АРБИТРАЖНЫЙ СУД КУРГАНСКОЙ ОБЛАСТИ

Климова ул., 62 д., Курган, 640002, http://kurgan.arbitr.ru,

тел. (3522) 46-64-84, факс (3522) 46-38-07

E-mail: info@kurgan.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А34-45/2019

г. Курган

26 марта 2019 года

Резолютивная часть решения объявлена 19 марта 2019 года.

Полный текст решения изготовлен 26 марта 2019 года.

Арбитражный суд Курганской области в составе: судьи Пшеничниковой И.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, с использованием систем аудиозаписи и видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Челябинской области, рассмотрев в судебном заседании заявление Управления Министерства внутренних дел России по городу Кургану (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к Обществу с ограниченной ответственностью «Альфа-Курган» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о привлечении к административной ответственности,

третье лицо: Уполномоченный по защите прав предпринимателей в Курганской области – ФИО2

при участии в судебном заседании:

от заявителя: ФИО3, доверенность от 18.12.2017,

от лица, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении: ФИО4, доверенность от 15.07.2017,

от третьего лица: явки нет, извещено,

установил:

Управление Министерства внутренних дел России по городу Кургану (далее также заявитель, административный орган, УМВД России по г. Кургану) обратилось в Арбитражный суд Курганской области с заявлением о привлечении Общества с ограниченной ответственностью «Альфа-Курган» (далее также ООО «Альфа-Курган», общество) к административной ответственности по статье 14.37 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Определением от 07.02.2019 суд привлек к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, Уполномоченного по защите прав предпринимателей в Курганской области – ФИО2 

В судебное заседание представитель третьего лица не явился, о времени и месте проведения судебного заседания указанное лицо извещено надлежащим образом в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а также посредством размещения на официальном сайте Арбитражного суда Курганской области в сети «Интернет» информации о времени и месте проведения судебного заседания, ходатайств  направлено не было.

В порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание проведено в отсутствие третьего лица.

Представитель заявителя заявленные требования поддержал, просил приобщить отношение к доводам ООО «Альфа-Курган», выписку из реестра товарных знаков (в ходе судебного заседания работниками канцелярии суду передана копия указанной письменной позиции заявителя и приложения, поступившие дополнительно ускоренными средствами связи). 

Представитель лица, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, возражала по заявленным требованиям, ходатайствовала о приобщении дополнения к отзыву, копии лицензионного договора № 30 от 01.07.2016, копию изменений к свидетельству на товарный знак, направленных в суд в электронном виде.

Поступившие от заявителя, ООО «Альфа-Курган» документы в отсутствие возражений сторон, письменные позиции по делу, приобщены судом к материалам дела.

Представитель заявителя полагал подтвержденным материалами дела совершение ООО «Альфа-Курган» административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена ст. 14.37 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее также КоАП РФ). Пояснил, что поступивших материалов было достаточно для квалификации действий общества, определением от 21.12.2018 возбуждено дело об административном правонарушении, определена дата составления протокола об административном правонарушении, о чем уведомлено общество. Направленное обществом ходатайство об изменении даты составления протокола должностному лицу было передано после составления протокола об административном правонарушении. Также пояснил, что время и место совершения административного правонарушения указано согласно данным, имеющимся в актах, считал, что обществом совершено единое правонарушение, при признании требований обоснованными назначение наказания оставил на усмотрение суда, указывал, что сведений о привлечении общества к административной ответственности ранее не имеется.

Представитель ООО «Альфа-Курган» поддержала ранее изложенные доводы (т. 2, л.д. 15-19), доводы дополнения к отзыву, указывала, что спорные конструкции являются вывесками, содержат информацию о режиме работы и прочую информацию, обязательную к размещению, соответствуют требованиям действующих в г. Кургане нормативных актов. Пояснила, что товарный знак «Красное&Белое» не является ни товаром, ни услугой, используется обществом в рамках лицензионного договора, цель использования пояснить затруднилась, одновременно в судебном заседании 19.03.2019 указывала, что «вряд ли кто в Кургане знает общество «Альфа-Курган», а сеть «Красное&Белое» известна». Также не оспаривала, что ООО «Альфа-Курган» не оказываются информационные и иные услуги, ранее поясняла, что в магазинах продаются продукты питания и алкогольная продукция, товарный знак «Красное&Белое» на товарах не используется, нанесен только на пакеты и бумажные стаканчики. Также ссылалась на наличие экспертных заключений, исполненных по фотоматериалам конструкций иных населенных пунктов, полагала, что в представленном ответе антимонопольного органа прямо указано, что конструкции являются вывесками. Считала нарушенной процедуру привлечения общества к административной ответственности, ссылалась на положения ст.ст. 27.8 и 25.7 КоАП РФ: порядок проведения осмотра принадлежащих юридическому лицу помещений, территорий и находящихся там вещей и документов не соблюден, участвовавшие в составлении актов осмотров лица не могут быть признаны понятыми. Также пояснила, что ходатайство об определении иной даты составления протокола направлялось в административный орган, в отсутствие иных возможностей регистрации ходатайства – оно было зарегистрировано с присвоением номера КУСП, передано должностному лицу после составления протокола об административном правонарушении, что лишило общества права на приведение доводов в свою защиту. Осуществление обществом деятельности на указанные в протоколе об административном правонарушении даты в 34 магазинах согласно списку не оспаривала, как и наличие металлических конструкций, их внешний вид – соответствующий фотоматериалам, пояснила, что на момент рассмотрения настоящего дела часть магазинов закрыта, предписания о демонтаже обществом не исполнялись, если только в связи с закрытием магазинов. Каких-либо требований об исполнении предписаний в адрес общества не поступало, предписания на текущий момент не оспорены. Указывала, что протокол об административном правонарушении не содержит достоверных сведений о времени совершения  административного правонарушения, административным органом не установлено лицо, совершившее правонарушение, что является существенным и неустранимым нарушением порядка привлечения общества к административной ответственности. Дополнительно ссылалась на право юридического лица размещать на вывеске в месте нахождения организации коммерческое обозначение, товарный знак, либо фирменное наименование, осуществление деятельности с использованием коммерческого обозначения относила к сложившимся обычаям делового оборота, ссылалась на материалы судебной практики об использовании вывески (информационной конструкции), содержащей товарный знак (коммерческое обозначение). В случае удовлетворения требований судом полагала возможным применение положений ст. 2.9 КоАП РФ.

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей сторон, суд установил следующее. 

Общество с ограниченной ответственностью «Альфа-Курган» зарегистрировано в качестве юридического лица, о чем в Единый государственный реестр юридических лиц включена запись за основным государственным регистрационным номером 

<

***>, обществу присвоен ИНН 

<

***>. Согласно выписке из ЕГРЮЛ (т. 1, л.д. 193-204) основным видом деятельности общества является торговля розничная алкогольными напитками, включая пиво, в специализированных магазинах.

Как следует из материалов дела, 18.12.2018 в УМВД России по г. Кургану поступили материалы, направленные Департаментом архитектуры, строительства и земельных отношений Администрации города Кургана (т. 1, л.д. 15-192), в связи с чем 21.12.2018 должностным лицом УМВД России по г. Кургану вынесено определение о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного   расследования, определена дата составления протокола об административном правонарушении, о чем сообщено ООО «Альфа-Курган» (т. 1, л.д. 10-14).

Полагая, что в действиях ООО «Альфа-Курган»  имеются признаки административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена  ст. 14.37 КоАП РФ, уполномоченным должностным лицом административного органа в отношении ООО «Альфа-Курган» составлен протокол об административном правонарушении 45 № 000000338 от 09.01.2019 (т. 1, л.д. 8). 

Протокол об административном правонарушении составлен в отсутствие представителя ООО «Альфа-Курган» при наличии данных о получении повестки-уведомления (т. 1, л.д. 13), в которой также разъяснены права и обязанности лица, предусмотренные КоАП РФ (т. 1, л.д. 10). 

В порядке ч. 1 ст. 28.8 и абз. 4 ч. 3 ст. 23.1 КоАП РФ материал об административном правонарушении был передан административным органом в арбитражный суд с заявлением о привлечении ООО «Альфа-Курган» к административной ответственности по ст.14.37 КоАП РФ. 

Заслушав представителей сторон, исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства в соответствии со ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ, суд приходит к следующим выводам. 

В соответствии с ч. 6 ст. 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности. 

Согласно части 5 статьи 205 АПК РФ обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении, возлагается на орган или лицо, которые составили этот протокол, и не может быть возложена на лицо, привлекаемое к административной ответственности. 

В силу части 1 статьи 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении, иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом. 

В силу части 1 статьи 2.1 КоАП РФ, административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Основаниями для привлечения к административной ответственности являются наличие в действиях (бездействии) лица, предусмотренного КоАП РФ состава административного правонарушения и отсутствие обстоятельств, исключающих производство по делу.

Статья 14.37 КоАП РФ предусматривает административную ответственность за установку и (или) эксплуатацию рекламной конструкции без предусмотренного законодательством разрешения на ее установку и эксплуатацию, а равно установку и (или) эксплуатацию рекламной конструкции с нарушением требований технического регламента, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 11.21 названного Кодекса, и влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от пятисот тысяч до одного миллиона рублей. 

Объектом данного правонарушения является установленный Федеральным законом от 13.03.2006 № 38-ФЗ "О рекламе" (далее также Закон № 38-ФЗ) порядок установки и (или) эксплуатации рекламной конструкции. 

Объективную сторону правонарушения, ответственность за которое предусмотрена статьей 14.37 КоАП РФ, составляет как установка и (или) эксплуатация без предусмотренного законодательством разрешения на ее установку и эксплуатацию, а равно установка и (или) эксплуатация рекламной конструкции с нарушением требований технического регламента. 

Согласно частям 1 и 2 статьи 26.2 КоАП РФ, доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными КоАП РФ, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

Полномочия административного органа на составление протокола об административном правонарушении установлены пунктом 1 части 2 статьи 28.3 КоАП РФ.

Отношения в сфере рекламы урегулированы Федеральным законом от 13.03.2006 № 38-ФЗ "О рекламе".

Статьей 19 Закона № 38-ФЗ установлено, что распространение наружной рекламы с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, проекционного и иного предназначенного для проекции рекламы на любые поверхности оборудования, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения, монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем, с соблюдением требований этой статьи (ч. 1). Установка и эксплуатация рекламной конструкции допускаются при наличии разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции, выдаваемого на основании заявления собственника или иного указанного в частях 5, 6, 7 этой статьи законного владельца соответствующего недвижимого имущества либо владельца рекламной конструкции органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа, на территориях которых предполагается осуществлять установку и эксплуатацию рекламной конструкции (ч. 9). Установка и эксплуатация рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, не допускаются. В случае установки и (или) эксплуатации рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, она подлежит демонтажу на основании предписания органа местного самоуправления муниципального района или органа местного самоуправления городского округа, на территориях которых установлена рекламная конструкция (ч. 10). 

Таким образом, в силу указанных норм установка и эксплуатация рекламных конструкций осуществляется на основании соответствующих разрешений, срок действия которых не истек. В отсутствие указанных документов рекламные конструкции подлежат демонтажу. 

В статье 3 Закона № 38-ФЗ приведены следующие понятия, используемые для целей этого закона: реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама; потребители рекламы - лица, на привлечение внимания которых к объекту рекламирования направлена реклама. 

В силу ч. 2 ст. 2 этого же Закона его положения не распространяются на информацию, раскрытие или распространение либо доведение до потребителя которой является обязательным в соответствии с федеральным законом (п. 2), а также на вывески и указатели, не содержащие сведений рекламного характера (п. 5).

Решением Курганской городской Думы от 18.04.2012 № 77 утверждены Правила выдачи разрешений на установку и эксплуатацию  рекламных конструкций в городе Кургане, в соответствии с которыми полномочия органов местного самоуправления, определенные ст. 19 Закона № 38-ФЗ возложены на Администрацию города Кургана в лице Департамента, осуществляющего функции в сфере рекламы (ч. 3 ст. 1 Правил).  Установка и эксплуатация рекламных конструкций на территории города Кургана допускается на основании разрешения, выдаваемого Департаментом, в порядке, установленном статьей 19 Федерального закона "О рекламе" и указанными Правилами (далее - разрешение). 

Разрешение выдается на каждую рекламную конструкцию на срок действия договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции. Документом, определяющим места размещения рекламных конструкций, типы и виды рекламных конструкций, установка которых допускается на данных местах, является схема размещения рекламных конструкций. Схема размещения рекламных конструкций должна соответствовать документам территориального планирования и обеспечивать соблюдение внешнего архитектурного облика сложившейся застройки, градостроительных норм и правил, требований безопасности и содержать карты размещения рекламных конструкций с указанием типов и видов рекламных конструкций, площади информационных полей и технических характеристик рекламных конструкций. Схема размещения рекламных конструкций и вносимые в нее изменения подлежат предварительному согласованию с уполномоченным органом исполнительной власти Курганской области в порядке, установленном Правительством Курганской области (ч.ч.6,7 ст. 1 Правил).

Порядок оформления разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции регламентирован ст. 3 указанных Правил.

Постановлением Администрации города Кургана от 04.12.2017 № 9183 определены типы и виды рекламных конструкций, допустимые к установке на территории города Кургана.

Департамент архитектуры, строительства и земельных отношений является правопреемником прав и обязанностей … Департамента развития городского хозяйства Администрации города Кургана в части осуществления функций в сфере адресации объектов и рекламы (ст. 1 Положения о Департаменте архитектуры, строительства и земельных отношений Администрации города Кургана, утвержденного Решение Курганской городской Думы от 26.09.2016 № 188 "О структуре Администрации города Кургана").

Статьей 2 Правил благоустройства территории города Кургана, утвержденных Решением Курганской городской Думы от 14.11.2012 № 211 определено, в том числе понятие информационных вывесок - носители информации, размещенные в месте нахождения изготовителя (исполнителя, продавца), содержащие информацию на русском языке о наименовании, коммерческом обозначении, профиле деятельности, адресе, режиме работы, а также иную информацию, которая в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации является для изготовителя (исполнителя, продавца) обязательной к размещению, не содержащие сведений рекламного характера. 

Пунктом 1 статьи 9 Закона Российской Федерации от 07.02.1992 № 2300-1 "О защите прав потребителей" (далее - Закон № 2300-1) установлено, что изготовитель (исполнитель, продавец) обязан довести до сведения потребителя фирменное наименование (наименование) своей организации, место ее нахождения (адрес) и режим ее работы. Продавец (исполнитель) размещает указанную информацию на вывеске. 

В пункте 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 № 58 "О некоторых вопросах применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" даны разъяснения, в соответствии с которыми, при применении п. 1 ст. 3 Закона № 38-ФЗ судам следует исходить из того, что не может быть квалифицирована в качестве рекламы информация, которая хотя и отвечает перечисленным критериям, однако обязательна к размещению в силу закона или размещается в силу обычая делового оборота. То обстоятельство, что информация, обязательная к размещению в силу закона или размещенная в силу обычая делового оборота, приведена не в полном объеме, само по себе не влечет признания этой информации рекламой. Не следует рассматривать в качестве рекламы и размещение наименования (коммерческого обозначения) организации в месте ее нахождения, а также иной информации для потребителей непосредственно в месте реализации товара, оказания услуг (например, информации о режиме работы, реализуемом товаре), поскольку размещение такой информации в указанном месте не преследует целей, связанных с рекламой.

В информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.12.1998 № 37 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе" разъяснено, что вопрос о наличии в информации признаков рекламы решается с учетом конкретных обстоятельств дела (п. 15.). Размещение уличной вывески (таблички) с наименованием юридического лица как указателя его местонахождения или обозначения места входа в занимаемое помещение, здание или на территорию является общераспространенной практикой и соответствует сложившимся на территории России обычаям делового оборота. В силу статьи 9 Закона № 2300-1 потенциальный продавец товара или исполнитель работ, услуг для удовлетворения личных, семейных и бытовых потребностей гражданина обязан довести до сведения последнего фирменное наименование (наименование) своей организации, место ее нахождения (юридический адрес) и режим работы, разместив указанную информацию на вывеске. Назначение информации такого характера состоит в извещении неопределенного круга лиц о фактическом местонахождении юридического лица и (или) обозначении места входа. По смыслу статьи 2 Закона № 38-ФЗ под рекламой понимаются сведения, распространяемые исключительно для формирования и поддержания интереса к юридическому или физическому лицу, его товарам, идеям и начинаниям. Указание юридическим лицом своего наименования на вывеске (табличке) по месту нахождения преследует иные цели и не может рассматриваться как реклама. Сведения, распространение которых по форме и содержанию является для юридического лица обязательным на основании закона или обычая делового оборота, не относятся к рекламной информации независимо от манеры их исполнения на соответствующей вывеске (п. 18).

Из материалов дела следует, что в настоящем случае эксплуатируемые обществом конструкции представляют собой размещенные на фасадах магазинов ООО «Альфа-Курган» настенные панно, содержащие информацию "Красное&Белое", выполненную в двух цветах (красный и белый). Одновременно на указанных конструкциях присутствуют сведения о наименовании общества, ОГРН, ИНН, юридическом адресе общества, режиме работы магазинов, часть информации (режим работы магазина) дублируется на дверях магазинов (т. 1, л.д. 16-84). 

Ссылаясь на наличие информации на спорных конструкциях о юридическом лице, режиме работы, ООО «Альфа-Курган» полагает, что конструкции отвечают понятию «вывеска», расположение, внешний вид конструкций в ходе рассмотрения дела представителем общества не оспаривались (т. 2, л.д. 76, 102-108).

При этом словесное обозначение "Красное&Белое" зарегистрировано в Реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации 17.12.2015 в качестве товарного знака (Свидетельство № 560042 с приоритетом от 18.02.2013), неисключительные права на который переданы ООО "Альфа-Курган" правообладателем на основании лицензионного договора от 01.07.2016 № 30 (в деле).

Перечень товаров (работ, услуг), в отношении которых указанный товарный знак зарегистрирован (35 класс МКТУ), не имеет отношения к деятельности, осуществляемой заявителем в рассматриваемых магазинах (розничная торговля алкогольными напитками, включая пиво, в специализированных магазинах). То есть размещенное на спорных конструкциях обозначение не относится к легальным средствам индивидуализации реализуемых в торговой точке товаров. 

В соответствии с Реестром товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации, неисключительное право использования указанного товарного знака помимо заявителя передано также нескольким десяткам иных юридических лиц. 

В соответствии со ст. 1538 Гражданского кодекса Российской Федерации, юридические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность (в том числе некоммерческие организации, которым право на осуществление такой деятельности предоставлено в соответствии с законом их учредительными документами), а также индивидуальные предприниматели могут использовать для индивидуализации принадлежащих им торговых, промышленных и других предприятий (статья 132) коммерческие обозначения, не являющиеся фирменными наименованиями и не подлежащие обязательному включению в учредительные документы и единый государственный реестр юридических лиц (п. 1). Коммерческое обозначение может использоваться правообладателем для индивидуализации одного или нескольких предприятий (п. 2). 

Обозначение "Красное&Белое" используется сетью магазинов, включая магазины ООО «Альфа-Курган». Нанесение такого изображения на рассматриваемые конструкции (с учетом способа размещения: размер и сочетание цветов) направлено на привлечение внимания неопределенного круга лиц, формирование и поддержание интереса к деятельности соответствующей сети магазинов "Красное&Белое" и продаваемым в ней товарам, в том числе алкогольной продукции, а потому спорные конструкции являются рекламой, размещение которой требует предварительного получения соответствующего разрешения. 

Таким образом, поскольку материалами дела подтверждено фактическое осуществление ООО «Альфа-Курган» эксплуатации конструкций, содержащих информацию рекламного характера, в отсутствие  сведений о получении соответствующих разрешений на установку и эксплуатацию таких конструкций (т. 1, л.д. 15, 153, иных сведений в материалах дела не содержится, сведений о фактическом исполнении предписаний о демонтаже рекламных конструкций – т. 1, л.д. 155-192, либо о признании их в установленном порядке незаконными также не имеется), суд полагает установленным в действиях ООО «Альфа-Курган» события вменяемого обществу административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена ст. 14.37 КоАП РФ.

Оценив представленные в материалы дела доказательства, суд приходит к выводу о доказанности заявителем факта совершения Обществом с ограниченной ответственностью «Альфа-Курган» правонарушения, зафиксированного в протоколе об административном правонарушении от 09.01.2019.

В соответствии с частью 1 статьи 26.2 КоАП РФ доказательствами об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. Доказательствами по делу об административном правонарушении, как следует из части 2 статьи 26.2, ч.ч. 1, 2 ст. 26.7 КоАП РФ, могут являться документы, содержащие сведения, имеющие значение для производства по делу об административном правонарушении, зафиксированные как в письменной, так и в иной форме. К документам относятся материалы фото- и киносъемки, звуко- и видеозаписи, информационных баз и банков данных и иные носители информации. 

Основания полагать неправомерным использование должностным лицом УМВД России по г. Кургану материалов, поступивших из Департамента архитектуры, строительства и земельных отношений Администрации города Кургана, для установления события административного правонарушения, субъекта правонарушения – ООО «Альфа-Курган» у суда отсутствуют. Также по мнению суда у административного органа не имелось оснований подвергать сомнению сообщение надлежащего органа об отсутствии у ООО «Альфа-Курган» разрешений на установку и эксплуатацию рекламных конструкций.

Учитывая указанные в поступивших в административный орган материалах даты составления актов осмотра, суд также полагает правомерным указание в протоколе об административном правонарушении от 09.01.2019 времени совершения административного правонарушения обществом.

Оснований считать указанные акты, датированные 21-22.11.2018,  составленными в рамках производства по делу об административном правонарушении не имеется (производство возбуждено определением от 21.12.2018), в связи с чем ссылки общества на нарушение положений ст.ст. 27.8 и 25.7 КоАП РФ судом отклоняются. На превышение должностными лицами отдела размещения рекламы  МКУ города Курган «Городская инспекция по земельным отношениям» своих полномочий в ходе рассмотрения не указывалось (согласно данным общедоступных источников указанное юридическое лицо участвует в оказании муниципальных услуг, предоставляемых Департаментом архитектуры, строительства и земельных отношений Администрации города Кургана).

Экспертные заключения, исполненные по фотоматериалам конструкций иных населенных пунктов, представленные в материалы дела обществом (т. 2, л.д. 22-63) не имеют для суда заранее определенной силы, выводы, изложенные в данных документах, противоречат оценке данной аналогичным сведениям на аналогичных конструкциях Верховным Судом Российской Федерации (определение от 25.06.20-18 № 309-КГ18-7683).

Также не имеет для суда заранее определенной силы мнение должностного лица, изложенное в письме Управления Федеральной антимонопольной службы по Курганской области (т. 2, л.д. 68-72, запрос – т. 2, л.д. 75-76), кроме того, в противоречие с утверждением представителя ООО «Альфа-Курган», указанный документ не содержит вывода о том, что конкретная конструкция, изображение которой представлено с запросом в указанный орган, является вывеской.

В связи с изложенным ссылки общества на указанные заключения и письмо судом отклоняются. Также отклоняются судом ссылки общества на материалы судебной практики, поскольку указанные обществом в дополнении к отзыву судебные акты основаны на иных фактических обстоятельствах и доказательствах, отличных от установленных по настоящему делу, часть из них отменена вышестоящими судебными инстанциями.

Применительно к положениям ст. 2.1 КоАП РФ суд полагает, что вина ООО «Альфа-Курган» в совершении правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена ст. 14.37 КоАП РФ является установленной, у общества имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом предусмотрена административная ответственность, но ООО «Альфа-Курган» не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Неверное понимание обществом статуса спорных конструкций (рассмотрение их в качестве вывесок) к обстоятельствам, исключающим вину общества, отнесено судом быть не может. Каких-либо иных доказательств невозможности соблюдения правил и норм действующего законодательства, регулирующего спорные правоотношения, обществом не представлено. 

Процессуальных нарушений при выявлении факта правонарушения и производстве по делу об административном правонарушении судом не установлено. Протокол об административном правонарушении составлен уполномоченным должностным лицом с соблюдением действующего законодательства. Содержание протокола об административном правонарушении соответствует требованиям статьи 28.2 КоАП РФ. 

Отсутствие у должностного лица на 09.01.2019 ходатайства об изменении даты и времени рассмотрения вопроса о составлении протокола об административном правонарушении, по мнению суда, прав общества не нарушило, возможность приводить доводы в подтверждение своей позиции по делу о привлечении общества к ответственности за совершение административного правонарушения реализована ООО «Альфа-Курган» в ходе производства по настоящему делу в арбитражном суде.

Годичный срок давности привлечения к административной ответственности за нарушение законодательства в области рекламы (ст.4.5 КоАП РФ) на момент рассмотрения дела не истек. 

Обстоятельств отягчающих (ст.4.3 КоАП РФ) или исключающих административную ответственность (ст. 24.5 КоАП РФ), судом не установлено. 

При изложенных обстоятельствах заявленное требование о привлечении предпринимателя к административной ответственности по ст. 14.37 КоАП РФ подлежит удовлетворению. 

Санкция ст. 14.37 КоАП РФ предусматривает наложение административного штрафа на юридических лиц  в размере от пятисот тысяч до одного миллиона рублей.

При этом суд не усматривает оснований для применения части 1 статьи 4.1.1 и части 2 статьи 3.4 Кодекса, предусматривающих замену административного штрафа на предупреждение, поскольку общество не относится к субъектам малого и среднего предпринимательства (сведения о включении в реестр указанных субъектов в общедоступных источниках отсутствуют). Оснований для применения статьи 2.9. КоАП РФ судом также не усматривается, их наличие представителем общества не подтверждено.

Суд полагает необходимым назначить ОРОО «Альфа-Курган» наказание в виде штрафа.

Вместе с тем, при определении размера санкции в виде штрафа суд полагает возможным учесть конкретные обстоятельства дела, пояснения представителя общества о закрытии части магазинов с фактическим демонтажем спорных конструкций, что не опровергнуто представителем административного органа, привлечение общества к административной ответственности впервые (данные об ином в деле отсутствуют), в связи с чем приходит к выводу о возможности применения положений ч. 3.2, 3.3 ст. 4.1 КоАП РФ, и считает возможным назначить наказание в виде административного штрафа ниже минимального размера санкции, предусмотренной ст. 14.37 КоАП РФ, но не менее половины установленного размера штрафа, то есть 250 000 руб.

Руководствуясь ст. 167 - 170, 176, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

решил:

заявленные требования удовлетворить.

Привлечь Общество с ограниченной ответственностью «Альфа-Курган» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), место нахождения: 640000, 

<

...>, к административной ответственности по статье 14.37 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде штрафа в размере 250000 (двести пятьдесят тысяч) рублей.

Уплата штрафа должна быть произведена по следующим реквизитам:

УИН 18880345180000003382 в УФК по Курганской области (УМВД России по городу Кургану), ИНН 

<

***>, КПП 450101001 ГРКЦ ГУ Банка России по Курганской области г. Курган, БИК 043735001, р/с 

<

***>, КБК 18811626000016000140, ОКТМО 37701000 (город Курган).

Копию документа, свидетельствующего о добровольной уплате административного штрафа лицо, привлеченное к административной ответственности, должно представить суду.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме) через Арбитражный суд Курганской области.

Судья

И.А. Пшеничникова