось такое самовольное присоединение и (или) пользование, но не более чем за 3 года. При этом период времени, в течение которого осуществлялось самовольное присоединение и (или) пользование централизованными системами водоотведения, определяется с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов централизованной системы водоотведения в месте, где позже был выявлен факт самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами водоотведения, до даты устранения самовольного присоединения (прекращения самовольного пользования) (пункт 24 Правил № 776).

В силу пункта 16 названных Правил применение метода учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения, при их круглосуточном действии полным сечением в точке подключения к централизованной системе водоснабжения и при скорости движения воды 1,2 метра в секунду используется, в частности при самовольном присоединении и (или) пользовании централизованными системами водоснабжения за период времени, в течение которого осуществлялось такое самовольное присоединение и (или) пользование, но не более чем за 3 года. При этом период времени, в течение которого осуществлялось самовольное присоединение и (или) пользование централизованными системами водоснабжения, определяется со дня предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов централизованной системы водоснабжения в месте, где позже был выявлен факт самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами водоснабжения, до дня устранения самовольного присоединения (прекращения самовольного пользования) (подпункт «а»).

Из смысла приведенных законоположений следует, что для целей взыскания с лица, осуществившего самовольное присоединение к централизованной системе водоотведения объема отведенных сточных вод, определенного расчетным способом, необходимо установить, как сам факт самовольного подключения и (или) пользования централизованной системой водоотведения, так и лицо, его осуществившее.

Субъектом, ответственным за самовольное подключение, в отношении которого должен быть составлен акт, и имеющим обязанность по оплате стоимости такого объема водоотведения, является лицо, непосредственно осуществившее такое подключение, либо лицо, которое в силу закона или договора несет ответственность за совершение таких действий третьим лицом.

Пунктом 36 Правил № 644 определено, что организация водопроводно-канализационного хозяйства имеет право осуществлять контроль за наличием фактов самовольного пользования и (или) самовольного подключения (технологического присоединения) к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) водоотведения и принимать меры по предотвращению таких фактов.

В соответствии с пунктом 147 Правил № 644 абонент, транзитная организация обязаны обеспечить доступ представителям организации водопроводно-канализационного хозяйства или по ее указанию представителям иной организации к приборам учета (узлам учета) и иным устройствам, в том числе для проверки водопроводных, канализационных сетей, иных устройств и сооружений, присоединенных к централизованным системам холодного водоснабжения и (или) водоотведения (подпункт «е»).

Согласно пункту 148 Правил № 644 абонент, транзитная организация обеспечивают беспрепятственный доступ представителям организации водопроводно-канализационного хозяйства или по ее указанию представителям иной организации после предварительного оповещения абонента, транзитной организации о дате и времени посещения. Абонент, транзитная организация должны быть извещены о проведении обследования водопроводных и канализационных сетей и о проведении отбора проб воды и сточных вод не менее чем за 15 минут до проведения такого обследования и (или) отбора проб. Оповещение должно осуществляться любыми доступными способами, позволяющими подтвердить получение такого уведомления адресатами.

Пунктом 149 Правил № 644 установлено, что уполномоченные представители организации водопроводно-канализационного хозяйства или представители иной организации допускаются к водопроводным, канализационным сетям и сооружениям на них, приборам учета и иным устройствам, местам отбора проб при наличии служебного удостоверения (доверенности на совершение соответствующих действий от имени организации водопроводно-канализационного хозяйства или иной организации) или по заранее направленному абоненту, транзитной организации списку с указанием должностей проверяющих. В случае если доступ предоставляется для проверки, по итогам проверки составляется двусторонний акт, в котором фиксируются результаты проверки, при этом один экземпляр акта должен быть направлен абоненту, транзитной организации не позднее 3 рабочих дней со дня его составления. При этом абонент, транзитная организация имеют право присутствовать при проведении организацией водопроводно-канализационного хозяйства всех проверок, предусмотренных настоящим разделом.

Из системного толкования указанных норм права следует, что для проведения мероприятий по проверке объектов абонента требуется предварительное уведомление абонента о дате и времени проверки.

В соответствии с частью 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В качестве доказательства факта самовольного пользования                            ИП ФИО1 централизованной системой водоотведения                    ООО «Феникс» ссылается на акт от 20.04.2017 № 546, составленный его сотрудниками и представителями ООО «Кристалл» при участии предпринимателя ФИО4 по факту обследования объекта, расположенного по адресу: 

<

...>.

Как уже указывалось выше, проверкой установлено, что на трубе диаметром 50 мм, предназначенной для нужд пожаротушения, установлен шаровой кран (запорная арматура) диаметром 50 мм, на котором сорвана пломба № 4, ранее установленная ресурсоснабжающей организацией                 ООО «Эванс». Далее, за шаровым краном имеется безучетная врезка наружного диаметра 32 мм, заглушенная резьбовой пробкой диаметром                22 мм. Три пожарных крана не опломбированы пломбами ресурсоснабжающей организации.

ИП ФИО1 при проведении обследования объекта, расположенного по Советская, 74 присутствовал, о предстоящей  проверке уведомлен.

При изложенных обстоятельствах апелляционная коллегия приходит к выводу о том, что в рассматриваемом случае истцом не было допущено нарушений процедуры проведения проверки в отношении ответчика (пункты 147-149 Правил № 644).

Таким образом, вопреки позиции апеллянта, факт самовольного пользования ИП ФИО1 централизованной системой водоотведения подтверждается материалами дела.

Претензии ответчика к акту от 20.04.2017 № 546 коллегией не принимаются, так как не свидетельствуют о порочности указанного документа в качестве доказательства по делу и не влияют на его доказательственную силу.

Коллегией установлено, что для определения объема приема сточных вод ООО «Феникс» руководствовалось Правилами № 776. 

Указанные Правила в зависимости от обстоятельств, вызвавших отсутствие учета потребленной воды, предусматривают применение различных расчетных методов определения объема потребленной воды.

К таким методам, в частности относится метод учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения (подпункт «а» пункта 15 Правил № 776).

Правомерность применения истцом указанного метода определения объема безучетного потребления подтверждена судом в связи с установленным фактом самовольного пользования в период с 08.04.2016 по 04.05.2017.

При этом суд обоснованно исходил из того, что соответствующие тарифы истцу установлены постановлением департамента по тарифам Приморского края от 06.04.2016 № 17/2 с 08.04.2016.

Поскольку факт самовольного пользования ответчиком централизованной системой водоотведения подтверждается материалами дела, требование истца о взыскании 425 140,53 руб. задолженности является обоснованным и правомерно удовлетворено судом первой инстанции в указанном размере.

В связи с этим доводы апеллянта о недоказанности потребления объема воды, превышающего показания прибора учета, судебной коллегией отклоняются.

Иные доводы апелляционной жалобы судом апелляционной инстанции не принимаются как не опровергающие выводы суда первой инстанции и не имеющие правового значения для рассмотрения настоящего спора.  

Таким образом, арбитражным судом первой инстанции обстоятельства спора исследованы всесторонне и полно, нормы материального и процессуального права применены правильно, выводы соответствуют фактическим обстоятельствам дела. Основания для переоценки обстоятельств, правильно установленных судом первой инстанции, у апелляционного суда, располагающего такими же доказательствами по делу, что и суд первой инстанции, отсутствуют.

Доказательств наличия обстоятельств, позволяющих суду при рассмотрении настоящего дела оценить обстоятельства дела иным образом, обществом не представлено. 

С учетом изложенного, судебная коллегия не находит оснований для отмены либо изменения решения суда первой инстанции.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 АПК РФ основанием к отмене или изменению обжалуемого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Расходы по оплате государственной пошлины в связи с подачей апелляционной жалобы в соответствии со статьей 110 АПК РФ относятся на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 22.10.2018  по делу №А51-2833/2018  оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий

В.В. Верещагина

Судьи

С.Н. Горбачева

Е.Н. Номоконова