АРБИТРАЖНЫЙ СУД КАЛУЖСКОЙ ОБЛАСТИ  248000, г. Калуга, ул. Ленина, д. 90; тел: (4842) 505-902; факс: (4842) 599-457;  

http://kaluga.arbitr.ru; е-mail: kaluga.info@arbitr.ru 

Именем Российской Федерации 

РЕШЕНИЕ

 

Дело № А23-10832/2021

27 сентября 2022 года

г.Калуга

Резолютивная часть решения объявлена 20.08.2022 Полный текст решения изготовлен 27.08.2022 

Арбитражный суд Калужской области в составе судьи Харчикова Д.В., при  ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению  

Городской Думы городского поселения "Город Балабаново" (ОГРН 

<

***>,  ИНН 

<

***>, 249000, 

<

...>"а")  

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Калужской области  (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, 

<

...>),  

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета  спора – прокуратура Калужской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>,  248000, 

<

...>"а") в лице прокуратуры Боровского района  Калужской области (249010, 

<

...>)  

о признании недействительным решения, при участии в судебном заседании: согласно протоколу, 

УСТАНОВИЛ:

Городская Дума городского поселения "Город Балабаново" (далее - заявитель,  дума) обратилась в Арбитражный суд Калужской области с заявлением к  Калужскому УФАС России (далее - заинтересованное лицо, управление,  антимонопольный орган) о признании недействительным решения от 22.10.2021 по  делу № 040/01/15-471/2021, которым действия думы признаны нарушающими часть  1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ "О защите конкуренции"  (далее – Закон № 135-ФЗ, Закон о защите конкуренции) и предписания от  22.10.2021.  

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных  требований относительно предмета спора, привлечена прокуратура Боровского  района Калужской области (прокуратура).  

В обоснование требования заявитель указывает, что федеральное  законодательство не запрещает заключение договоров на размещение  нестационарных торговых объектов (НТО) без проведения торгов. Считает выводы  управления об ограничении конкуренции недоказанными.  

Антимонопольный орган представил копии материалов и письменный отзыв,  в котором возражает против удовлетворения требования, полагая оспариваемые  акты законными и обоснованными.  

Третье лицо в отзыве поддержало позицию антимонопольного органа. 

На основании положений статей 9, 65, 70 (часть 31), 123, 156, 200  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ)  дело рассмотрено при указанной явке по представленным доказательствам с учётом  надлежащего извещения участвующих в деле лиц, установленного распределения  бремени доказывания, доводов заявления, объёма и существа возражений.  

Исследовав материалы дела, суд установил следующее. 

На основании материалов, поступивших из прокуратуры, управлением  возбуждено дело о нарушении антимонопольного законодательства № 040/01/15471/2021.  

По результатам рассмотрения данного дела управлением 22.10.2021 принято  решение, согласно которому решением Городской Думы городского поселения  «Город Балабаново» № 08-д от 28.01.2021г. утвержден Порядок размещения  нестационарных торговых объектов на территории муниципального образования  «Город Балабаново» (далее Порядок размещения НТО).  

Пунктами 7.1. и 7.2. указанного Порядка установлены положения, согласно  которым размещение нестационарных торговых объектов на территории  муниципального образования «Город Балабаново» до 01.01.2022г. осуществляется  на основании договора заключаемого без торгов.  

Согласно части 1 статьи 15 ФЗ «О защите конкуренции» органам местного  самоуправления запрещается принимать акты и (или) осуществлять действия  (бездействие), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению,  устранению конкуренции, за исключением предусмотренных федеральными  законами случаев принятия актов и (или) осуществления таких действий  (бездействия).  

В соответствии с частью 1 статьи 34 Федерального закона от 06.10.2003   № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в  Российской Федерации» структуру органов местного самоуправления составляют  представительный орган муниципального образования, глава муниципального  образования, местная администрация (исполнительно-распорядительный орган  муниципального образования), контрольно-счетный орган муниципального  образования, иные органы и выборные должностные лица местного самоуправления,  предусмотренные уставом муниципального образования и обладающие  собственными полномочиями по решению вопросов местного значения.  

Исходя из устава муниципального образования «Город Балабаново»,  утвержденного решением городской Думы городского поселения «Г. Балабаново» от  28.12.2006 № 132-д, городская Дума городского поселения «Город Балабаново»  является представительным органом муниципального образования «Город  Балабаново».  

Таким образом, Городская Дума городского поселения «Город Балабаново»  отнесена к субъектам на акты и действия которых действуют запреты,  установленные частью 1 статьи 15 ФЗ «О защите конкуренции».  

На основании изложенного в действиях Городской Думы городского  поселения «Город Балабаново», выразившиеся в установлении в пунктах 7.1. и 7.2.  Порядка размещения НТО, положений, согласно которым размещение  нестационарных торговых объектов на территории городского поселения «Город  

Балабаново» до 01.01.2022г. осуществляется на основании договора, заключаемого  без проведения торгов, Калужским УФАС России выявлены признаки нарушения  части 1 статьи 15 ФЗ «О защите конкуренции».  

Частью 1 статьи 39.1 ФЗ «О защите конкуренции» в целях пресечения  действий (бездействия), которые приводят или могут привести к недопущению,  ограничению, устранению конкуренции и (или) ущемлению интересов других лиц  (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо  ущемлению интересов неопределенного круга потребителей, антимонопольный  орган выдает хозяйствующему субъекту, федеральному органу исполнительной  власти, органу государственной власти субъекта Российской Федерации, органу  местного самоуправления, иным осуществляющим функции указанных органов  органу или организации, организации, участвующей в предоставлении  государственных или муниципальных услуг, государственному внебюджетному  фонду предупреждение в письменной форме о прекращении действий (бездействия),  об отмене или изменении актов, которые содержат признаки нарушения  антимонопольного законодательства, либо об устранении причин и условий,  способствовавших возникновению такого нарушения, и о принятии мер по  устранению последствий такого нарушения (далее - предупреждение).  

Калужским УФАС России 12.03.2021г. было выдано Городской Думе  городского поселения «Город Балабаново» предупреждение о прекращении  действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного  законодательства.  

Однако указанное предупреждение в установленный срок выполнено не было.  

В связи с неисполнением предупреждения Калужским УФАС России было  возбуждено дело № 040/01/15-471/2021 по признакам нарушения Городской Думой  городского поселения «Город Балабаново» части 1 статьи 15 Федерального закона   № 135-ФЗ от 26.07.2006г. «О защите конкуренции», выразившегося в совершении  органом местного самоуправления ограничивающих конкуренцию действий по  установлению в пунктах 7.1. и 7.2. Порядка размещения НТО, положений, согласно  которым размещение нестационарных торговых объектов на территории городского  поселения «Город Балабаново» до 01.01.2022г. осуществляется на основании  договора, заключаемого без проведения торгов.  

Согласно документам и сведениям, представленным в рамках рассмотрения  дела № 040/01/15-471/2021, Комиссией Калужского УФАС России установлено  следующее.  

Пунктом 2.2. Порядка размещения НТО установлено, что на территории  городского поселения нестационарные торговые объекты размещаются на  основании договора на размещение нестационарного торгового объекта,  заключаемого по результатам проведения конкурса, порядок проведения которого  устанавливается постановлением Администрации городского поселения.  

Однако согласно пункту 7.1. Порядка размещения НТО данный порядок  заключения договоров по результатам проведения конкурса вступает в силу с  01.01.2022.  

Пунктом 7.2. указанного порядка установлено, что до 01.01.2022  нестационарные торговые объекты размещаются на основании Договора,  заключаемого без торгов, по заявлению заинтересованных лиц, с Администрацией  городского поселения и (или) уполномоченным ей лицом. Срок действия такого  Договора не должен превышать сроки, установленные схемой размещения, и не  может быть заключен на срок, установленный за пределами даты - 31.12.2021.  

При этом нормативно-правовым актом не определяются порядок, сроки и  последовательность процедур подачи заявлений граждан, их рассмотрения, порядок  обжалования принятого решения в случае несогласия, орган, структурное  подразделение либо должностное лицо, компетентные на рассмотрение указанных  заявлений, заключение соответствующего договора, а также способ принятия  решения при наличии более одного заявления на предоставления права на  размещение нестационарного торгового объекта в конкретном месте до 01.01.2022  года.  

Согласно пояснений представленных Городской Думой МО ГП «Город  Балабаново» порядок размещения нестационарных торговых объектов на  территории муниципального образования «Город Балабаново», утвержденный  решением Городской Думы городского поселения «Город Балабаново» от 28.01.2021   № 08-д является правовой основой для разработки следующих правовых актов:  

- Решения Городской Думы городского поселения «Город Балабаново» об  утверждении положения об архитектурном облике нестационарных торговых  объектов на территории муниципального образования «Город Балабаново» - в  стадии разработки.  

- Постановления Администрации муниципального образования «Город  Балабаново» об утверждении типовых архитектурно - художественных решений  облика нестационарных торговых объектов на территории муниципального  образования «Город Балабаново» - в стадии разработки.  

- Постановления Администрации муниципального образования «Город  Балабаново» об утверждении положения о проведении конкурса на право  размещения нестационарных торговых объектов на территории муниципального  образования «Город Балабаново» - в стадии разработки.  

- Решения Городской Думы городского поселения «Город Балабаново» об  утверждении методики определения годовой начальной (минимальной) цены  договора на право размещения нестационарных торговых объектов на территории  муниципального образования «Город Балабаново» - в стадии разработки.  

- Решения Городской Думы городского поселения «Город Балабаново» об  утверждении положения о порядке предоставления сельскохозяйственным  товаропроизводителям и организациям потребительской кооперации, являющимся  субъектами малого или среднего предпринимательства, муниципальных  преференций в виде предоставления мест для размещения нестационарных торговых  объектов без проведения торгов на льготных условиях на территории  муниципального образования «Город Балабаново» - в стадии разработки.  

Основой для разработки перечисленных правовых актов в архитектурной  части является и решение Городской Думы городского поселения «Город  Балабаново» об архитектурном облике муниципального образования «Город  Балабаново», проект которого проходит согласование в прокуратуре Боровского  района.  

Между тем Комиссия Калужского УФАС России отмечает, что положения об  архитектурном облике НТО, предусмотренные Порядком размещения НТО, должны  относиться ко всем НТО независимо от того, как был заключен договор на их  размещение, на конкурсной основе или без торгов.  

Таким образом, в рассматриваемом случае принципиальным документом,  обосновывающим необходимость установления думой в пунктах 7.1. и 7.2. Порядка  размещения НТО положений, регламентирующих заключение договоров до  

01.01.2022 без проведения конкурсов, может быть только не разработанное  Положение о порядке проведения таких конкурсов.  

Однако из проведенного Комиссией Калужского УФАС России анализа  нормативных актов, регламентирующих порядок размещения нестационарных  торговых объектов на территории иных муниципалитетов, расположенных на  территории Калужской области, установлено, что данными нормативными актами  помимо порядка размещения НТО одновременно устанавливается и порядок  проведения конкурсов (аукционов) на размещение НТО (Порядок размещения  нестационарных торговых объектов, объектов по оказанию бытовых услуг на  территории города Калуги утвержденных Постановление городской управы «Город  Калуга» № 176-П от 17.06.2015г., Положение о порядке размещения  нестационарных торговых объектов на территории городского поселения «Город  Жиздра» утвержденное Постановлением Главы администрации городского  поселения "Город Жиздра" № 38 от 10.03.2021г., Положение о порядке размещения  нестационарных торговых объектов и объектов по оказанию бытовых услуг на  территории МО ГП «Город Кондрово» утвержденное постановлением  Администрации муниципального района «Дзержинский район» № 174 от  15.02.2021г. и Положение о порядке размещения нестационарных торговых  объектов и объектов по оказанию бытовых услуг на территории городского  поселения «Город Таруса» утвержденное решением городской Думы городского  поселения «Город Таруса» от 30.03.2021г. № 38).  

Антимонопольные требования к органам местного самоуправления в области  регулирования торговой деятельности установлены статьей 15 Федерального закона  от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой  деятельности в Российской Федерации» (далее - Закон о торговле) В частности,  подпунктом д) пункта 4 вышеуказанной статьи органам местного самоуправления,  иным осуществляющим функции указанных органов органам или организациям  запрещается принятие нормативных правовых актов, и принятие решений,  предусматривающих дискриминацию хозяйствующих субъектов, осуществляющих  торговую деятельность, в предоставлении доступа к объектам инфраструктуры.  

Частью 1 статьи 15 ФЗ «О защите конкуренции» органам местного  самоуправления также запрещено принимать акты и совершать действия, влекущие  негативные последствия для конкуренции, за исключением предусмотренных  федеральными законами случаев принятия актов и (или) осуществления таких  действий (бездействия)  

В соответствии с пунктом 7 статьи 4 ФЗ «О защите конкуренции» под  конкуренцией понимается соперничество хозяйствующих субъектов, при котором  самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается  возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие  условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.  

К признакам ограничения конкуренции относятся сокращение числа  хозяйствующих субъектов, а также любые обстоятельства, создающие возможность  для хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов в  одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на  товарном рынке (пункт 17 статьи 4 ФЗ «О защите конкуренции»).  

Под недопущением конкуренции следует понимать такую ситуацию, когда в  результате принятия соответствующим органом акта и (или) осуществления  действия (бездействия) исключается любая возможность конкуренции.  

Ограничение конкуренции подразумевает то, что в результате принятия  соответствующим органом акта и (или) осуществления действия (бездействия)  существенно снижается возможность конкуренции.  

Устранение конкуренции свидетельствует о том, что в результате принятия  соответствующим органом акта и (или) осуществления действия (бездействия)  постепенно устраняется (минимизируется) возможность конкуренции.  

Установление Городской Думой городского поселения «Город Балабаново» в  пунктах 7.1. и 7.2. Порядка размещения НТО положений, согласно которым  размещение нестационарных торговых объектов на территории городского  поселения «Город Балабаново» до 01.01.2022г. осуществляется на основании  договора, заключаемого без проведения торгов, не может не влиять на конкуренцию,  поскольку лишь при публичном объявлении торгов в установленном порядке могут  быть выявлены потенциальные желающие получить доступ к соответствующему  товарному рынку либо права ведения деятельности на нем, что в свою очередь  приводит к ограничению допуска всех возможных лиц, претендующих на  заключение договоров на размещение нестационарных торговых объектов, к  участию в торгах.  

Таким образом, вышеуказанные действия Ответчика ставят хозяйствующие  субъекты, заключающие договоры на размещение НТО без проведения торгов, в  преимущественное положение перед другими хозяйствующими субъектами на  территории города Балабаново Боровского района Калужской области, которые  намерены осуществлять предпринимательскую деятельность с использованием  НТО.  

Совокупность всех установленных фактов, свидетельствует о нарушении  Городской Думой городского поселения «Город Балабаново» части 1 статьи 15 ФЗ  «О защите конкуренции» путем установления в пунктах 7.1. и 7.2. Порядка  размещения НТО положений, согласно которым размещение нестационарных  торговых объектов на территории городского поселения «Город Балабаново» до  01.01.2022г. осуществляется на основании договора, заключаемого без проведения  торгов, что приводит или может привести к недопущению, ограничению или  устранению конкуренции.  

На основании вышеизложенного 08.09.2021 года комиссией Калужского  УФАС России было принято заключение об обстоятельствах дела № 040/01/15471/2021.  

В срок, установленный частью 5 статьи 48.1 ФЗ «О защите конкуренции»,  возражений от лиц, участвующих в деле, Комиссии Калужского УФАС России не  представлено.  

Комиссия Калужского УФАС России рассмотрев все материалы дела №  040/01/15-471/2021 приходит к выводу, что действия Городской Думы городского  поселения «Город Балабаново» по установлению в пунктах 7.1. и 7.2. Порядка  размещения НТО положений, согласно которым размещение нестационарных  торговых объектов на территории городского поселения «Город Балабаново» до  01.01.2022г. осуществляется на основании договора, заключаемого без проведения  торгов, что приводит или может привести к недопущению, ограничению или  устранению конкуренции, нарушают требования части 1 статьи 15 ФЗ «О защите  конкуренции».  

Оснований для прекращения рассмотрения дела в связи с отсутствием  нарушения антимонопольного законодательства Комиссией Калужского УФАС  России не выявлено.  

По рассматриваемому делу имеются основания для выдачи Ответчику  предписания о совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции.  

На основании изложенного, руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39,  частями 1-3 статьи 41, статьей 49, статьей 50 Федерального закона от 26.07.2006 №  135-ФЗ «О защите конкуренции», решила:  

1. Признать действия Городской Думы МО ГП «Город Балабаново»  выразившиеся, в установлении в пунктах 7.1. и 7.2. Порядка размещения  нестационарных торговых объектов на территории муниципального образования  «Город Балабаново» утвержденного решением Городской Думы МО ГП «Город  Балабаново» № 08-д от 28.01.2021г. положений, согласно которым размещение  нестационарных торговых объектов на территории городского поселения «Город  Балабаново» до 01.01.2022г. осуществляется на основании договора, заключаемого  без проведения торгов нарушающими часть 1 статьи 15 Федерального закона № 135- ФЗ от 26.07.2006г. «О защите конкуренции».  

2. Выдать в отношении Городской Думе МО ГП «Город Балабаново»  предписание о совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции.  

Выдано и предписание указанного содержания от 22.10.2021. 

Не согласившись с данными решением и предписанием, дума обратилась в  Арбитражный суд Калужской области с настоящим заявлением.  

Согласно части 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица  вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными  ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия)  органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если  полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие  (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и  нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной  экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности,  создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной  экономической деятельности.  

Согласно части 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании  ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов,  осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в  судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных  положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их  соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает  наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт,  решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также  устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие)  права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной  экономической деятельности.  

При этом в силу части 5 статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания  соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному  нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения,  совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица  надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение  оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших  основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых  действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт,  решение или совершили действия (бездействие).  

Доводы думы по существу сводятся к отсутствию в федеральном  законодательстве требования о размещении НТО на основании торгов и наличии у  думы права установить переходный период, в течение которого договоры на  размещение НТО продолжают заключаться без торгов (до 01.01.2022).  

Суд соглашается с управлением и прокуратурой в том, что рынок реализации  товаров через НТО не отнесён к сфере деятельности естественных монополий,  следовательно, является конкурентным; размещение НТО без проведения торгов  может привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции на данном  рынке.  

Установление длительного переходного периода, в течение которого  предлагается продолжение антиконкурентного способа размещения НТО,  выраженное в пунктах 7.1 и 7.2 Порядка, является продолжением  вышеприведённого нарушения, при этом не относится к числу предусмотренных  федеральными законами случаев принятия актов и (или) осуществления таких  действий (бездействия).  

Следовательно, управление правомерно сочло пункты 7.1 и 7.2 Порядка  нарушающими ч. 1 ст. 15 Закона о защите конкуренции.  

Нарушений порядка принятия решения и вынесения предписания судом не  установлено.  

Поскольку обжалуемое решение управления является законным и  обоснованным, таковым же следует признать и обжалуемое предписание  управления, выданное во исполнение данного решения.  

На основании изложенного и руководствуясь статьями 167-170, 176, 197-201  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд  

РЕШИЛ:

отказать полностью в удовлетворении заявленного требования.  

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия  

в Двадцатый арбитражный апелляционный суд путём подачи жалобы через  

Арбитражный суд Калужской области. 

Судья Д.В. Харчиков