АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ВОЛГО-ВЯТСКОГО ОКРУГА

Кремль, корпус 4, Нижний Новгород, 603082

 http://fasvvo.arbitr.ru/ E-mail: info@fasvvo.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда кассационной инстанции 

 

Нижний Новгород

Дело № А28-1238/2022

04 октября 2023 года

 

Резолютивная часть постановления объявлена 04.10.2023.

Постановление в полном объеме изготовлено 04.10.2023.

 

Арбитражный суд Волго-Вятского округа в составе:

председательствующего Чиха А.Н.,

судей Камановой М.Н., Трубниковой Е.Ю.,

 

при участии представителя

от открытого акционерного общества «Коммунэнерго»:

ФИО1 по доверенности от 30.12.2022,

 

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу 

общества с ограниченной ответственностью «У Дома»

 

на постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 02.05.2023

по делу № А28-1238/2022 Арбитражного суда Кировской области

 

по иску общества с ограниченной ответственностью «У дома»

(ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>)

к открытому акционерному обществу «Коммунэнерго»

(ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>)

 

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, –  

акционерное общество «ЭнергосбыТ Плюс»,

 

о признании актов безучетного потребления электрической энергии незаконными

 

и   у с т а н о в и л : 

 

общество с ограниченной ответственностью «У дома» (далее – Общество) обратилось в Арбитражный суд Кировской области с иском к открытому акционерному обществу «Коммунэнерго» (далее – Компания) о признании актов безучетного потребления электрической энергии от 21.12.2021 № БУ-ЮЛ605/12-4 и БУ-ЮЛ605/12-5 незаконными.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмете спора, привлечено акционерное общество «ЭнергосбыТ Плюс» (далее – Организация).

Суд первой инстанции решением от 03.02.2023 удовлетворил иск. Суд пришел к выводу об отсутствии достоверных доказательств факта безучетного потребления электрической энергии Обществом, и, соответственно, не усмотрел правовых оснований для составления Компанией актов безучетного потребления электроэнергии от 21.12.2021 № БУ-ЮЛ605/12-4 и БУ-ЮЛ605/12-5.

Второй арбитражный апелляционный суд постановлением от 02.05.2023 отменил решение от 03.02.2023 и принял новый судебный акт, которым отказал в иске Обществу. Суд апелляционной инстанции пришел к обратному выводу.

Не согласившись с состоявшимся постановлением, Общество обратилось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа с кассационной жалобой, в которой просит его отменить и оставить в силе решение суда первой инстанции.

Заявитель кассационной жалобы указал на то, что суд апелляционной инстанции необоснованно отказал в удовлетворении искового заявления, поскольку неправильно определил обстоятельства, имеющие значение для дела, и применил нормы материального и процессуального права.

Компания и Организация в отзывах на кассационную жалобу просили оставить обжалованный судебный акт без изменения, а кассационную жалобу Общества – без удовлетворения.

В соответствии со статьей 153.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заседание суда округа проведено путем использования систем видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Кировской области.

В заседании окружного суда представитель Компании поддержал доводы, изложенные в отзыве на кассационную жалобу.

Общество и Организация, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, не обеспечили явку представителей в судебное заседание, что в силу части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения жалобы в их отсутствие.

Законность обжалованного судебного акта проверена Арбитражным судом Волго-Вятского округа в порядке, установленном в статьях 274, 284 и 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела и установлено судами, Организация (гарантирующий поставщик) и Общество (потребитель) заключили договор энергоснабжения от 23.11.2020 № 510336, в приложении 2 к которому указаны объекты электроснабжения: нежилые помещения, расположенные по адресам 

<

...> а также установленные на них приборы учета электрической энергии.

Компания письмом от 06.09.2021 № 38-2-04/783 известила Общество о проведении инструментальных проверок приборов учета, установленных на объектах (нежилых помещениях – магазинах), расположенных по адресам: 

<

...>

Компания 08.09.2021 провела проверку приборов учета Общества. 

По результатам проверки Компания в присутствии представителя Общества составила акты контрольной проверки схемы подключения трехфазных средств учета и состояния схемы средств измерений электрической энергии (ввода в эксплуатацию) от 08.09.2021:

– № К-3Ф605/09-2-21 в отношении счетчика (марка ЦЭ6803В, № 0110676078006603 – согласно пояснениям Компании допущена описка, следовало указать № 0110676078006503), расположенного по адресу: 

<

...>, в котором зафиксировано следующее: счетчик не пригоден к эксплуатации в связи с наличием подозрения на вскрытие корпуса прибора учета и пломбы государственной поверки, следы разреза и пайки на проволоке пломбы государственной поверки, прибор учета изъят для экспертизы;

- № К-3Ф605/09-5-21 в отношении счетчика (марка ЦЭ6803В, № 011076078015047), расположенного по адресу: 

<

...>, в котором зафиксировано следующее: счетчик не пригоден к эксплуатации в связи с повреждением пломбы государственной поверки и наличием подозрения на вскрытие корпуса прибора учета, следы разреза и пайки на проволоке пломбы государственной поверки, прибор учета изъят для экспертизы.

Представителем Общества в данных актах заявлены письменные возражения об отсутствии нарушения пломб.

Названные приборы учета заменены Компанией на новые, марки ЦЭ6803В,                     № 011076165395373 и 011076165422851, что подтверждается актами на замену средств учета электроэнергии (ввода в эксплуатацию) от 08.09.2021 № 605/09-2 и 605/09-5.

Демонтаж спорных приборов учета Общества осуществлен сотрудниками Компании при проведении проверки с применением средств видеофиксации, счетчики помещены в пакеты и опечатаны одноразовыми пломбами.

В письме от 27.09.2021 № 18-04/7327 Компания уведомила Общество о направлении спорных счетчиков на экспертизу на предмет проверки правильности сборки внутренней схемы прибора учета, отсутствия (наличия) каких-либо дополнительных, не предусмотренных заводом-изготовителем устройств, влияющих на нормальную работу приборов учета, а также целостности пломб и знаков визуального контроля.

Для определения наличия нарушений в работе счетчиков Компания обратилась в экспертную организацию – общество с ограниченной ответственностью экспертно-консультационная фирма «Экскон», которое подготовило экспертное заключение от 29.11.2021 № Э-21/564.

Согласно названному заключению спорные приборы учета поступили на исследование в полиэтиленовых пакетах, снабженных пломбами «не вскрывать», при осмотре присутствовали представители Общества; у приборов учета выявлены следующие нарушения:

– счетчик № 011076078006503 – на пломбах государственного поверителя имеются царапины, смятие элементов оттиска, проволока установлена плотно, на месте установки проволоки в пломбах имеются следы клеевого состава; одна из двух точек пайки на плате счетчика у проводов счетного механизма отличается от заводских при их сравнении друг с другом (то есть две точки пайки абсолютно различны по исполнению); отличаются точки пайки на плате у проводов от нулевой клеммы счетчика и от клеммы фазы «А», вокруг таких следов имеется избыточный объем канифоли, который выходит за границы области пайки; внутри корпуса прибора учета обнаружена часть изоляции провода цвета, который в приборе не используется;

– счетчик № 011076078015047 – голограмма, присутствующая на правой боковине, частично надорвана, в том числе вдоль шва корпуса; на пломбах государственного поверителя имеются царапины, смятие элементов оттиска; на изоляционной трубке проводов, отходящих от счетного механизма, имеются царапины; точки пайки на плате счетчика у проводов счетного механизма, отличаются от заводских при их сравнении друг с другом, вокруг таких следов имеется избыточный объем канифоли, который выходит за границы области пайки, имеются следы термического воздействия на плату, провода счетного механизма в области точек пайки обуглены; отличаются точки пайки на плате у проводов от нулевой клеммы счетчика и от клеммы фазы «А»; на клеммах фазы «А» имеются следы удаленной пайки (следы термического воздействия с остатками припоя); на внутренней поверхности корпуса в области ниже счетного механизма имеется остаток двойного скотча на вспененной полимерной основе.

В названном заключении сделаны выводы о наличии на спорных счетчиках смятия оттиска на пломбах госповерителя и точек пайки платы, отличающихся от заводских, следовательно, спорные приборы учета подлежали вскрытию до экспертизы, также на счетчике № 011076078006503 имеются следы клеевого состава или пайки в пломбах госповерителя, что не является заводским способом установки.

Компания оформила акты безучетного потребления электроэнергии от 21.12.2021           № БУ-ЮЛ605/12-4 и БУ-ЮЛ605/12-5, пригласив письмом от 14.12.2021 № 38-2-04/990 уполномоченного представителя Общества для составления указанных актов.

Общество посчитало незаконным составление названных актов безучетного потребления электроэнергии, поэтому обратилось с иском в арбитражный суд. 

Изучив материалы дела, доводы, изложенные в кассационной жалобе и отзыве на нее, заслушав представителя Компании, суд округа принял постановление на основании следующего.

В силу пункта 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации, абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, пожарах, неисправностях приборов учета энергии и иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

В соответствии со статьей 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Порядок учета электрической энергии и взаимодействия участников розничного рынка электроэнергии при выявлении безучетного (бездоговорного) потребления электроэнергии регулируются Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее – Основные положения № 442).

Обеспечение надлежащего технического состояния, безопасности эксплуатируемых энергетических сетей, исправности используемых приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии, а также соблюдение режима потребления энергии законодательством возложено на абонента (потребителя, собственника).

В силу пункта 2.11.18 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Минэнерго России от 13.01.2003 № 6 (далее – Правила № 6), действовавших на момент выявления безучетного потребления электроэнергии, для защиты от несанкционированного доступа электроизмерительных приборов, коммутационных аппаратов и разъемных соединений электрических цепей в цепях учета должно производиться их маркирование специальными знаками визуального контроля в соответствии с установленными требованиями.

В пунктах 1.1.2, 2.11.1 и 2.11.17 Правил № 6 определено, что ответственность за сохранность расчетного счетчика несет персонал энергообъекта. Обо всех дефектах расчетных счетчиков потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию. Нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электроэнергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

В соответствии с абзацем 13 пункта 2 Основных положений № 442 под безучетным потреблением электрической энергии понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета, измерительного комплекса, системы учета, в случаях нарушения целостности (повреждения) прибора учета, измерительного комплекса, нарушения (повреждения) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, измерительный комплекс, систему учета, на приспособления, препятствующие доступу к ним, расположенные до места установки прибора учета электрической энергии (точки измерения прибором учета), когда в соответствии с настоящим документом прибор учета, измерительный комплекс, система учета установлены в границах балансовой принадлежности потребителя (покупателя) и (или) в границах земельного участка, принадлежащего такому потребителю на праве собственности или ином законном основании, на котором расположены энергопринимающие устройства потребителя (далее – границы земельного участка) или, если обязанность по обеспечению целостности и сохранности прибора учета, измерительного комплекса (системы учета) возложена на потребителя (покупателя), а также с нарушением указанного порядка, обнаруженным в границах балансовой принадлежности потребителя (покупателя) подключения энергопринимающих устройств до точки измерения прибором учета или в границах земельного участка потребителя (покупателя) подключения до точки измерения прибором учета энергопринимающих устройств, расположенных в границах этого земельного участка.

Согласно пункту 139 Основных положений № 442 обязанность по обеспечению сохранности и целостности прибора учета и (или) иного оборудования, используемых для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности), а также пломб и (или) знаков визуального контроля в случае, если такая обязанность предусмотрена договором, возлагается на собственника (владельца) энергопринимающих устройств, объектов по производству электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства (в отношении граждан-потребителей электрической энергии – собственника (владельца) земельного участка), в границах балансовой принадлежности которых (в отношении граждан-потребителей электрической энергии – в границах земельного участка) установлены приборы учета и (или) иное оборудование, которое используется для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности).

В силу пункта 169 Основных положений № 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Результаты проверки приборов учета оформляются актом проверки расчетного прибора учета, который составляется сетевой организацией (гарантирующим поставщиком), подписывается такой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке (пункт 173 Основных положений № 442).

На основании пункта 177 Основных положений № 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, который должен соответствовать требованиям, установленным в пункте 178 Основных положений № 442. Факт безучетного потребления может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Пунктом 178 Основных положений № 442 предусмотрено, что при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

При этом лицо, составившее акт о неучтенном потреблении электрической энергии, прилагает к нему доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. Уведомление потребителя о дате и времени составления акта осуществляется способом, определенным договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии), а в случае, если указанным договором такой порядок не определен или договор отсутствует, – любым позволяющим подтвердить доставку указанного уведомления способом. В случае составления акта на месте выявления безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии в отсутствие лица, допустившего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, акт составляется с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки и (или) видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии (абзац 24 пункта 178 Основных положений № 442).

Отказ лица, осуществляющего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта фиксируется с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

Исходя из правовой позиции, изложенной в пункте 5 Обзора судебной практики по спорам об оплате неучтенного потребления воды, тепловой и электрической энергии, поставленной по присоединенной сети, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 22.12.2021, Основными положениями № 442 не регламентирован порядок проведения проверки прибора учета не в месте его установки, в том числе посредством передачи прибора на исследование (экспертизу), что само по себе не исключает такой возможности в ситуации, когда у сетевой организации имеются обоснованные сомнения в исправности прибора и отсутствует техническая возможность выявить неисправность на месте.

В целях сохранения баланса интересов сторон договора энергоснабжения праву сетевой организации на проведение исследования прибора учета как своими силами, так и силами сторонних организаций корреспондирует обязанность уведомить абонента о предстоящем исследовании с тем, чтобы предоставить последнему возможность присутствовать на вскрытии транспортировочных пломб, пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, вскрытии прибора учета, собственником которого он является, при исследовании прибора использовать средства фотосъемки и (или) видеозаписи, а также аргументированно возражать в случае несогласия с результатами исследования и проверки в целом и получить прибор для возможного последующего экспертного исследования.

Как установлено судом апелляционной инстанции, представители Общества принимали участие в исследовании (осмотре счетчиков), проводимом обществом с ограниченной ответственностью экспертно-консультационной фирмой «Экскон». Таким образом, демонтаж счетчиков, равно как и последующая их проверка, о проведении которой Общество извещено и обеспечило явку представителей, не могут быть признаны незаконными.

Из определения безучетного потребления электрической энергии следует, что безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (определение Верховного Суда Российской Федерации от 27.09.2017 № 301-ЭС17-8833).

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Таким образом, установленное судом апелляционной инстанции нарушение пломб государственной поверки, вскрытие корпусов счетчиков свидетельствует о правомерном составлении Компанией спорных актов о безучетном потреблении электроэнергии Обществом. 

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, приведенной в том числе в определении от 17.02.2015 № 274-О, статьи 286 – 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, находясь в системной связи с другими положениями данного Кодекса, регламентирующими производство в суде кассационной инстанции, предоставляют суду кассационной инстанции при проверке судебных актов право оценивать лишь правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права и не позволяют ему непосредственно исследовать доказательства и устанавливать фактические обстоятельства дела. Иное позволяло бы суду кассационной инстанции подменять суды первой и второй инстанций, которые самостоятельно исследуют и оценивают доказательства, устанавливают фактические обстоятельства дела на основе принципов состязательности, равноправия сторон и непосредственности судебного разбирательства, что недопустимо.

Доводы Общества, изложенные в кассационной жалобе, рассмотрены судом округа и отклонены, поскольку направлены на иную оценку исследованных судом апелляционной инстанции доказательств и установленных фактических обстоятельств. Выводы суда апелляционной инстанции не противоречат установленным обстоятельствам и доказательствам. 

Оснований для отмены обжалованного судебного акта не имеется. 

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных в части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не допущено. 

Кассационная жалоба Общества не подлежит удовлетворению.

Судебные расходы по кассационной жалобе подлежат распределению на основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287 и статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Волго-Вятского округа 

 

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 02.05.2023 по делу                       № А28-1238/2022 Арбитражного суда Кировской области оставить без изменения, кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «У Дома» – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном в статье 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

 

Председательствующий                                                       А.Н. Чих 

 

    Судьи

                                   М.Н. Каманова

 

                                                                                                                    Е.Ю. Трубникова