ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-65095/2023

город Ростов-на-Дону

13 сентября 2024 года

15АП-12770/2024

 

Резолютивная часть постановления объявлена 09 сентября 2024 года.

Полный текст постановления изготовлен 13 сентября 2024 года.

 

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Пименова С.В.

судей И.Н. Глазуновой, О.Ю. Ефимовой

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Струкачевой Н.П.

при участии:

от индивидуального предпринимателя ФИО1 посредством системы веб-конференции ИС «Картотека арбитражных дел» ФИО2 по доверенности от 09.01.2024, диплом, паспорт,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя ФИО1

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 01.07.2024 по делу №А32-65095/2023

по заявлению индивидуального предпринимателя ФИО1 (ИНН 

<

***>, ОГРНИП 

<

***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы  по Краснодарскому краю (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора: государственное казённое учреждение Краснодарского края «Дирекция государственных закупок»; общество с ограниченной ответственностью «Торговый дом "Кубань"»

об оспаривании решения, 

 

УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель ФИО1 (далее - Предприниматель) обратилась в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы  по Краснодарскому краю (далее - Управление) от 17.10.2023 № 1101/2023 по делу №023/06/32-5322/2023.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, судом первой инстанции: привлечены государственное казённое учреждение Краснодарского края «Дирекция государственных закупок» (далее - Учреждение); общество с ограниченной ответственностью «Торговый дом "Кубань"».

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 01.07.2024 по делу №А32-65095/2023 в удовлетворении заявления отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, Предприниматель обратилась в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить и принять новый судебный акт, которым заявленные требования удовлетворить. 

Доводы Предпринимателя сводятся к тому, что заказчик при формировании лота и конкурсной документации неправомерно указал контракт на оказание услуг по организации лечебным питанием, наличие опыта исполнения участником закупки договора, включил в критерий наличия поваров не ниже 5-го разряда, указав требование к выдаче готового лечебного питания исполнителем контракта на раздаточном пункте психоневрологического отделения, чем нарушает требования Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее- Федеральный закон №44-ФЗ).

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд рассматривает апелляционную жалобу в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Апелляционный суд удовлетворил ходатайства Предпринимателя и Учреждения  об участии в судебном заседании  посредством системы веб-конференции.

В назначенное время представитель Учреждения  не подключился к судебному заседанию в режиме веб-конференции.

Апелляционный суд не усматривает технических неполадок информационной системы «Картотека арбитражных дел» (онлайн-заседания)  и считает возможным продолжить судебное заседание.

От Учреждения   поступил отзыв на апелляционную жалобу. Отзыв приобщён к материалам дела.

В судебном заседании представитель Предпринимателя поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объёме.

Управление, Учреждение и ООО «Торговый дом "Кубань"», извещённые надлежащим способом о времени и месте судебного заседания, в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путём размещения соответствующей информации на официальном сайте пятнадцатого арбитражного апелляционного суда, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечили.

Дело рассмотрено в порядке статей 156, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителя Управления и третьих лиц, надлежащим способом извещённых о времени и месте судебного разбирательства. 

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее.

Как следует из материалов дела, Учреждением проводился открытый конкурс в электронной форме: «Оказание услуг по обеспечению лечебным питанием Новороссийского филиала ГБУЗ ГПНД» (извещение № 0818500000823006709 от 28.09.2023). Начальная МЦК- 10324638 рублей.

28.09.2023 в сети интернет на сайте zakupki.gov.ru опубликованы сведения об открытом конкурсе в электронном виде.

06.10.2023 Предприниматель обратилась с жалобой в Управление на незаконные действия заказчика при формировании лота и подготовке конкурсной документации, чем нарушены требования Федерального закона №44-ФЗ, мотивировав тем, что заказчик неправомерно указал в порядке рассмотрения и оценки заявок на участие в конкурсе контракт (договор) на оказание услуг по организации лечебным питанием; включил критерий наличия поваров не ниже 5-го разряда; указал требование к выдаче готового лечебного питания исполнителем контракта.

Рассмотрев доводы жалобы, Комиссия Управления признала жалобу Предпринимателя необоснованной.

Исследовав представленные доказательства, по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дав надлежащую правовую оценку доводам лиц, участвующих в деле, апелляционный суд пришёл к выводу о том, что суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

В силу положений статей 198, 200 и 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для признания недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, суд должен установить наличие совокупности двух условий: несоответствие действия (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту; нарушение действием (бездействием) прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 3 статьи 7 Федерального закона №44-ФЗ информация, предусмотренная настоящим Федеральным законом и размещенная в единой информационной системе, должна быть полной и достоверной.

В силу части 2 статьи 8 Федерального закона №44-ФЗ конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг. Запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок, операторами электронных площадок, операторами специализированных электронных площадок любых действий, которые противоречат требованиям настоящего Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.

Согласно пункту 11 части 1 статьи 42 Федерального закона №44-ФЗ при осуществлении закупки путем проведения открытых конкурентных способов заказчик формирует с использованием единой информационной системы, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в единой информационной системе извещение об осуществлении закупки, содержащее следующую информацию: критерии оценки заявок на участие в конкурсах, величины значимости этих критериев в соответствии с настоящим Федеральным законом.

В соответствии с пунктом 4 части 2 статьи 42 Федерального закона №44-ФЗ извещение об осуществлении закупки, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, должно содержать следующие электронные документы: порядок рассмотрения и оценки заявок на участие в конкурсах в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Пунктом 1 постановления Правительства Российской Федерации от 31.12.2021 № 2604 «Об оценке заявок на участие в закупке товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, внесении изменений в пункт 4 постановления Правительства Российской Федерации от 20.12.2021 №2369 и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации» (далее - Постановление №2604) утверждено положение об оценке заявок на участие в закупке товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - Положение).

Подпунктом «в» пункта 28 Постановления №2604 установлено, что предмет договора (договоров), оцениваемого по каждому детализирующему показателю, сопоставимый с предметом контракта, заключаемого по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя).

Согласно статье 39 Федерального закона от 21.11.2011 №323-Ф3 «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» (далее - Федеральный закон №323-ФЗ) лечебное питание - питание, обеспечивающее удовлетворение физиологических потребностей организма человека в пищевых веществах и энергии с учётом механизмов развития заболевания, особенностей течения, основного и сопутствующего заболеваний и выполняющее профилактические и лечебные задачи.

Согласно части 2 статьи 39 Федерального закона №323-ФЗ лечебное питание является неотъемлемым компонентом лечебного процесса и профилактических мероприятий, включает в себя пищевые рационы, которые имеют установленный химический состав, энергетическую ценность, состоят из определенных продуктов, в том числе специализированных продуктов лечебного питания, подвергаемых соответствующей технологической обработке.

На основании вышеизложенного, лечебное питание является неотъемлемым компонентом лечебного процесса, выполняющее профилактические и лечебные задачи.

Требования к оспариваемому порядку оценки установлены с учётом объективной потребности заказчика с соблюдением принципов, закрепленных статьей 41 Конституции Российской Федерации и статьей 4 Федерального закона № 323-ФЗ, предусматривающих обеспечение прав граждан в сфере охраны здоровья, приоритет интересов пациента, доступность и качество при оказании медицинской помощи.

Предприниматель в жалобе в качестве доводов, приводит положения письма Роспотребнадзора от 31.01.2024 №09-1114-2024-40.

Из содержания указанного письма следует, что в соответствии с п. 8.2.1 СанПиН 2.3/2.4.3590-20 для детей, нуждающихся в лечебном и диетическом питании, должно быть организовано лечебное и диетическое питание. В случае невозможности организовать для данной категории детей питание, должны быть созданы в образовательной организации условия для употребления детьми данной категории готовых домашних блюд (п.8.2.3).

Роспотребнадзор разделяет понятия питание и лечебное питание. Более того, при невозможности образовательного учреждения организации процесса лечебного питания для соответствующей группы детей, такой группе предоставляется возможность употребления домашних блюд.

Образовательные учреждения не осуществляют закупку лечебного питания, это прямо следует из предмета и содержания таких контрактов, в связи с тем. что для каждого ребенка, нуждающегося в лечебном питании подбирается индивидуальное меню составленное с учётом заболеваний, что подтверждается Письмом Роспотребнадзора представленного заявителем.

Заказчиком в оспариваемой закупке указано-лечебное учреждение, где питание является неотъемлемым компонентом лечебного процесса, соответственно указание в порядке рассмотрения и оценки заявок на участие в конкурсе контракта (договора) на оказание услуг по организации лечебным питанием является надлежащим исполнением пункта 28 Положения.

Указанные обстоятельства свидетельствуют о правомерности действий заказчика при формировании положений извещения о проведении открытого конкурса в электронной форме.

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно пришёл к выводу, что заказчиком правомерно установлен сопоставимый характер принимаемых к оценке договоров.

Относительно довода о неправомерном указании в оценке детализирующего показателя «количество поваров, имеющих квалификационный разряд не ниже 5-го» суд исходит из следующего.

В соответствии с пунктом 24 Постановления №2604, для оценки заявок по критерию оценки «квалификация участников закупки» могут применяться, если иное не предусмотрено Положением, один или несколько из следующих показателей оценки: а) наличие у участников закупки финансовых ресурсов; б) наличие у участников закупки на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов; в) наличие у участников закупки опыта поставки товара, выполнения работы, оказания услуги, связанного с предметом контракта; г) наличие у участников закупки деловой репутации; д) наличие у участников закупки специалистов и иных работников определенного уровня квалификации.

Согласно подпункту «а» пункта 30 Положения, в случае применения показателя оценки, указанного в подпункте «д» пункта 24 Положения, документом, предусмотренным приложением №1 к Положению, устанавливаются: перечень специалистов и иных работников, их квалификация, оцениваемые по показателю, предусмотренному подпунктом «д» пункта 24 Положения, и необходимые для поставки товара, выполнения работ, оказания услуг, являющихся объектом закупки.

Законодателем прямо предусмотрена возможность включения в оценку заявок показателя оценки «наличие у участников закупки работников определенного уровня квалификации».

Заказчиком по признаку характеристика квалификации участников закупки №1 «Количество поваров, имеющих квалификационный разряд не ниже 5-го», установлен перечень документов, подтверждающих наличие специалистов: трудовая книжка или сведения о трудовой деятельности, предусмотренные статьей 66 Трудового кодекса Российской Федерации; документы, подтверждающие квалификацию в соответствии с Приказом Министерства и социальной защиты РФ от 09.03.2022 №113н «Об утверждении профессионального стандарта "Повар"», уровень квалификации не ниже 4 (разряд не ниже 5).

Пунктом 1.4 приказа Минздрава РФ от 05.08.2003 №330 «О мерах по совершенствованию лечебного питания в лечебно-профилактических учреждениях Российской Федерации» (далее - Приказ №330) утверждена инструкция по организации лечебного питания в лечебно-профилактических учреждениях (далее - Инструкция), в соответствии с которой на пищеблоке лечебно-профилактическом учреждении контроль за соблюдением технологии приготовления и выходом готовых диетических блюд осуществляет заведующий производством (шеф-повар, ст.повар), контроль за качеством готовых диетических блюд - врач-диетолог, медицинская - сестра диетическая, дежурный врач, разрешающий выдачу готовой пищи в отделения.

Приказом №113 утверждены требования к поварам, в том числе к поварам разряда 5 и 6.

По разряду 5 согласно Приказу №113 идет уровень квалификации 4.

В соответствии с параграфом 24 раздела «Торговля и общественное питание» повар 5 разряда занимается приготовлением блюд и кулинарных изделий, требующих сложной кулинарной обработки, а также должен знать: рецептуры, сущность технологии приготовления, требования к качеству, срокам, условиям хранения, порционирования, оформления и подачи блюд и кулинарных изделий, требующих сложной кулинарной обработки; основы рационального питания: виды, свойства и способы обработки сырья и полуфабрикатов, используемых для приготовления блюд и кулинарных изделий, требующих сложной кулинарной обработки; способы сокращения потерь и сохранения питательной ценности пищевых продуктов при их тепловой обработке (применение различных способов нагрева или обогрева, создание определенной среды - кислой, соленой и др.): способы применения ароматических веществ с целью улучшения вкусовых качеств кулинарной продукции: правила пользования сборниками рецептур на приготовление блюд и кулинарных изделий; правила составления меню, заявок на продукты, ведения учёта и составления товарных отчетов.

Из содержания параграфа 25 раздела «Торговля и общественное питание» следует, что повар 6 разряда занимается приготовлением блюд и кулинарных изделий, требующих особо сложной кулинарной обработки, а также должен знать: рецептуры, основы технологии приготовления всех видов блюд и кулинарных изделий; особенности приготовления национальных, фирменных блюд и блюд иностранных кухонь; характеристику диет; блюда и продукты, запрещенные к применению но отдельным диетам; изменения, происходящие при тепловой обработке с белками, жирами, углеводами, витаминами, красящими и другими веществами, содержащимися в пищевых продуктах: правила порционирования, оформления и подачи заказных, фирменных и диетических блюд: правила составления праздничного, банкетного меню, меню по обслуживанию отдельных контингентов питающихся и др.; способы устранения пороков в ютовой продукции. 

Учитывая требования к опыту практической работы, повара 5 и 6 разряда имеют опыт работы не менее квалифицированных поваров, следовательно, выполнять их функции они способны.

Таким образом, заказчик закупки действовал в соответствии с нормами действующего законодательства, не был ограничен в возможности установить требование к предмету представляемых участниками закупки договоров. Следовательно, оспариваемый порядок оценки не препятствует участию в конкурсе, не создает преимуществ конкретному лицу, направлен на определение победителя конкурса, наиболее отвечающего потребностям заказчика при оказании услуг по соответствующему объекту закупки.

Предприниматель в апелляционной жалобе ссылается на положения постановления Главного государственного санитарного врача РФ от 27.10.2020 №32 «Об утверждении санитарно-эпидемиологических правил и норм СанПиН 2.3/2.4.3590-20 «Санитарно-эпидемиологические требования к организации общественного питания населения» (далее - Постановление №32) и указывает, что для исключения опасности контактного микробиологического загрязнения пищевой продукции раздачу пищевой продукции в медицинских организациях пациентам должны производить ответственные лица. Не допускается к раздаче пищевой продукции иной персонал.

Как следует из материалов дела, выдача готовых блюд с раздаточных пунктов осуществляется исполнителем только после проведения проб готовой продукции медицинской сестрой диетической ГБУЗ ГПНД и/или дежурным врачом и/или заведующим отделением в выходные и праздничные дни, вечернее время дежурным врачами/или заведующим отделением, согласно графику выдачи лечебного питания по отделениям в строго установленное время.»

Специфика работы ГБУЗ ГПНД и его филиалов предполагает работу с пациентами с психическими и неврологическими заболеваниями.

В силу статьи 19 Закона РФ от 02.07.1992 №3185-1 «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании» иные специалисты и медицинские работники, участвующие в оказании психиатрической помощи, должны в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, пройти специальную подготовку и подтвердить свою квалификацию для допуска к работе с лицами, страдающими психическими расстройствами. Раздача пищи в ГПНД вне пищеблока производится работниками, в должностной инструкции которых указана данная трудовая функция. Это может быть санитарка, либо иной работник, которому данные должностные обязанности поручены в соответствии с должностной инструкцией и заключенным трудовым договором, к примеру, дежурная медицинская сестра.

Приказ Минздравсоцразвития РФ от 23.07.2010 №541н «Об утверждении Единого квалификационного справочника должностей руководителей, специалистов и служащих, раздел "Квалификационные характеристик должностей работников в сфере здравоохранения"» относит к должностным обязанностям санитарки раздачу больным пищи в горячем виде согласно меню и назначенной диете».

Выдача питания в пункте раздачи отделения не относится к услуге оказания психиатрической помощи, которая подлежит лицензированию в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 01.06.2021 №852 (в редакции  от 16.02.2022).

Пунктом 1 постановления №32) утверждены санитарно-эпидемиологические правила и нормы СанПиН 2.3/2.4.3590-20 «Санитарно-эпидемиологические требования к организации общественного питания населения» (далее – Правила), пункту 7.1.3 которых предусмотрена выдача готовой пищевой продукции в медицинских организациях должна осуществляться только после снятия пробы ответственным лицом или комиссией (при наличии), независимо от способа организации обеспечения питания (самой медицинской организацией или сторонней организацией по договору).

В соответствии с пунктом 7.1.5. Правил для исключения опасности контактного микробиологического загрязнения пищевой продукции раздачу пищевой продукции в медицинских организациях пациентам должны производить назначенные ответственные лица. Не допускается к раздаче пищевой продукции иной персонал.

В силу пункта 7.1.4 требования пункта 7.1 Правил распространяются на предприятия общественного питания, в том числе привлекаемые для обеспечения питания пациентов, персонала медицинской организации и организации стационарного социального обслуживания.

Таким образом, заказчик самостоятельно определяет ответственное лицо для раздачи пищевой продукции в медицинском учреждении, такое лицо может быть организацией, привлеченной для обеспечения питания пациентов.

Указанные требования не противоречат положениям Постановления №32, а также Федеральному закону №44-ФЗ.

Из материалов дела следует, что Предприниматель не принимала участие в конкурсе. Победителем конкурса было признано ООО «Торговый дом "Кубань"», с которым Учреждением заключен контракт от 30.10.2023.

Согласно сведениям из ЕИС контракт исполняется ООО «Торговый дом "Кубань"».

При таких обстоятельствах, апелляционный суд полагает, что оспариваемое решение Управления вынесено в пределах компетенции контролирующего органа, отвечает требованиям Федерального закона №44-ФЗ и не нарушает права и законные интересы Предпринимателя, в связи с чем, требования удовлетворению не подлежат.

Доводы апелляционной жалобы Предпринимателя, сводящиеся к иной, чем у суда первой инстанции трактовке тех же обстоятельств дела и норм права в обжалованной части, не опровергают правомерность и обоснованность выводов суда первой инстанции, не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

Нарушения или неправильного применения норм материального и процессуального права, влекущих отмену судебного акта в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.

Таким образом, суд первой инстанции вынес законное и обоснованное решение, доводов, которые не были предметом исследования в суде первой инстанции, не приведено.

Согласно пункту 3 статьи 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в постановлении арбитражного суда апелляционной инстанции указывается на распределение судебных расходов, в том числе расходов, понесенных в связи с подачей апелляционной жалобы.

В силу части 5 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесённые лицами, участвующими в деле, в связи с рассмотрением апелляционной, кассационной жалобы, распределяются по правилам, установленным настоящей статьей.

Расходы по уплате государственной пошлины в сумме 150 рублей подлежат отнесению на Предпринимателя.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 01.07.2024 по делу №А32-65095/2023 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определённом главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа, в течение двух месяцев с даты его вступления в законную силу, через арбитражный суд первой инстанции.

 

Председательствующий судья                                                     С.В. Пименов

 

Судьи                                                                                             О.Ю. Ефимова

 

И.Н. Глазунова