АРБИТРАЖНЫЙ СУД СЕВЕРО-ЗАПАДНОГО ОКРУГА

ул. Якубовича, д.4, Санкт-Петербург, 190000

http://fasszo.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

10 ноября 2022 года

Дело №

А56-57393/2014

Арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Яковца А.В., судей  Боровой А.А., Бычковой Е.Н.,  

рассмотрев 07.11.2022 в открытом судебном заседании кассационные жалобы общества с ограниченной ответственностью «Научно-производственная нано технологическая индустриальная корпорация О.С.М», ФИО1, ФИО2 и ФИО3 на постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.03.2022 по делу № А56-57393/2014/суб.3, а также кассационные жалобы ФИО3 и ФИО2 на дополнительное постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.07.2022 по делу № А56?57393/2014/суб.3

у с т а н о в и л:

определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 08.09.2014 возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «ХимПромТехнология», адрес: 194100, Санкт-Петербург, Новолитовская ул.,    д. 11, лит. А, оф. 4-Н, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***> (далее – Общество, должник).

Решением суда от 08.10.2014 Общество признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре банкротства ликвидируемого должника, открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден ФИО4.

Общество с ограниченной ответственностью «Нордик Транзит СПб» (далее – ООО «Нордик Транзит СПб»), являющееся конкурсным кредитором Общества, 01.08.2019 обратилось в арбитражный суд с заявлением, в котором просило  привлечь ФИО2 к субсидиарной ответственности по обязательствам  должника в размере 453 096 657 руб.

Определением суда первой инстанции от 27.07.2020 заявление ООО «Нордик Транзит СПб» удовлетворено, ФИО2 привлечена  к субсидиарной ответственности по обязательствам Общества в размере 453 096 657 руб.

Постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.03.2022  в рамках обособленного спора о привлечении ФИО2 к субсидиарной ответственности по обязательствам должника произведена замена взыскателя – Общество  в части требования к ФИО2 в размере 253 217,51 руб. заменено на Федеральную налоговую службу (далее – ФНС России, уполномоченный орган) в лице Межрайонной инспекции ФНС России № 14 по городу Санкт-Петербургу; в части требования  в размере 229 548 000 руб. –  на общество с ограниченной ответственностью «Русская строительная группа «СитиИнвест» (далее – ООО «РСГ «СитиИнвест»). 

Дополнительным постановлением от 07.07.2022 апелляционный суд дополнил резолютивную часть постановления от 23.03.2022 абзацем, содержащим указание на привлечение ФИО2 к субсидиарной ответственности по обязательствам Общества, а также исправил техническую ошибку, указав, что вместо указания взыскателя  «ФНС России  в лице Межрайонной инспекции ФНС России № 14 по городу Санкт-Петербургу» следует читать: «ФНС России в лице уполномоченного органа».

В поданной в электронном виде кассационной жалобе общество с ограниченной ответственностью «Научно-производственная нано технологическая индустриальная корпорация О.С.М.», адрес: 197095, Санкт-Петербург, Химический пер., д.1, лит АВ, пом. 503, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***> (далее – Корпорация), просит отменить постановление от 23.03.2022, направить дело в суд апелляционной инстанции на новое рассмотрение.

Податель жалобы считает необоснованным вывод апелляционного суда о том, что то представленные Корпорацией документы не подтверждают ее правопреемство  в отношении ООО «Нордик Транзит СПб»; полагает, что указанный вывод противоречит вступившим в законную силу судебным актам, вынесенным в рамках дела  № А56-78748/2015 о банкротстве ФИО2

Корпорация также указывает, что требование ФНС России  в лице Межрайонной инспекции ФНС России № 14 по городу Санкт-Петербургу в реестр требований кредиторов Общества (далее – Реестр) никогда не включалось, в то же время  постановлением апелляционного суда от 19.10.2015, вынесенным в рамках обособленного спора № А56-57393/2014/тр.3, признано обоснованным и подлежащим удовлетворению в порядке, предусмотренном пунктом 4 статьи 142 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) требование общества с ограниченной ответственностью «Веста СПб» (далее – ООО «Веста СПб») в размере 162 657,19 руб. задолженности и 19 867,87 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами; полагает, что указанные обстоятельства не учтены апелляционным судом при вынесении обжалуемого постановления.

В кассационной жалобе ФИО1 просит отменить постановление от 23.03.2022, направить дело в суд апелляционной инстанции на новое рассмотрение.

Податель жалобы указывает, что ООО «РСГ «СитиИнвест» в установленный срок не направляло конкурсному управляющему заявление о выборе одного из способов распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности, в связи с чем в соответствии с абзацем вторым пункта 3 статьи 61.17 Закона о банкротстве считается выбравшим способ, предусмотренный подпунктом 2 пункта 2 названной статьи, и не имеет права на получение исполнительного листа.

ФИО1 обращает внимание суда кассационной инстанции на то обстоятельство, что требование ФНС России  в лице Межрайонной инспекции ФНС России № 14 по городу Санкт-Петербургу в Реестр никогда не включалось, в то же время постановлением апелляционного суда от 19.10.2015, вынесенным в рамках обособленного спора № А56-57393/2014/тр.3, признано обоснованным и подлежащим удовлетворению в порядке, предусмотренном пунктом 4 статьи 142 Закона о банкротстве, требование ООО «Веста СПб» в размере 162 657,19 руб. задолженности и 19 867,87 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами.

В поданной в электронном виде кассационной жалобе ФИО2 также просит отменить постановление от 23.03.2022, направить дело в суд апелляционной инстанции на новое рассмотрение.

В обоснование кассационной жалобы ее податель ссылается на то, что обвинение по уголовному делу № 78438 ФИО2 никогда не предъявлялось, постановления от 19.12.2017 и от 03.09.2019  о привлечении ФИО3 в качестве обвиняемого по уголовному делу № 78438 в материалах настоящего обособленного спора отсутствуют, на обозрение суду не представлялись и судом не исследовались, при этом упоминание о ФИО2 в названных постановлениях отсутствует.

ФИО2 указывает, что требование о привлечении ее к субсидиарной ответственности основано на заключении Обществом с ООО «Веста СПб», генеральным директором которого она являлась, договора  на бухгалтерское обслуживание; полагает, что заключение названного договора не снимает с руководителя должника ответственности за непередачу документов конкурсному управляющему.

В жалобе также указано, что ООО «РСГ «СитиИнвест» в установленный срок не направляло конкурсному управляющему заявление о выборе одного из способов распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности, в связи с чем в соответствии с абзацем вторым пункта 3 статьи 61.17 Закона о банкротстве считается выбравшим способ, предусмотренный подпунктом 2 пункта 2 названной статьи, и не имеет права на получение исполнительного листа.

В другой кассационной жалобе ФИО2 просит отменить дополнительное постановление апелляционного суда  от 07.07.2022.

В обоснование указанной жалобы ФИО3 ссылается на отсутствие в Реестре требования ФНС России в лице уполномоченного органа; указывает, что размер субсидиарной ответственности не определен.

В кассационной жалобе ФИО3 как лицо, которое также привлекается к субсидиарной ответственности по обязательствам должника, просит отменить постановление от 23.03.2022, направить дело в суд апелляционной инстанции на новое рассмотрение.

Податель жалобы считает необоснованным вывод апелляционного суда о том, что представленные Корпорацией документы не подтверждают ее правопреемство  в отношении ООО «Нордик Транзит СПб»; полагает, что указанный вывод противоречит вступившим в законную силу судебным актам, вынесенным в рамках дела  № А56-78748/2015 о банкротстве ФИО2; указывает, что требование ФНС России  в лице Межрайонной инспекции ФНС России № 14 по городу Санкт-Петербургу в Реестр никогда не включалось, в то же время постановлением апелляционного суда от 19.10.2015, вынесенным в рамках обособленного спора № А56?57393/2014/тр.3, признано обоснованным и подлежащим удовлетворению в порядке, предусмотренном пунктом 4 статьи 142 Закона о банкротстве, требование ООО «Веста СПб» в размере 162 657,19 руб. задолженности и 19 867,87 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами.

ФИО3 указывает, что обвинение по уголовному делу № 78438 ФИО2  никогда не предъявлялось, постановления от 19.12.2017 и от 03.09.2019 о привлечении ФИО3 в качестве обвиняемого по уголовному делу № 78438 в материалах настоящего обособленного спора отсутствуют, на обозрение суду не представлялись и судом не исследовались, при этом упоминание о ФИО2 в названных постановлениях отсутствует.

Податель жалобы полагает, что требование о привлечении ФИО2 к субсидиарной ответственности основано на заключении ООО «Веста СПб», генеральным директором которого она являлась, договора  на бухгалтерское обслуживание с Обществом; считает, что заключение названного договора не снимает с руководителя должника ответственности за непередачу документов конкурсному управляющему.

В другой кассационной жалобе ФИО3 просит отменить дополнительное постановление апелляционного суда от 07.07.2022.

Участвующие в деле лица надлежащим образом уведомлены о месте и времени судебного разбирательства, однако своих представителей для участия  в судебном заседании не направили, что в соответствии со статьей 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) не является препятствием для рассмотрения кассационных жалоб в их отсутствие.

Как следует из материалов дела, единственным участником и генеральным директором Общества являлся ФИО1

Обращаясь в арбитражный суд с заявлением о привлечении ФИО2 к субсидиарной ответственности по обязательствам Общества, ООО «Нордик Транзит СПб» сослалось на то, что ФИО1 являлся номинальным руководителем должника и передал конкурсному управляющему ФИО4 все имевшиеся  документы Общества; при этом документы должника, подтверждающие дебиторскую задолженность, наличие основных средств и  запасов, у конкурного управляющего отсутствуют.

Заявитель указал, что согласно постановлению от 19.12.2017 о привлечении ФИО3 в качестве обвиняемого по уголовному делу № 78438 подконтрольной ФИО2 организацией –  ООО «Веста СПб», в которой она являлась единственным участником, были заключены договоры на бухгалтерское обслуживание Общества, в соответствии с которыми от руководителя должника переданы все печати, штампы, электронные ключи доступа к системе банк-клиент, учредительные документы, а также все документы по финансово-хозяйственной деятельности Общества. Все бухгалтерские и финансовые документы, счета-фактуры, договоры, товарные накладные ТОРГ-12, акты по форме КС-2 и КС-3, акты сверки, иные документы, подтверждающие дебиторскую задолженность, имеющуюся у Общества, а также наличие основных средств и товаров, находились и хранились у ФИО2, в подконтрольном ей офисе ООО «Веста СПб».

По мнению заявителя, у ФИО2 имелся доступ к указанным документам, она ими распоряжалась, хранила, вела и составляла бухгалтерскую и налоговую отчетность и  иные документы по финансово-хозяйственной деятельности должника.

Кроме того, по мнению ООО «Нордик Транзит СПб», ФИО2 могла заключать от имени должника сделки, принуждать номинального генерального директора Общества ФИО1 к совершению тех или иных сделок и была обязана своевременно обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании Общества несостоятельным (банкротом) или дать указание номинальному руководителю должника  об обращении в арбитражный суд с таким заявлением.

В направленном в суд первой инстанции заявлении ФИО2 указала, что не отрицает доводов, содержащихся в заявлении ООО «Нордик Транзит СПб», требования заявителя признает.

Определением от 27.07.2020 суд первой инстанции удовлетворил заявление ООО «Нордик Транзит СПб» и привлек ФИО2 к субсидиарной ответственности по обязательствам Общества в размере 453 096 657 руб.

Не согласившись с указанным определением, ФИО5 –  финансовый управляющий ФИО2, обратилась в суд апелляционной инстанции с апелляционной жалобой.

Определением от 20.01.2021 апелляционный суд перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения дел в арбитражном суде первой инстанции, привлек к участию в обособленном споре финансового управляющего ФИО5

Постановлением апелляционного суда от 23.03.2022  в рамках обособленного спора о привлечении ФИО2 к субсидиарной ответственности по обязательствам должника произведена замена взыскателя: Общество  в части требования к ФИО2 в размере 253 217,51 руб.  заменено на ФНС России в лице Межрайонной инспекции ФНС России № 14 по городу Санкт-Петербургу; в части требования  в размере 229 548 000 руб. –  на ООО «РСГ «СитиИнвест». 

Дополнительным постановлением от 07.07.2022 апелляционный суд дополнил резолютивную часть постановления от 23.03.2022 абзацем, содержащим указание на привлечение ФИО2 к субсидиарной ответственности по обязательствам Общества, а также исправил техническую ошибку, указав, что вместо указания взыскателя «ФНС России  в лице Межрайонной инспекции ФНС России № 14 по городу Санкт-Петербургу» следует читать: «ФНС России в лице уполномоченного органа».

В соответствии с частью 1 статьи 286 АПК РФ арбитражный суд кассационной инстанции проверяет законность решений, постановлений, принятых арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, устанавливая правильность применения норм материального права и норм процессуального права при рассмотрении дела и принятии обжалуемого судебного акта и исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе и возражениях относительно жалобы, если иное не предусмотрено названным Кодексом.

Проверив законность обжалуемых судебных актов исходя из доводов, приведенных в кассационных жалобах,  Арбитражный суд Северо-Западного округа приходит к следующим выводам.

Федеральным законом от 29.07.2017 № 266-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях»  (далее – Закон № 266-ФЗ) Закон о банкротстве дополнен главой III.2, регулирующей ответственность руководителя должника и иных лиц в деле о банкротстве.

Согласно пункту 1 статьи 4 Закона № 266-ФЗ названный Закон вступает в силу со дня его официального опубликования, за исключением положений, для которых данной  статьей установлен иной срок вступления их в силу.

Пунктом 3 статьи 4 Закона № 266-ФЗ установлено, что рассмотрение заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности, предусмотренной статьей 10 Закона о банкротстве в редакции, действовавшей до дня вступления в силу Закона № 266-ФЗ, которые поданы с 1 июля 2017 года, производится по правилам Закона о банкротстве в редакции Закона № 266-ФЗ.

Исходя из общих правил о действии закона во времени (пункт 1 статьи 4 Гражданского кодекса Российской Федерации) положения Закона о банкротстве в редакции Закона № 266-ФЗ о субсидиарной ответственности контролирующих лиц по обязательствам должника применяются, если обстоятельства, являющиеся основанием для их привлечения к такой ответственности (например, дача контролирующим лицом указаний должнику, одобрение контролирующим лицом или совершение им от имени должника сделки), имели место после дня вступления в силу Закона № 266-ФЗ.

Если же данные обстоятельства имели место до дня вступления в силу Закона № 266-ФЗ, то применению подлежат положения о субсидиарной ответственности по обязательствам должника Закона о банкротстве в редакции, действовавшей до вступления в силу Закона № 266-ФЗ,  независимо от даты возбуждения производства по делу о банкротстве.

Однако предусмотренные Законом о банкротстве в редакции Закона № 266?ФЗ процессуальные нормы о порядке рассмотрения заявлений о  привлечении к субсидиарной ответственности подлежат применению судами после 01.07.2017 независимо от даты, когда имели место упомянутые обстоятельства или было возбуждено производство по делу о банкротстве.

В  обоснование  требования о привлечении ФИО2 к  субсидиарной ответственности по обязательствам  Общества  ООО «Нордик Транзит СПб» сослалось, в том числе, на то, что ФИО2, являясь контролирующим должника лицом, была обязана своевременно обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании Общества несостоятельным (банкротом) или дать указание номинальному руководителю должника  об обращении в арбитражный суд с таким заявлением.

Как видно из материалов дела, производство по делу о банкротстве должника возбуждено определением суда  от 08.09.2014.

В соответствии с пунктом 1 статьи 9 Закона о банкротстве в редакции, действовавшей на  указанную дату, руководитель должника обязан обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в случае, если:

удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами;

органом должника, уполномоченным в соответствии с его учредительными документами на принятие решения о ликвидации должника, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника;

 органом, уполномоченным собственником имущества должника - унитарного предприятия, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника;

обращение взыскания на имущество должника существенно осложнит или сделает невозможной хозяйственную деятельность должника;

должник отвечает признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества;

имеется не погашенная в течение более чем трех месяцев по причине недостаточности денежных средств задолженность по выплате выходных пособий, оплате труда и другим причитающимся работнику, бывшему работнику выплатам в размере и в порядке, которые устанавливаются в соответствии с трудовым законодательством;

Законом о банкротстве предусмотрены иные случаи.

Согласно пункту 2 статьи 9 Закона о банкротстве  заявление должника должно быть направлено в арбитражный суд в случаях, предусмотренных пунктом 1  этой  статьи, в кратчайший срок, но не позднее чем через месяц с даты возникновения соответствующих обстоятельств.

Пунктом 2 статьи 10 Закона о банкротстве в редакции, применяемой к спорным правоотношениям, установлено, что нарушение обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 названного Закона, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых Законом о банкротстве  возложена обязанность по принятию решения о подаче заявления должника в арбитражный суд и подаче такого заявления, по обязательствам должника, возникшим после истечения срока, предусмотренного пунктами 2 и 3 статьи 9 названного Закона.

В связи с принятием Закона № 266-ФЗ  статья 10 Закона о банкротстве с 30.07.2017 утратила силу, однако  основания для привлечения к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц, ранее содержавшиеся  в ее пункте 2, не устранены и в настоящее время содержатся в  статье 61.12 Закона о банкротстве в редакции Закона № 266-ФЗ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.12 Закона о банкротстве неисполнение обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд (созыву заседания для принятия решения об обращении в арбитражный суд с заявлением должника или принятию такого решения) в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 названного закона, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых Законом о банкротстве  возложена обязанность по созыву заседания для принятия решения о подаче заявления должника в арбитражный суд, и (или) принятию такого решения, и (или) подаче данного заявления в арбитражный суд.

При нарушении указанной обязанности несколькими лицами эти лица отвечают солидарно.

Согласно пункту 2 статьи 61.12 Закона о банкротстве размер ответственности в соответствии с пунктом 1 данной статьи  равен размеру обязательств должника (в том числе по обязательным платежам), возникших после истечения срока, предусмотренного пунктами 2 - 4 статьи 9 Закона о банкротстве, и до возбуждения дела о банкротстве должника (возврата заявления уполномоченного органа о признания должника банкротом).

Из материалов настоящего обособленного спора не следует, что ФИО2 являлась руководителем Общества; доказательства, позволяющие сделать вывод о том, что на ФИО2 возлагалась обязанность по обращению в арбитражный суд с заявлением о банкротстве должника, в материалах настоящего обособленно спора также отсутствуют.

Кроме того, в соответствии с правовой позицией, выраженной в пункте 2 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 2 (2016), утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 06.07.2016,  в  предмет доказывания по спорам о привлечении руководителей к ответственности, предусмотренной пунктом 2 статьи 10 Закона о банкротстве, входит установление следующих обстоятельств:

- возникновение одного из условий, перечисленных в пункте 1 статьи 9 Закона о банкротстве;

- момент возникновения данного условия;

- факт неподачи руководителем в суд заявления о банкротстве должника в течение месяца со дня возникновения соответствующего условия;

- объем обязательств должника, возникших после истечения месячного срока, предусмотренного пунктом 2 статьи 9 Закона о банкротстве.

В рассматриваемом случае дата, к которой  руководителем Общества должна была быть исполнена обязанность по обращению в арбитражный суд с заявлением о банкротстве должника, апелляционным судом не установлена, равно как и наличие и объем обязательств Общества, возникших после такой  даты.

При таком положении вывод апелляционного суда о наличии предусмотренных пунктом 2 статьи 10 Закона о банкротстве в применяемой к спорным правоотношениям редакции оснований для привлечения ФИО2 к субсидиарной ответственности по обязательствам Общества, как полагает суд кассационной инстанции, не может быть признан соответствующим фактическим обстоятельствам дела и представленным доказательствам.

В  обоснование  требования о привлечении ФИО2 к  субсидиарной ответственности по обязательствам  Общества  ООО «Нордик Транзит СПб»  также сослалось на  отсутствие у конкурного управляющего документов, подтверждающих дебиторскую задолженность, имеющуюся у Общества, а также наличие основных средств и товаров; указало  что согласно постановлению от 19.12.2017 о привлечении ФИО3 в качестве обвиняемого по уголовному делу № 78438, подконтрольной ФИО2 организацией –  ООО «Веста СПб», в которой она являлась единственным участником, были заключены договоры на бухгалтерское обслуживание Общества, в соответствии с которыми от руководителя должника переданы все печати, штампы, электронные ключи доступа к системе банк-клиент, учредительные документы, а также все документы по финансово-хозяйственной деятельности Общества. Все бухгалтерские и финансовые документы, счета-фактуры, договоры, товарные накладные ТОРГ-12, акты по форме КС-2 и КС-3, акты сверки, иные документы, подтверждающие дебиторскую задолженность, имеющуюся у Общества, а также наличие основных средств и товаров, находились и хранились у ФИО2, в подконтрольном ей офисе ООО «Веста СПб».

По мнению заявителя, у ФИО2 имелся доступ к указанным документам, она ими распоряжалась, хранила, вела и составляла бухгалтерскую и налоговую отчетность и  иные документы по финансово-хозяйственной деятельности должника.

В соответствии с пунктом 4 статьи 10 Закона о банкротстве в редакции, применяемой к спорным правоотношениям, если должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц, такие лица в случае недостаточности имущества должника несут субсидиарную ответственность по его обязательствам.

Пока не доказано иное, предполагается, что должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц при наличии одного из следующих обстоятельств:

причинен вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника, включая сделки, указанные в статьях 61.2 и 61.3 Закона о банкротстве;

документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы.

Положения абзаца четвертого  пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве применяются в отношении лиц, на которых возложена обязанность организации ведения бухгалтерского учета и хранения документов бухгалтерского учета и (или) бухгалтерской (финансовой) отчетности должника.

В связи с принятием Закона № 266-ФЗ  статья 10 Закона о банкротстве с 30.07.2017 утратила силу, однако  основания для привлечения к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц, ранее содержавшиеся  в ее пункте 4, не устранены и в настоящее время содержатся в  статье 61.11 Закона о банкротстве в редакции Закона № 266-ФЗ.

Согласно подпункту 2 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве в редакции Закона № 266-ФЗ пока не доказано иное, предполагается, что полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица если  документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы.

Пунктом 4 статьи  61.11 Закона о банкротстве установлено, что положения подпункта 2 пункта 2 данной статьи применяются в отношении лиц, на которых возложены обязанности:

1) организации ведения бухгалтерского учета и хранения документов бухгалтерского учета и (или) бухгалтерской (финансовой) отчетности должника;

2) ведения бухгалтерского учета и хранения документов бухгалтерского учета и (или) бухгалтерской (финансовой) отчетности должника.

Признавая доказанным наличие предусмотренных абзацем четвертым  пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве оснований для привлечения ФИО2 к субсидиарной ответственности  по обязательствам Общества, апелляционный суд  исходил из того, что неправомерность действий  как ФИО3, так и ФИО2, являвшихся в спорный период контролирующими Общество лицами, установлена в рамках уголовного дела.

Суд кассационной инстанции соглашается с содержащимися в кассационных жалобах ФИО2  и ФИО3  доводами о том, что постановления от 19.12.2017 и от 03.09.2019 о привлечении ФИО3 в качестве обвиняемого по уголовному делу № 78438 в материалах настоящего обособленного спора отсутствуют; не усматривается также, что указанные постановления представлялись на обозрение суду и  исследовались судом.

Вместе с тем при рассмотрении настоящего обособленного спора ФИО2 не только не опровергла факт заключения Обществом с ООО «Веста СПб», генеральным директором которого она являлась, договора  на бухгалтерское обслуживание, а также утверждение  ООО «Нордик Транзит СПб»  о том, что все бухгалтерские и финансовые документы, счета-фактуры, договоры, товарные накладные ТОРГ-12, акты по форме КС-2 и КС-3, акты сверки, иные документы, подтверждающие дебиторскую задолженность, имеющуюся у Общества, а также наличие основных средств и товаров, находились у нее, но фактически признала указанные обстоятельства.

Как следует из разъяснений, приведенных в абзаце четырнадцатом пункта 24 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве» (далее – Постановление № 53),  по смыслу подпунктов 2 и 4 пункта 2, пунктов 4 и 6 статьи 61.11 Закона о банкротстве лица, на которых возложена обязанность по ведению и хранению соответствующей документации (например, главный бухгалтер), несут солидарно с бывшим руководителем субсидиарную ответственность за доведение до банкротства как соучастники, если будет доказано, что они по указанию бывшего руководителя или совместно с ним совершили действия, приведшие к уничтожению документации, ее сокрытию или к искажению содержащихся в ней сведений.

При таком положении вывод апелляционного суда о наличии предусмотренных абзацем четвертым  пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве оснований для привлечения ФИО2  к субсидиарной ответственности  по обязательствам Общества в связи с отсутствием документов бухгалтерского учета и (или) отчетности должника, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, следует признать соответствующим фактическим обстоятельствам дела.

Как установлено апелляционным судом, определением суда  первой инстанции от 20.08.2021, резолютивная часть которого объявлена 04.08.2021, проводившаяся в отношении Общества процедура конкурсного производства  завершена.

При принятии постановления от 23.03.2022 апелляционный суд руководствовался правовой позицией, выраженной в пункте 8 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 1 (2016), утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 13.04.2016,  согласно которой ликвидация должника, признанного банкротом, не является препятствием для рассмотрения требования о привлечении его бывшего руководителя к субсидиарной ответственности.

Вместе с тем применительно к разъяснениям, приведенным пункте 45  Постановления № 53, в резолютивной части судебного акта о привлечении к субсидиарной ответственности, вынесенного после ликвидации должника, признанного банкротом, должна быть указана общая сумма, подлежащая взысканию с контролирующего должника лица.

Определением от 27.07.2020 суд первой инстанции привлек ФИО2 к субсидиарной ответственности по обязательствам Общества в размере 453 096 657 руб.

В то же время из определения суда  первой инстанции от 20.08.2021 о завершении проводившейся в отношении Общества процедуры конкурсного производства   следует, что требования кредиторов первой и второй очереди  в Реестре отсутствуют; требования кредиторов,  признанные обоснованными и подлежащими погашению после требований, включенных в Реестр, также  отсутствуют;  размер требований кредиторов, включенных в третью очередь Реестра, составляет 229 772 532,55 руб. основного долга и  28 684,96 руб. штрафных санкций.

Ни в постановлении от 23.03.2022, ни в дополнительном постановлении от 07.07.2022 общая сумма, подлежащая взысканию с ФИО2 апелляционным судом не указана.

Кроме того, при рассмотрении настоящего обособленного спора  апелляционным судом установлено наличие предусмотренных частью 4 статьи 270 АПК РФ оснований для отмены определения суда первой инстанции от 27.07.2020, в связи с чем определением от 20.01.2021 апелляционный суд перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения дел в арбитражном суде первой инстанции.

В  силу части 6.1 статьи 268 АПК РФ на отмену решения арбитражного суда первой инстанции указывается в постановлении, принимаемом арбитражным судом апелляционной инстанции по результатам рассмотрения апелляционной жалобы.

Ни в постановлении от 23.03.2022, ни в дополнительном постановлении от 07.07.2022 указания на отмену определения суда первой инстанции от 27.07.2020 не содержится.

Изложенное в силу части 1 статьи 288 АПК РФ является основанием для отмены обжалуемых судебных актов с направлением дела в  суд апелляционной инстанции на новое рассмотрение.

Руководствуясь статьями 286, 287, 288 и 289  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Западного округа

п о с т а н о в и л:

постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.03.2022 и дополнительное постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.07.2022 по делу № А56?57393/2014/суб.3 отменить.

Дело направить в тот же суд на новое рассмотрение.

 

Председательствующий

А.В. Яковец

Судьи

 

А.А. Боровая

 Е.Н. Бычкова