АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  КАМЧАТСКОГО КРАЯ

Именем Российской Федерации

 

РЕШЕНИЕ

Дело № А24-2683/2022

г. Петропавловск-Камчатский

28 июня 2022 года

Резолютивная часть решения объявлена 21 июня 2022 года.

Полный текст решения изготовлен 28 июня 2022 года.

Арбитражный суд Камчатского края в составе судьи Д.В. Курмачева, при ведении протокола судебного заседания помощником судьи В.М. Тюшняковой, рассмотрев в открытом судебном заседании дело 

по заявлению

публичного акционерного общества энергетики и электрификации «Камчатскэнерго» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, адрес: 683000, 

<

...>)

к

Управлению Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, адрес: 683000, 

<

...>)

оспаривание решения, предписания

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: 

общество с ограниченной ответственностью «Компания ЭВОКС» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, адрес: 683024, 

<

...>); акционерное общество «ЕЭТП» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, адрес: 115114, 

<

...>),

при участии:

от заявления:

ФИО1 – представитель по доверенности от  01.01.2022 № КЭ-18-18-22/16д (сроком до 31.12.2022), диплом серия ВСВ номер 0453891, регистрационный номер 28951 от 26.07.2004,

от заинтересованного лица:

ФИО2 – представитель по доверенности от  31.01.2022 №  189/06 (сроком до 31.01.2023), диплом серия 107724 номер 4240456, регистрационный номер 4415/7 от 09.07.2021.

от третьих лиц:

не явились,

установил:

публичное акционерное общество энергетики и электрификации «Камчатскэнерго» (далее – заявитель, ПАО «Камчатскэнерго», общество) обратилось в Арбитражный суд Камчатского края в порядке главы 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) с заявлением о признании недействительным решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю (далее – заинтересованное лицо, УФАС по Камчатскому краю, Управление, антимонопольный орган) от 18.05.2022 по делу № 041/10/18.1-211/2022.

Обращаясь с заявленными требованиями ПАО «Камчатскэнерго» ссылается на то, что оспариваемое решение является незаконным в части признания в действиях заказчика нарушений пункта 2 части 1, части 6 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон № 223-ФЗ), что повлекло также вынесение антимонопольным органом незаконного предписания об устранении нарушений в сфере закупок. По мнению заявителя, если участник не является коллективным участником и/или привлечение субподрядных организаций не предусмотрено, при подачи первых частей заявок участник должен удалить в Техническом предложении таблицу «План распределения объемов поставки продукции – внутри Коллективного участника/ между Генеральным подрядчиком и субподрядчиками» (далее - План распределения объемов поставки продукции, План), поскольку представление незаполненного Плана вводит членов комиссии в заблуждение.

Определением суда от 02.06.2022 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: общество с ограниченной ответственностью «Компания ЭВОКС», акционерное общество «ЕЭТП».

Третьи лица в предварительное судебное заседание не явились, явку своих представителей не обеспечили, о времени и месте извещены надлежащим образом в соответствии со статьями 121 – 123 АПК РФ. 

До начала предварительного судебного заседания от акционерного общества «ЕЭТП» поступило ходатайство о проведении заседания в отсутствие представителя. Правовую позицию в ходатайстве третье лицо не изложило.

В порядке статей 136, 200 АПК РФ предварительное судебное заседание проведено в отсутствие третьих лиц.

В предварительном судебном заседании представитель заявителя также пояснил, что права последнего нарушены в части сдвижения сроков заключения контракта, а также применением штрафа в случае нарушения сроков оспариваемого предписания. Полагал, что восстановление нарушенного права заключается в свободе изложения условий документации по своему усмотрению.

Возражая против требований заявителя, антимонопольный орган представил до начала предварительного судебного заседания письменный отзыв, из которого следует, что оспариваемое решение направлено на обеспечения соответствия процедуры осуществления закупок требованиям законодательства и отсутствие у заявителя правовых оснований к отклонению заявки ООО «Компания ЭВОКС» по результатам рассмотрения первых частей заявок, поскольку требование об удалении Плана распределения объемов поставки продукции в документации отсутствует. По мнению заинтересованного лица предоставленное заказчику право на самостоятельное определение  критериев допуска заявок к участию в закупочной процедуре не является безусловным, поскольку может привести к искусственному сокращению количества участников закупки с целью обеспечения победы конкретному хозяйствующему субъекту.

На вопрос суда о привлечении иных участников спорной закупки стороны выразили мнение об отсутствие необходимости ввиду того, что права и обязанности указанных лиц не будут нарушены и затронуты вынесенным решением суда по настоящему делу, поскольку электронные торги состоялись при участии тех же поставщиков услуг в рамках того же аукциона, контракт на дату проведения заседания заключен.

Исходя из пункта 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 № 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства", привлечение к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, лиц, заявления которых послужили основанием для возбуждения и рассмотрения антимонопольным органом соответствующего дела о нарушении антимонопольного законодательства, а также иных заинтересованных лиц, чьи права и законные интересы оказались затронутыми в связи с рассмотрением антимонопольного дела, производится по их ходатайству.

Таким образом, вышеуказанное разъяснение предусматривает возможность вступления третьих лиц в дело, однако не указывает на обязанность такого вступления, в том числе обязанности по привлечению иных лиц судом.

Поскольку иные участники спорного аукциона самостоятельно в арбитражный суд не обращались, права на участие, в том числе в первых частях аукциона на дату заседания реализовано, суд также не находит правовых  оснований для их привлечения к участию в деле.

Суд признал дело подготовленным к рассмотрению по существу и в отсутствие возражений лиц, участвующих в деле,  перешел к рассмотрению дела в судебном  заседании в порядке части 4 статьи 137 АПК РФ.  

Суд, руководствуясь статьей 156 АПК РФ, рассматривает дело в отсутствие не явившихся третьих лиц.

Правовая позиция сторон в судебном заседании не изменилась.

Заслушав пояснения представителей заявителя и заинтересованного лица, исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства в соответствии со статьей 71 АПК РФ, арбитражный суд установил следующее. 

Как следует из материалов дела, 06.04.2022 организатором закупки ПАО «Камчатскэнерго» в Единой информационной системе в сфере закупок на сайте www.zakupki.gov размещено извещение № 32211288979 о проведении конкурса в электронной форме, участниками которого могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства, на право заключения договора на капитальный ремонт складов базы 13 км (лот № 48600-РЕМ ПРОД-2022-КамчЭн) со срок окончания подачи заявок: 14.04.2022 в 07:00 (МСК+9).

27.04.2022 ПАО «Камчатскэнерго» на сайте www.zakupki.gov размещен протокол рассмотрения первых частей заявок от 26.04.2022 № Р-486/1-2022, из которого следует, что в спорной закупке приняло участие 6 (шесть) участников.

 По итогам рассмотрения первых частей заявок отклонены две заявки, в том числе заявка ООО «Компания ЭВОКС».

Из протокола от 26.04.2022 следует, что заявка № 823764 отклонена от дальнейшего рассмотрения на основании п. 4.13.5 пп а) как не соответствующая требованиям  условиям Документации о закупке.

11.05.2022 ООО «Компания ЭВОКС» обратилось в антимонопольной орган с жалобой на действия закупочной комиссии, содержащей признаки нарушения законодательства Российской Федерации о размещении заказов.

По результатам рассмотрения жалобы УФАС по Камчатскому краю приняло решение от 18.05.2022 № 041/10/18.1-211/2022 о признании жалобы обоснованной, в действиях организатора торгов нарушение пункта 2 части 1, части 6 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ.

На основании указанного решения антимонопольный орган 18.05.2022  вынес предписание ПАО «Камчатскэнерго» в срок до 01.06.2022 устранить указанные нарушение законодательства, а именно: отменить протокол № Р-486/1-2022 от 26.04.2022  (пункт 1.1); провести процедуру рассмотрения первых частей заявок по лоту № 48600-РЕМ ПРОД-2022-КамчЭн  с учетом замечаний, указанных в решении от 18.05.2022 по делу № 041/10/18.1-211/2022 (пункт 1.2).

Не согласившись с указанными решением и предписанием антимонопольного органа, ПАО «Камчатскэнерго» обратилось с настоящим заявлением в суд.

В соответствии с пунктом 1 статьи 198, частью 4 статьи 200 АПК РФ и пунктом 6 постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» условиями принятия арбитражным судом решения о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов является наличие одновременно двух обязательных условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

В силу части 1 статьи 3 Закона № 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются следующими принципами: 1) информационная открытость закупки; 2) равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки; 3) целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек заказчика; 4) отсутствие ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки.

Согласно части 1 статьи 2 Закона № 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки (далее – положение о закупке).

Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок определения и обоснования начальной (максимальной) цены договора, цены договора, заключаемого с единственным поставщиком (исполнителем, подрядчиком), включая порядок определения формулы цены, устанавливающей правила расчета сумм, подлежащих уплате заказчиком поставщику (исполнителю, подрядчику) в ходе исполнения договора, определения и обоснования цены единицы товара, работы, услуги, определения максимального значения цены договора, порядок подготовки и осуществления закупок способами, указанными в частях 3.1 и 3.2 статьи 3 настоящего Федерального закона, порядок и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения (часть 2 статьи 2 Закона № 223-ФЗ).

В части 2 статьи 3 Закона № 223-ФЗ определено, что положением о закупке предусматриваются конкурентные и неконкурентные закупки, устанавливается порядок осуществления таких закупок с учетом положений настоящего Федерального закона. При этом конкурентные закупки, участниками которых с учетом особенностей, установленных Правительством Российской Федерации в соответствии с пунктом 2 части 8 настоящей статьи, могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства, осуществляются в электронной форме. Конкурентные закупки в иных случаях осуществляются в электронной форме, если иное не предусмотрено положением о закупке.

В соответствии с частью 6 статьи 3 Закона № 223-ФЗ заказчик определяет требования к участникам закупки в документации о конкурентной закупке в соответствии с положением о закупке. Не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора.

Частью 9 статьи 3.2 Закона № 223-ФЗ для осуществления конкурентной закупки заказчик разрабатывает и утверждает документацию о закупке (за исключением проведения запроса котировок в электронной форме), которая размещается в единой информационной системе вместе с извещением об осуществлении закупки и включает в себя сведения, предусмотренные в том числе частью 10 статьи 4 настоящего Федерального закона.

Пунктами пунктам 2, 3 части 10 статьи 4 Закона N 223-ФЗ установлено, что в документации о закупке должны быть указаны сведения, определенные положением о закупке, в числе требования к содержанию, форме, оформлению и составу заявки на участие в закупке, требования к участникам закупки.

Порядок проведения закупки, инструкция по подготовке заявок, изложены в разделе 4 Документации о закупки на право заключения договора на капитальный ремонт складов базы 13 км (лот № 48600-РЕМ ПРОД-2022-КамчЭн).

Разделом 7 Документации установлены образцы основных форм документов, включаемых в заявку.

Приложением 11 к документации утвержден перечень документов, входящих в состав первых частей, а именно: Техническое предложение (форма 4) по форме и в соответствии с инструкциями, приведенными в настоящей Документации о закупке (подраздел 7.4), Календарный график (форма 5) по форме и в соответствии с инструкциями, приведенными в настоящей Документации о закупке (подраздел 7.5),  а также документы и сведения, предоставляемые в первой части заявки исключительно для целей проведения оценки заявок (подраздел 4.19).

По результатам рассмотрения первых частей заявок (первых частей окончательных предложений Участников) закупочная комиссия отклоняет несоответствующие заявки, в том числе, по следующему основанию: несоответствие первой части заявки по составу, содержанию и правильности оформления требованиям документации о закупке, в том числе наличие недостоверных сведений или намерено искаженной информации или документов, а также внутренних противоречий между различными частями и/или документами заявки пп.а) п. 4.13.5 Документации о закупки).

 Судом установлено, что ООО «Компания ЭВОКС» являлось участником под                 № 823764 конкурса по Закупке на право заключения договора на капитальный ремонт складов базы 13 км (лот № 48600-РЕМ ПРОД-2022-КамчЭн) заявка которого по результатам рассмотрения первых частей аукциона признана не соответствующей требованиям аукционной документации на основании пп.а) п. 4.13.5 Документации: «Техническое предложение в составе заявки участника составлено некорректно, а именно План распределения объемов поставки продукции внутри Коллективного участника / между Генеральным подрядчиком и субподрядчиками не заполнен, отсутствует необходимая информация по субподрядчикам, а также не выбран необходимый вариант, предусмотренный формой в части участников и наименования ответственного лица, что не соответствует п. 7.4.2.3 Документации о закупке, в котором установлено следующее требование: «План распределения объемов поставки продукции внутри Коллективного участника / между Генеральным подрядчиком и субподрядчиками заполняется Участником только если заявка подается соответственно Коллективным участником и/или Генеральным подрядчиком (при этом в пункте 1.2.26установлено, что процедура рассмотрения и оценки заявок Участников, выступающих Генеральными подрядчиками, будет осуществляться с учетом привлекаемых субподрядчиков)». Ответ на дополнительный запрос участником не представлен.».

Форма Технического предложения приведена в п. 7.4.1 документации о закупке, которая включает в себя Декларацию соответствия, а также План распределения объемов поставки продукции (внутри Коллективного участника/между Генеральным подрядчиком и субподрядчиком).

 Подразделом 7.4 «Техническое предложение (форма 4)» установлено, что в случае, если поставка продукции будет осуществляться Участником с привлечением иных лиц - членов коллективного участника (заявка подается Коллективным участником) и/или субподрядчиком (заявка подается Генеральным подрядчиком, при этом в пункте 1.2.26 установлено, что процедура рассмотрения и оценки заявок Участников, выступающих Генеральными подрядчиками, будет осуществляться с учетом привлекаемых субподрядчиков), участник дополнительно должен представить в Техническом предложении соответствующие сведения о распределении объемов поставки продукции.

Таким образом, информация предоставляется путем заполнения таблицы, входящей в форму Технического предложения, путем заполнения соответствующих граф: «Наименование продукции (предмет договора, заключаемого с соисполнителем/подрядчиком, с указанием количества поставляемой им продукции», «Наименование ответственного лица», «Стоимость продукции (цена договора), только в % от общей стоимости продукции (без указания стоимости в рублях)», «Место, условия и сроки (периоды) поставки продукции».

Подразделом 7.4.2 предусмотрена инструкция по заполнению Технического предложения, из пункта 7.4.2.3 которого следует, что план распределения объемов поставки продукции внутри Коллективного участника/ между Генеральным подрядчиком и субподрядчиками заполняется участником только если заявка подается соответственно Коллективным участником и/или Генеральным подрядчиком.

В судебном заседании представитель заявителя выразил мнение, что незаполненный и не удаленный  ООО «Компания ЭВОКС»  План распределения объемов поставки продукции в Техническом предложении вводил членов комиссии в заблуждение относительно статуса участника закупки.

19.04.2022 в целях уточнения  (разъяснения) Технического предложения заказчиком в адрес Общества направлен дополнительный запрос информации со сроком ответа до 21.04.2022 03:00 мск.

В оспариваемом решении антимонопольным органом установлено, что получение запроса участником № 823764 подтверждается направлением им письма по электронной почте в адрес Заказчика с просьбой продления срока ответа.

Ответ на запрос в установленный заказчиком срок не поступил.

Суд соглашается с выводами УФАС по Камчатскому краю о наличии самостоятельного основания для отклонения заявки Участника в силу 4.16.7 Документации о закупке в связи с непредставлением ответа на запрос, однако, это не привело к нарушению прав участника закупки, так как по данному основанию заявка организатором торгов не отклонялась, что подтверждается протоколом рассмотрения первых частей заявок от 26.04.2022 № Р-486/1-2022.

Учитывая отсутствие, как в Техническом предложении, так и по тексту  Документации о закупки по лоту № 48600-РЕМ ПРОД-2022-КамчЭн каких-либо требований к представляемому в первой части заявки Плану распределения объемов поставки продукции и обязанность его удаления из Технического предложения участником закупки если последний не является Коллективным участником, либо Генеральным подрядчиком с привлечением субподрядчиков, и установленного пунктом 7.4.2.3 документации требования о его заполнении  указанными лицами (только в случае участия), суд соглашается с выводами антимонопольного органа о необоснованном отклонении заявки ООО «Компания ЭВОКС» при подаче первых частей в рамках аукциона, неправомерно ограничивающий права потенциальных участников Закупки.

Довод ПАО «Камчатскэнерго» о свободе изложения условий документации, по своему усмотрению, исходя из собственных потребностей и необходимости их удовлетворения, судом отклоняются, поскольку все предъявляемые заказчиком требования должны быть разумными и способствовать повышению эффективности, результативности осуществления закупок.

Предоставленное заявителю право на самостоятельное определение критериев допуска заявок к участию в закупочной процедуре направлено на предоставление ему возможности выбора потенциального контрагента, наиболее полно отвечающего предъявляемым требованиям.

В то же время, такое право не является безусловным и безграничным, и прекращается в тот момент, когда начинает использоваться для целей искусственного сокращения количества участников закупки с тем, чтобы обеспечить победу конкретному хозяйствующему субъекту либо избежать заключения договора с неугодным Заказчику лицом. В этом случае действия Общества приобретают характер злоупотребления правом и не подлежат судебной защите в силу части 2 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

В настоящем случае материалами дела подтверждается, что Заказчик необоснованно ограничил количество участников закупки посредством отклонения заявки ввиду не удаления участником закупки в Техническом предложении таблицы Плана распределения объемов поставки продукции.

Суд полагает, что отклонение по названному основанию влечет за собой нарушение принципа равноправия и отсутствия необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам, ограничивая их количество, поскольку остальные участники, объективно лишены возможности принять участие в закупке по формальным обстоятельства.

Таким образом, выводы антимонопольного органа о нарушении Закона о закупках являются правильными и соответствуют представленным в дело доказательствам, вопреки утверждению заявителя об обратном и в действиях заказчика подтверждено нарушение положений пункта 2 части 1, части 6 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ.

Согласно части 3 статьи 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Поскольку оспариваемым предписанием антимонопольным орган отменил только протокол № Р-486/1-2022 от 26.04.2022 и обязал провести процедуры рассмотрение первых частей заявок по конкурсу в электронной форме повторно, а на момент оглашения резолютивной части решения, процедура отбора проведена с участием тех же лиц, в том числе ООО «Компания ЭВОКС», что подтверждается протоколом                        № Р-486/1-22, размещенным в Единой информационной системе в сфере закупок на сайте www.zakupki.gov, нарушения прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности устранены, суд отказывает в удовлетворении заявленных требований.

В данном случае не имеется оснований, предусмотренных статьей 13 ГК РФ и частью 1 статьи 198 АПК РФ, которые одновременно необходимы для признания ненормативного акта органа, осуществляющего публичные полномочия, недействительным, а решения или действия незаконными.

Государственная пошлина по заявленному требованию составляет                            3 000 рублей и в соответствии с частью 1 статьи 110 АПК РФ относится на заявителя.

Руководствуясь статьями 167–170, 176, 197–201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

решил:

В удовлетворении заявленного требования отказать.

Решение может быть обжаловано в  Пятый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Камчатского края в срок, не превышающий одного месяца со дня принятия решения, а также в Арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу.

 

Судья                                      Д.В. Курмачев