Шестой арбитражный апелляционный суд 

улица Пушкина, дом 45, город Хабаровск, 680000, 

официальный сайт:  http://6aas.arbitr.ru

e-mail: info@6aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

№ 06АП-475/2019

12 апреля 2019 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 03 апреля 2019 года.Полный текст  постановления изготовлен 12 апреля 2019 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего Волковой М.О.,

судей  Иноземцева И.В., Тихоненко А.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

при участии  в заседании:

от ООО «Строительно-дорожные машины»: ФИО2, представитель по доверенности от 26.02.2019, ФИО3, генеральный директор;

от ООО «СМАРТ»: ФИО4, представитель по доверенности от 13.12.2018;

от ООО «Транснефть-Дальний Восток»: ФИО5, представитель по доверенности от 22.12.2017 №285;

от ООО «Амурэнергоресурс», ООО «ЦУП ВСТО»: представители не явились,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу  общества с ограниченной ответственностью «СМАРТ»

на решение от  17.12.2018

по делу № А73-18377/2017

Арбитражного суда Хабаровского края,

принятое судьей  Коваленко Н.Л.,

по иску общества с ограниченной ответственностью «Строительно-дорожные машины»

к  обществу с ограниченной ответственностью «СМАРТ»

о  взыскании  19 468 746 руб.

третьи лица: общество с ограниченной ответственностью «Транснефть-Дальний Восток», общество с ограниченной ответственностью  «Амурэнергоресурс»,  общество с ограниченной ответственностью «Центр управления проектом «Восточная Сибирь-Тихий океан»,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Строительно-дорожные машины» (ОГРН 

<

***>, г. Хабаровск, далее – ООО «СДМ») обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском о взыскании с общества с ограниченной ответственностью «СМАРТ» (ОГРН 

<

***>, г. Облучье, далее – ООО «СМАРТ») 19 468 746 руб.

Требования мотивированы наличием долга за оказанные услуги по договору №39У-16 от 09.09.2016 за изготовление щебеночно-гравийной смеси марки С1.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью «Транснефть-Дальний Восток» (ООО «Транснефть-ДВ»), общество с ограниченной ответственностью «Центр управления проектом «Восточная Сибирь-Тихий океан» (ООО «ЦУП ВСТО»), общество с ограниченной ответственностью «Амурэнергоресурс» (ООО «Амурэнергоресурс»).

Решением от 17.12.2018 иск удовлетворен.

В апелляционной жалобе с дополнениями ООО «СМАРТ» считает судебный акт подлежащим отмене.

В обоснование указано на  неверное установление судом обстоятельств того, что ООО «СДМ»  для ООО «Амурэнергоресурс» изготовило щебеночно-песчано-гравийной смеси в объеме 30 044 куб.м, данный факт опровергается содержанием маркшейдерских справок по карьеру К9 «Даргинский» за период с мая 2016 года; неверное установление факта того, что контракт №5157 по строительству объекта между ООО «Транснефть-ДВ» и подрядчиком ООО «СМАРТ» заключен в июне 2016 года; неверное установление объема приобретенной щебеночно-песчано-гравийной смеси С1 в подписанном между сторонами акте приемки выполненных работ КС-2;  необоснованный  вывод суда о том, что на основании письма ООО СМД» от 20.06.2016, направленном в адрес ООО «ЦУП ВСТО», ООО «Транснефть-ДВ» определило для ООО «СДМ» новым заказчиком ООО «СМАРТ»; неверный вывод суда о том, что для ООО «СДМ» обязанность по изготовлению инертных материалов на карьере К9 «Даргинский» вытекала из договоров оказания услуг с ООО «Амурэнергоресурс» и ООО «СМАРТ»; неверный вывод суда о том, что истец получил от заказчика 2 заявки на изготовление ЩПГС в объеме 60 000 куб.м, что не соответствует условиям договора оказания услуг и требованиям закона; отсутствие доказательств готовности непосредственно партии продукции, предъявляемой к приемке ЩПГС в объеме 50 куб.м, по состоянию на 21.11.2016, поскольку  согласно маркшейдерской справки по состоянию на 22.11.2016 на складе С1 находится ЩПГС в объеме 33 640 куб.м; отсутствие доказательств направления в адрес истца  акта сдачи-приемки работ №2 от 05.04.2016 по изготовлению смеси С1 в объеме 13 569,11 куб.м; неверный вывод суда о доказанности объема изготовленной и принятой заказчиком продукции на основании накладных на отпуск товара на сторону; электронная переписка от 08.08.2017 не является доказательством, подтверждающим факт принятия заказчиком от исполнителя изготовленной продукции по договору №39У-16; ежемесячные акты сверки и приема-передачи партии продукции для оплаты между сторонами не составлялись; отсутствие других заявок, кроме спецификации №1 к договору №39У-16.

По указанным основаниям считает, что в материалах дела отсутствуют относимые и допустимые доказательства, подтверждающие производство работ ООО «СДМ» для ООО «СМАРТ» по договору №39У-16 по изготовлению ЩПГС за период с 09.09.2016 по 31.12.2016 на сумму 19 468 746 руб.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО «СДМ» выразило несогласие с ее доводами, указав на установление судом фактов выполнения истцом работ по изготовлению смеси С1 и фактов использования изготовленной смеси ответчиком при выполнении работ по строительству объекта: 06-ТПР-001-00010 Трубопроводная система «Восточная Сибирь-Тихий океан»  участок НПС «Сковородино – СМНП «Козьмино» (ВСТО-11). Вдольтрассовый проезд. Хабаровский край (автомобильная насыпная дорога, расположенная вдоль трассы нефтепровода и предназначенная для круглогодичного проезда транспортной техники); поскольку ООО «Транснефть-ДВ» оплатило ООО «СМАРТ» работы, выполненные на объекте строительства, включая стоимость приобретения и доставки смеси С1, у ООО «СМАРТ» возникла обязанность по оплате услуг ООО «СДМ», являющейся изготовителем смеси С1, что подтверждено паспортами (сертификатами) качества смеси С1.

В судебном заседании представители сторон поддержали каждый свою позицию, дав соответствующие пояснения.

Представитель «Транснефть-ДВ» отношения к жалобе не выразил.

Иные участвующие в деле лица, извещенные в соответствии с требованиями статей 121-123 АПК РФ, с учетом Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 №12 «О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 №228-ФЗ «О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации», своих представителей  не направили.

Апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статьи 156 АПК РФ в отсутствие не явившихся участников процесса.

Исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, пояснения сторон, апелляционный суд не усматривает оснований для отмены оспариваемого решения.

Как следует из материалов дела, 27.05.2015 между ООО «Транснефть-Дальний Восток» (заказчик) и ООО «Амурэнергоресурс» (подряд) заключен контракт от 27.05.2015 №4155-15, по условиям которого подрядчик обязался выполнить в соответствии с рабочей документацией в счет контрактной цены работы по строительству объекта: 06-ТПР-001-00010 Трубопроводная система «Восточная Сибирь – Тихий океан» участок НПС «Сковородино» - СМНП «Козьмино» (ВСТО-II). Вдольтрассовый проезд. Хабаровский край (автомобильная насыпная дорога, расположенная вдоль трассы нефтепровода и предназначенная для круглогодичного проезда транспортной техники).

В ходе исполнения  указанного контракта №4155-15 на основании письма ЦУП-09-14-6264-Ш от 12.11.2015  заказчиком строительства согласовано при выполнении работ по устройству дорожной одежды использование щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 с карьера К-9 «Даргинский», что подтверждено ведомостью изменений проекта от 30.11.2015 и письмом от 11.11.2015 №ГТП-140-304-12/12242 Транснефть Филиал «Омскгипротрубопровод».

В течение декабря 2015 г. - февраля 2016 г. ООО «Амурэнергоресурс» и ООО «Транснефть-Дальний Восток» согласовывалась стоимость приобретения и доставки смеси С1 при выполнении работ по контракту №4155-15 от 27.05.2015.

Письмом от 22.03.2016 №ЦУП-09-01 6981 заказчик строительства согласовал изготовление щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 в карьере К-9 «Даргинский» организацией ООО «Строительно-дорожные машины».

10.02.2016 между ООО «Амурэнергоресурс» (заказчик) и ООО «СДМ» (исполнитель) заключен договор услуг №03У-16 на изготовление щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 из материала заказчика в объеме 135 000 м3 и щебня фракции 40-70 мм в объеме 15 000 м3. Объем указанной продукции определен сторонами в спецификации к договору.

По условиям заключенного между ООО «Амурэнергоресурс» и ООО «СДМ» договора обязанность по оплате работ по изготовлению смеси возникает у ООО «Амурэнергоресурс» с момента приемки работ по строительству  дороги,  включающих стоимость приобретения и доставки смеси С1.

25.02.2016 в соответствии с договором услуг №03У-16 от 10.02.2016 заказчик (ООО «Амурэнергоресурс») передал исполнителю (ООО «СДМ») по акту месторождение полезных ископаемых и техническую документацию.

Разработку скального грунта карьера «К-9. Даргинский» исполнитель должен был осуществлять на горном отводе выработки 2015 года, местоположением которого является: Хабаровский край, Амурский район, Литовское лесничество, Даргинское участковое лесничество». Также исполнителю переданы и другие площадки, а именно: готовой продукции, временного жилого городка, для размещения ГСМ, с указанием их координат на схеме карьера.

Разработка горного отвода осуществлялась ООО «СДМ» в соответствии с технической документацией: планом горного отвода месторождения «К9. Даргинский», которым  определены геологические запасы, условия разработки месторождения, объемы добычи скального грунта с 2015г. по 2019г., таблица координат строительного камня, места размещения производственных площадок. 

Лицензия на разработку общераспространенных полезных ископаемых и план горного отвода оформлены на ООО «Транснефть-ДВ». 

Перечень и объем выполненных работ по разработке скального грунта, работа техники на карьере «К9.Даргинский», включая численный состав бригады, ежедневно учитывался в Журнале производства работ, что следует из записей за период с 22.03.2016 по 15.11.2016.

22.03.2016 ООО «ЦУП ВСТО» направило исполнителю письмо №09-01-6981, в котором гарантировало оплату за выполненные и подтвержденные работы по изготовлению щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 по ГОСТ 25607-2009 на карьере К-9 «Даргинский» в счет оплаты работ, выполненных ООО «Амурэнергоресурс» по контракту №4155-15 от 27.05.2015.

24.05.2016 ООО «СДМ» направило уведомление заказчику (ООО «Амурэнергоресурс») о готовности к отгрузке щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 по заявке от 25.02.2016.

12.06.2016 ООО «Амурэнергоресурс» и ООО «СДМ» зафиксирован объем готовой продукции в акте технического замера, согласно которому щебеночно-гравийно-песчаная смесь С1 находится на складе готовой продукции, ее объем составляет – 30 044 куб.м и определен на основании геодезических замеров от 10.06.2016. 

На схеме склада готовой продукции карьера «К9. Даргинский» указана таблица координат точек, объема замера смеси С1, разработанного механическим способом.

В связи с односторонним расторжением в апреле 2016 г. заказчиком строительства ООО «Транснефть-ДВ» контракта №4155-15 от 27.05.2015 ООО «Амурэнергоресурс» отказалось от получения готовой щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 у исполнителя - ООО «СДМ», после чего ООО «Амурэнергоресурс» не выполняло работ по устройству дорожного покрытия по контракту и не использовало смесь С1 при производстве работ.

В июне 2016 года между ООО «Транснефть-ДВ» (заказчик) и ООО «СМАРТ» (подрядчик) заключен контракт №5157 на выполнение в счет контрактной цены работ и услуг по строительству объекта «Трубопроводная система «Восточная Сибирь – Тихий Океан» участок НПС Сковородино-СМНП «Козьмино» (ВСТО-И) Вдольтрассовый проезд, Хабаровский край». 

Указанный договор от имени заказчика подписан ООО «Центр управления проектом «Восточная Сибирь - Тихий Океан»,  контролировавшего ход строительства данного объекта.

В соответствии с пунктом 2.1 контракта подрядчик обязался выполнить строительно-монтажные работы, в т.ч. сооружение/демонтаж временных зданий и сооружений, поставку всех материалов и оборудования, необходимых для выполнения работ и услуг по контракту (за исключением материалов и оборудования, входящих в поставку заказчика и указанных в Приложении  6).

Согласно пункту 9.1 контракта подрядчик в счет контрактной цены поставляет на строительную площадку все материалы и оборудование, необходимые для выполнения работ по контракту (за исключением материалов и оборудования, входящих в поставку заказчика).

Для строительства указанного объекта использовался материал - щебеночно-гравийно-песчаная смесь С1, приобретение которого предусмотрено в пунктах 5.1.1,  5.2.3 Приложения №1 к контракту №5157-16 от

15.08.2016 «Распределение контрактной цены и график объемов финансирования по выполнению работ по объекту». 

          Пункт 5.1.1 включает в себя приобретение щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 с доставкой на 36,5 км, объем приобретения 69 404 куб.м, цена за единицу 1 397,15 руб., общая стоимость 96 972 675,08 руб.: пункт 5.2.3 включает  доставку указанной смеси в объеме 10 364 куб.м по цене за единицу 1 397,15 руб.

По условиям контракта от 15.08.2016 №5157-16 (с учетом дополнительных соглашений к нему), заключенного между ООО «Транснефть-Дальний Восток» (заказчик) в лице агента - ООО «ЦУП ВСТО», и ООО «СМАРТ» (подрядчик), последний обязался выполнить строительно-монтажные работы по объекту «Трубопроводная система «Восточная Сибирь - Тихий океан» участок НПС «Сковородино» - СМНП «Козьмино» (ВСТО-Н). Вдольтрассовый проезд. Хабаровский край» (Объект), в том числе по позиции 5.1.1 «Приобретение щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 с доставкой на 36,5 км» по цене 1 397,18 руб. без учета НДС за 1 мЗ.

Согласно подписанным между сторонами актам о приемке выполненных работ формы КС-2 заказчик принял у подрядчика результат работ по позиции 5.1.1 «Приобретение щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 с доставкой на 36,5 км» в объеме 78 331Д8 мЗ общей стоимостью 109 442 758,08 руб. без учета НДС на основании актов о результатах проверки изделий на соответствие технической документации.

20.06.2016 ООО «СДМ» направило письмо в ООО «Транснефть-ДВ» и в ООО «ЦУП  ВСТО» с просьбой определить получателя готовой продукции (смеси С1) и возобновить работы на карьере «К9. Даргинский».

На основании указанного письма ООО «Транснефть-ДВ» определило нового заказчика - ООО «СМАРТ».

09.09.2016 между ООО «СМАРТ» (заказчик) и ООО «СДМ» (исполнитель) заключен договор услуг №39У-16.

09.09.2016 заказчик передал исполнителю месторождение общераспространенных полезных ископаемых «К-9. Даргинский», а именно: горный отвод отработки 2015г., площадку для складирования готовой продукции смеси С1, площадку для размещения временного жилого городка, площадку для размещения ГСМ.

Передача указанных участков оформлена актом сдачи-приемки площадок для производства работ и межевых знаков под наблюдение за сохранностью, в соответствии с которым  ООО «СДМ» передана площадка для разработки скального грунта в горе объемом 109 344 куб.м, для изготовления смеси С1 в объеме 150 000 куб.м.

Для ООО «СДМ» обязанность по изготовлению инертного материала (щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1) вытекала из договоров оказания услуг, заключенных с ООО «Амурэнергоресурс» и ООО «СМАРТ».

В  рамках заключенных договоров истцу передана площадка на карьере К-9. Даргинский, где устанавливался дробильный комплекс и велась дробь горного камня для изготовления инертной смеси. 

Недропользователем карьера являлось ООО «Транснефть-Дальний Восток», имевшее лицензию на его разработку и освоение.

В соответствии с договором ООО «СДМ» получило от заказчика – ООО «СМАРТ» две заявки на изготовление продукции - от 09.09.2016 и от 12.09.2016. В обеих заявках  указано на изготовление щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 по 30 000 м3 (суммарный объем по двум заявкам составлял 60 000 м3).

Обе заявки подготовил сотрудник ООО «СМАРТ» ФИО6, который указал в них следующую информацию: дату и номер договора (договор №39-У от 09.09.2016), наименование продукции (щебеночно-гравийно-песчаная смесь), ГОСТ, объем партии - суммарно не более 50 000 куб.м,  лицо, ответственное за приемку продукции и оформление документов (ФИО7).

Данные заявки оформлены заказчиком в соответствии с условиями пункта 2.3. договора и подписаны директором ООО «СМАРТ».

21.11.2016 исполнитель направил в адрес ООО «СМАРТ» уведомление об исполнении указанных заявок, с предложением провести геодезическую съемку щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 и оформить технический акт замера для приемки готовой продукции на объем 50 000 м3.

ООО «СМАРТ» для составления технического акта замера готовой продукции не явилось. 

По истечении 10-ти дневного срока исполнитель осуществил замеры объема щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 на складе готовой продукции, на основании которых установил наличие следующего объема продукции: на складе С1-1 - в объеме 29 775 м3 (партия 1); на складе С1-2 - в объеме 20 200 м3 (партия 2); объем вывезенной заказчиком продукции до проведения указанного замера - 225 м3. Общий объем продукции составил 50 200 м3.

01.12.2016 ООО «СДМ» в одностороннем порядке оформило акт технического замера склада готовой продукции (щебеночно-гравийной-песчаной смеси С1) на основании пункта 2.4. договора услуг №39У-16 от 09.09.2016.

Согласно пункту 2.4. договора услуг №39У-16 от 09.09.2016 исполнитель обязан уведомить  заказчика о готовности партии продукции письменно, не менее чем за 10 календарных дней до даты проведения геодезической съемки.

Фиксация объема выполненной исполнителем работы осуществляется по акту приема-передачи результата выполненных работ по изготовлению продукции, на основании технического акта замера. Замер объема партии продукции, а также контроль ее качества осуществляется заказчиком за свой счет. Исполнитель имеет право произвести контрольный замер. Заказчик обязан подписать акт приема-передачи приемки результатов выполненных работ по изготовлению продукции в течение 2-х календарных дней, с момента оформления технического акта замера партии продукции. В случае не подписания заказчиком акта приема-передачи результатов выполненных работ по изготовлению продукции в установленный срок, объемы предъявляемой партии продукции считаются принятыми заказчиком в соответствии с актом технического замера.

При отсутствии представителя заказчика (и/или геодезиста) по истечении 10 календарных дней с даты уведомления исполнителем о готовности партии продукции, исполнитель вправе за счет заказчика самостоятельно произвести геодезическую съемку партии продукции с оформлением технического акта замера.

По условиям заключенного между сторонами договора стоимость одного метра кубического смеси С1, изготовленной исполнителем, составляет 466,10 руб. без НДС.

ООО «СМАРТ» приняло первую партию продукции в объеме 10 200,004 м3 по акту сдачи-приемки работ №1 от 14.09.2016, без замечаний.

Стоимость этой партии оплачена заказчиком полностью (платежное поручение №490 от 30.09.2016 на сумму 5 610 002,20 руб.).

Вывозка данного объема начата заказчиком с 15.09.2016, при этом фактический учет отгруженной продукции оформлялся накладными на отпуск материалов на сторону и товарно-транспортными накладными. 

Такой порядок учета предложен исполнителем в письме №283/1 от 15.09.2016, против которого заказчик (ООО «СМАРТ») не возражал.

ООО «СМАРТ»  направило в адрес исполнителя акт сдачи-приемки работ №2 от 05.04.2016, подписанный заказчиком с проставлением  печати общества, о принятии работ по изготовлению смеси С1 в объеме 13 569,11 м3. 

Фактический учет отгруженной продукции велся по накладным на отпуск материалов на сторону, которые  содержат сведения о грузе, производителе работ и грузополучателе - ООО «СМАРТ», регистрационные номера и марки автомобилей, фамилии водителей, осуществлявших приемку продукции с подписями водителей.

08.08.2017 от ООО «СМАРТ» на электронную почту ООО «СДМ» поступило письмо (исх. №2017-08-08/002) с требованием в 3-х дневный срок освободить площадки карьера К9 «Даргинский» от бытовых вагончиков, техники и прочего оборудования. 

Требование  мотивировано завершением обязательств по договору услуг №39У от 09.09.2016 и намерением ООО «СМАРТ» самостоятельно исполнить договор добычи ОПИ, заключенный с ООО «Транснефть-ДВ».

В ответ на указанное требование ООО «СДМ»  письмом №485/1 от 08.08.2017  предложило  ООО «СМАРТ» принять готовую смесь С1 в объеме 17 366,326 куб.м, находящуюся на складе готовой продукции, подписать акт сдачи-приемки работ №3 от 08.08.2017.

С этим же письмом в адрес ООО «СМАРТ» направлен для подписания акт сдачи-приемки работ №3 от 08.08.2017 на приемку изготовленной продукции в объеме 26 430,886 м3, который состоял из находящейся на складе готовой продукции в объеме - 17 366,326 м3 и фактически отпущенной заказчику продукции в объеме 9 064,56 м3.

ООО «СМАРТ» акт сдачи-приемки работ №3 от 08.08.2017 не подписало, мотивированный отказ ООО «СДМ»  не направило.

02.10.2017 истцом в адрес ООО «СМАРТ» направлена претензия с требованием погашения задолженности на общую сумму 19 468 746 руб., которая оставлена без удовлетворения.

Отсутствие оплаты за оказанные услуги явилось основанием для обращения с настоящим иском в арбитражный суд. 

Правоотношения сторон подлежат регулированию главой 39 ГК РФ, а также общими нормами об исполнении обязательств.

Согласно пункту 1 статьи 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые  указаны в договоре возмездного оказания услуг (пункт 1 статьи 781 ГК РФ).

На основании статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами (пункт 1 статьи 310 ГК РФ).

По смыслу указанных правовых норм исполнитель может считаться надлежаще исполнившим свои обязательства при совершении перечисленных в договоре действий или осуществлении определенной деятельности, что является основанием оплаты выполненных работ.

В соответствии со статьей 783 ГК РФ на договор возмездного оказания услуг распространяются общие положения о подряде, если это не противоречит статьям 779 - 782 ГК РФ, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг.

В силу пункта 1 статьи 711 ГК РФ основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику.

Согласно пункту 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом.

Статья 65 АПК РФ возлагает на каждое лицо, участвующее в деле, обязанность доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Как следует из материалов дела, по условиям спорного договора истец (исполнитель) обязался изготовить из материала заказчика щебеночно-гравийно-песчаную смесь С1, а заказчик – принять результат выполненной исполнителем работы и оплатить по цене и в сроки, согласованные  сторонами в Спецификации.

В ходе рассмотрения спора между сторонами возникли разногласия в отношении объемов оказанных услуг.

Возражая против заявленных требований, ответчик, отрицая факт изготовления щебеночно-гравийно-песчаную смесь С1 истцом, подтвердил изготовление  только  того  объема,  который оплачен ООО «СМАРТ» в сумме 5 610 002,20 руб.

Между тем, факт оказания истцом спорных услуг в указанном объеме за спорный период подтвержден материалами дела, в то время как  доказательств надлежащего исполнения обязательства по оплате оказанных услуг ответчиком не представлено. 

Согласно статье 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи, последующее поведение сторон.

В силу  статьи 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).

Спорным договором определен порядок оплаты. 

Доказательств наличия возражений со стороны ответчика при подписании договора, а также его исполнения суду не представлено.

Из существа условий, изложенных в контрактах, заключенных между ООО «Транснефть-ДВ» и ООО «СМАРТ», хода исполнения этих контрактов и договора оказания услуг от 09.09.2016 №39У-16, заключенного между ООО «СМАРТ» и ООО «СДМ», следует их взаимная связь.

Так, для ООО «СДМ» обязанность по изготовлению инертного материала

(щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1) вытекала из договоров оказания услуг, заключенных с ООО «Амурэнергоресурс» и ООО «СМАРТ». 

          В рамках заключенных договоров истцу была передана площадка на карьере К-9. Даргинский, где устанавливался дробильный комплекс, велись работы по изготовлению из горного камня смеси С1. 

Недропользователем карьера являлось ООО «Транснефть-Дальний Восток», имевшее лицензию на его разработку и освоение.

15.06.2016 между ООО «Транснфть Дальний Восток» (заказчик) и «ООО «СМАРТ» (подрядчик) заключен контракт №5157, предметом которого являлось выполнение в счет контрактной цены работ и услуг по строительству объекта «Трубопроводная система «Восточная Сибирь-Тихий Океан» участок НПС Сковородино-СМНП «Козьмино» (ВСТО-И) Вдольтрассовый проезд, Хабаровский край». 

В соответствии с пунктом 9.1 контракта подрядчик в счет контрактной цены поставлял на строительную площадку все материалы и оборудование, необходимые для выполнения работ по контракту (за исключением материалов и оборудования, входящих в поставку заказчика).

Для строительства указанного объекта использовался материал - щебеночно-гравийно-песчаная смесь С1, приобретение которого предусмотрено  пунктами 5.1.1 и 5.2.3 Приложения №1 к контракту №5157-16 от 15.08.2016 «Распределение контрактной цены и график объемов финансирования по выполнению работ по объекту». 

При этом, пункт 5.1.1. включал в себя приобретение щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 с доставкой на 36,5 км, объем приобретения – 69 404 куб.м, цена за единицу 1 397,15 руб., общая стоимость 96 972 675,08 руб., а пункт 5.2.3. включал доставку указанной смеси в объеме 10 364 куб.м по цене за единицу 1 397,15 руб.

По условиям контракта от 15.08.2016 №5157-16 (с учетом дополнительных соглашений к нему), заключенного между ООО «Транснефть-Дальний Восток» (заказчик) в лице агента - ООО «ЦУП ВСТО» и ООО «СМАРТ» (подрядчик), подрядчик обязан был выполнить строительно-монтажные работы по объекту «Трубопроводная система «Восточная Сибирь - Тихий океан» участок НПС «Сковородино» - СМНП «Козьмино» (ВСТО-Н). Вдольтрассовый проезд. Хабаровский край» (Объект), в том числе по позиции 5.1.1 «Приобретение щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 с доставкой на 36,5 км» по цене 1 397,18 руб. без учета НДС за 1 м3.

Согласно подписанным между сторонами актам о приемке выполненных работ  ыКС-2 заказчик принял у подрядчика результат работ по позиции 5.1.1 «Приобретение щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 с доставкой на 36,5 км» в объеме 78 331 Д8 мЗ общей стоимостью 109 442 758,08 руб. без учета НДС, на основании актов о результатах проверки изделий на соответствие технической документации.

В ходе исполнения контракта подрядчик письмом от 09.09.2016 №2016-09-09/001 обратился к заказчику (в лице агента - ООО «ЦУП ВСТО») с просьбой принять и оплатить результат работ по позиции 5.1.1 «Приобретение щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 с доставкой на 36,5 км» без учета доставки.

Заказчик письмом от 09.09.2016 №ЦУП-07-03-25459 согласовал осуществление приемки выполненных работ по приобретению щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 в соотношении 60% от объема выполненных работ при наличии исполнительной документации в рамках позиции 5.1.1 «Приобретение щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 с доставкой на 36,5 км».

          В этой связи сторонами оформлен акт от 10.09.2016 №1/К-9 о результатах проверки изделий на соответствие технической документации на имевшуюся в тот  момент  в  карьере К-9 щебеночно-гравийно-песчаную смесь С1 в объеме 26 096,21 м3, т.е. до момента доставки подрядчиком данного объема смеси С1 на объект строительства. 

          На основании акта от 10.09.2016 №1/К-9 заказчик принял у подрядчика результат работ по позиции 5.1.1 «Приобретение щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 с доставкой на 36,5 км».

Указанный в актах КС-2 №1 и №2 объем смеси С1 (15 657,726 м3 исчислен подрядчиком арифметически, с учетом фактически находящейся в карьере К-9 смеси С1 в объеме 26 096,21 м3, определенном в соответствии с актом от 10.09.2016 №1/К-9, исходя из согласованного заказчиком порядка приемки выполненных работ по приобретению щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 в соотношении 60% от объема выполненных работ.

После доставки подрядчиком на объект строительства щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 стороны в установленном порядке провели проверку и оформили акты о результатах проверки изделий на соответствие технической документации, на основании которых заказчик принял у подрядчика результат выполненных работ по позиции 5.1.1 «Приобретение щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 с доставкой на 36,5 км», с учетом ранее произведенной приемки работ в размере 60% по актам КС-2 № 1 и № 2.

         Объем 26 096,21 м3 щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1, в отношении которого первоначально составлен акт от 10.09.2016 №1/К-9, в последующем вошел в состав общего объема 78 331,18 м3 щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1, на который после доставки смеси С1 на объект строительства составлены иные акты о результатах проверки изделий на соответствие технической документации, на основании которых заказчик принял у подрядчика (ООО «СМАРТ») по актам формы КС-2 результат работ по позиции 5.1.1 «Приобретение щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 с доставкой на 36,5 км» в объеме 78 331,18 м3 стоимостью 109 442 758,08 руб. без учета НДС.

При этом, ООО «Строительно-дорожные машины» выполняло работы по изготовлению смеси С1 на карьере К-9 «Даргинский» по согласованию с заказчиком строительства.

Щебеночно-гравийно-песчаная смесь С1 изготавливалась истцом на карьере Даргинский, откуда доставлялась подрядчиком на строительство объекта. 

В материалы дела заказчик представил акты освидетельствования скрытых работ и исполнительные схемы к ним, которыми подтверждена доставка щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 для устройства основания на автомобилях-самосвалах на расстояние до 36,5 км с карьера К 9 (карьер Даргинский).

Ответчиком в качестве возражений представлены договор поставки от 12.08.2016 №1219-30-16 между ООО «СМАРТ» и ООО «Транснефть-ДВ», счета-фактуры к договору.

Между тем, указанные документы подтверждает лишь приобретение ответчиком у недропользователя строительного камня, из которого изготавливалась смесь С1, а не выполнение работ по ее изготовлению непосредственно ООО «СМАРТ». 

По условиям спорного договора от 09.09.2016 ООО «СДМ» обязалось изготовить смесь С1 из материала заказчика, в связи с чем ответчик приобрел у заказчика строительства строительный камень. 

При этом, по условиям заключенных между ООО «Транснефть-ДВ» и ООО «СМАРТ» контрактов работы по изготовлению щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 входили в объем и цену контракта. 

Изготовленная истцом из горных пород щебеночно-гравийно-песчаная смесь С1 замерялась и фиксировалась. В проведении указанных замеров принимали участие также представители ООО «СМАРТ».

Условия приемки изготовленной смеси предусмотрены пунктом 2.4. договора услуг №39-У от 09.09.2016, которым именно на ответчика возложена безусловная обязанность подписать акт приема-передачи результатов выполненных работ в течение 2-х календарных дней с момента оформления технического акта замера партии продукции. 

Последствия невыполнения этого условия заказчиком установлены пунктом 2.4 договора услуг №39-У от 09.09.2016, согласно  которому в случае не подписания заказчиком акта приема-передачи результатов выполненных работ по изготовлению продукции в установленный срок, объемы предъявляемой партии продукции считаются принятыми заказчиком в соответствии с актами технического замера.

Результаты выполненных истцом работ на карьере «К9. Даргинский» подтверждены материалами дела: картограммами, актами технических замеров, маркшейдерскими справками ИП ФИО8, актами сверок объемов.

Так, актом сверки объемов горных работ от 16.09.2016, составленным инженером-маркшейдером ФИО8 и инженером службы контроля качества ООО «СМАРТ» ФИО9, зафиксирован объем щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 на месторождении строительного камня «К-9. Даргинский», составивший на складе 24 340 мЗ.

Как следует из акта, обе стороны согласились с указанным объемом.

Наличие данного объема подтверждено также документами и отзывом, поступившими от ООО «Транснефть-Дальний Восток» и ООО «ЦУП ВСТО», в которых указано, что на 17.06.2016 объем смеси С1 составлял 24 820 м3, по состоянию на 22.11.2016 по маркшейдерскому замеру объем смеси С1 составлял 40 640 м3.

Передача изготовленной истом щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 согласована с ответчиком - ООО «СМАРТ» и оформлена накладными на отпуск материалов на сторону. 

Такой  порядок вывоза  продукции  предложен  ООО  «СДМ»  в письме №283/1 от 15.09.2016 (вх. №2016-09-16/001 от 16.09.2016), против которого не возразил и согласился ответчик.

Учитывая положения пункта 3 статьи 10 ГК РФ о разумности и добросовестности действий участников гражданских правоотношений, которые предполагаются,  подписание накладных на отпуск материалов на сторону водителями, получившими готовую продукцию для ООО «СМАРТ», которых заказчик считает  неуполномоченными лицами, не освобождает последнего от обязательств по ее оплате.

Согласно материалам дела порядок учета фактической отгрузки продукции по накладным на отпуск материалов на сторону действовал между сторонами длительное время и применялся, против которого заказчик не возражал.

 Изготовление истцом щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 для строительства Вдольтрассового проезда для ответчика, а не собственное изготовление указанной смеси ООО «СМАРТ» подтверждено актами выполненных работ.

Так, согласно акту выполненных работ №2 от 15.10.2016 за октябрь (с 01.10.2016 по 15.10.2016) приобретение щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1  с доставкой на 36,5 км составило 4 157.726 м.куб.

Согласно акту выполненных работ №3 от 15.10.2016 за октябрь (с 16.10.2016 по 31.10.2016) приобретение щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1  с доставкой на 36,5 км составило 4 876,2 м.куб.

Согласно акту выполненных работ №4 от 30.11.2016 за ноябрь (с 01.11.2016 по 30.11.2016) приобретение щебеночно-гравийно-песчаной  смеси С1 с доставкой на 36,5 км составило 7 699,8 м.куб.

Согласно акту выполненных работ №5 от 25.12.2016 за декабрь щебеночно-гравийно-песчаная смесь С1 с доставкой на 36,5 км не приобреталась.

Согласно акту выполненных работ №6 от 30.01.2017 за январь (с 01.01.2017 по 31.01.2017) приобретение щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 с доставкой на 36,5 км составило 4 345,8 м.куб.

Согласно акту выполненных работ №7 от 28.02.2017 за февраль щебеночно-гравийно-песчаная смесь С1 с доставкой на 36,5 км – не приобреталась.

Согласно акту выполненных работ №8 от 31.03.2017 за март (с 01.03.2017 по 31.03.2017) приобретение щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 с доставкой на 36,5 км составило 2 463,66 м.куб.

Согласно акту выполненных работ №9 от 30.04.2017 за апрель (с 01.04.2017 по 30.04.2017) приобретение щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1  с доставкой на 36,5 км составило 655,1 м.куб.

Согласно акту выполненных работ №10 от 31.05.2017 за май (с 01.05.2017 по 31.05.2017) приобретение щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 с доставкой на 36,5 км составило 3 191,24 м.куб.

Согласно акту выполненных работ №11 от 30.06.2017 за июнь (с 01.06.2017 по 30.06.2017) приобретение щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 с доставкой на 36,5 км составило 2 680.328 м.куб.

Согласно акту выполненных работ №12 от 31.07.2017 за июль (с 01.07.2017 по 31.07.2017) приобретение щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1  с доставкой на 36,5 км составило 12 908,38 м.куб. (смета п. 5.1.1.); в  объеме 1 234,68 м.куб. (смета 5.2.3); 200,81 м.куб. (смета п. 6.2.1); в объеме 648,28 м.куб. (смета 6.4.3).

Согласно акту выполненных работ №13 от 31.08.2017 за август (с 01.08.2017 по 31.08.2017) приобретения щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 с доставкой на 36,5 км – не осуществлялось.

Согласно акту выполненных работ №14 от 30.09.2017 за сентябрь (с 01.01.2017 по 31.01.2017) приобретение щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 с доставкой на 36,5 км составило 713,512 м.куб.

Согласно акту выполненных работ №15 от 15.10.2017 за октябрь (с 01.10.2017 по 15.10.2017) приобретение щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 с доставкой на 36,5 км составило 14 723,66 м.куб.

Согласно акту выполненных работ №16 от 31.10.2017 за октябрь (с 16.10.2017 по 31.10.2017) приобретение щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 с доставкой на 36,5 км составило 1 516 м.куб.

Согласно акту выполненных работ №17 от 03.11.2017 за ноябрь (с 01.11.2017 по 03.11.2017) приобретение щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 с доставкой на 36,5 км составило 2 458,206 м.куб.

Согласно акту выполненных работ №18 от 06.11.2017 за ноябрь (с 04.11.2017 по 06.11.2017) приобретение щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 с  доставкой  на  36,5 км составило 2 199,57 м.куб. по смете 5.1.1.,  в объеме 4 135,5 м.куб. по смете 5.2.3.

Согласно акту выполненных работ №19 от 07.11.2017 за ноябрь (с 07.11.2017 по 07.11.2017) приобретение щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1  составило: по смете 5.1.1. в объеме – 2 202,268 м.куб., по смете 5.2.3 в объеме - 509,47 м.куб., по смете 5.3.1 в объеме - 173,1 м.куб., по смете 6.2.1 в объеме – 1 778,51 м.куб., по смете 6.4.3 в объеме - 972,41 м.куб., по смете 5.1.1 в объеме - 15,34 м.куб., по смете 15.1.2 в объеме - 7,67 м.куб., по смете 16.1.1 в объеме - 15,34 м.куб., по смете 16.1.2 в объеме - 7,67 м.куб., по смете 16.1.3 в объеме - 7,67 м.куб.

 Согласно акту выполненных работ №19а от 25.01.2018 за ноябрь 2017г. (с 07.11.2017 по 07.11.2017) приобретение щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 составило: по смете 5.1.1. в объеме – 2 241,998 м.куб., по смете 5.2.3 в объеме - 916,42 м.куб., по смете 5.3.1 в объеме - 171,1 м.куб., по смете 6.2.1 в объеме – 1 778,51 м.куб., по смете 6.4.3 в объеме - 972,41 м.куб., по смете 7.4 в объеме - 144,788 м.куб., по смете 15.1.1 в объеме - 15,34 м.куб., по смете 15.1.2 в объеме - 7,67 м.куб., по смете 16.1.1 в объеме - 15,34 м.куб., по смете 16.1.2 в объеме - 7,67 м.куб., по смете 16.1.3. в объеме -14,6 м.куб.

В качестве возражений на иск ответчиком в материалы дела предоставлен контракт №923-31-16 от 07.06.2016 на выполнение работ по добыче общеполезных ископаемых на карьере К-9 Даргинский, заключенный с ООО «Транснефть-Дальний Восток».

Между тем, документы, подтверждающие изготовление спорной смеси С1 непосредственно подрядчиком, что предусмотрено пунктами 4.2,  14.1 контракта, в материалах дела отсутствуют.

Таким образом, относимых и допустимых доказательств того, что ответчик лично изготовил щебеночно-гравийно-песчаную смесь С1,  материалы дела не содержат; доказательств приобретения этого материала у иных поставщиков, кроме как ООО «СДМ», не предоставлено.

В ходе рассмотрения настоящего спора судом проведена почерковедческая экспертиза.

Согласно экспертному заключению №459/3-3 от 26.04.2018 - подписи от имени ФИО10, расположенные в графе «заказчик ООО «СМАРТ» в строке «генеральный директор» в дополнительном соглашении №1 к Спецификации №2 от 05.04.2017, являющемся Приложением №1 к договору услуг №39У-16 от 09.09.2016,  в акте №2 сдачи-приемки работ от 05.04.2017, на счет-фактуре №170719002 от 05.04.2017 выполнены не самим ФИО10, а иным лицом. 

Вместе с тем, действуя в соответствии с положениями статьи 10 ГК РФ, являясь добросовестным и разумным участником гражданского оборота, истец предполагал подписание документов со стороны заказчика надлежащим лицом, с учетом нахождения единоличного исполнительного органа общества в разных регионах, при  наличии печати ООО «СМАРТ».

В этой связи истец  не может нести ответственность за совершение иными лицами действий по подписанию документов за руководителя организации.

О   фальсификации   данных   доказательств   ответчиком   не   заявлено.

Кроме того, приемка второй партии смеси в объеме 13 569,11 м3, факт которой отрицается ООО «СМАРТ», подтверждена письмом №2017-04-06/008 от 06.04.2017, в котором ООО «СМАРТ» подтвердило приемку продукции по спецификации №2 от 05.04.2017 в объеме 13 569,11 м.куб., обязавшись произвести оплату в соответствии с дополнительным соглашением №1 к Спецификации №2 от 05.04.2017, в срок до 01.10.2017.

Указанное  письмо подписано генеральным директором ООО «СМАРТ», скреплено печатью общества и поступило к заказчику вместе с требованием об освобождении карьера от 08.08.2017.

С учетом установленных обстоятельств, оценки совокупности доказательств в порядке статей 65 и 71 АПК РФ, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о возникновении у ООО «СМАРТ» обязанности по оплате услуг изготовления смеси С1 организации ООО «Строительно-дорожные машины», являющейся изготовителем смеси С1.

По существу доводы жалобы сводятся к отсутствию относимых и допустимых доказательств, подтверждающих производство работ ООО «СДМ» для ООО «СМАРТ» по договору №39У-16 по изготовлению ЩПГС за период с 09.09.2016 по 31.12.2016 на сумму 19 468 746 руб., в обоснование которых заявитель ссылается на неверное установления судом обстоятельств изготовления ООО «СДМ»  для ООО «Амурэнергоресурс» щебеночно-песчано-гравийной смеси в объеме 30 044 куб.м; неверное установления объема приобретенной щебеночно-песчано-гравийной смеси С1 в подписанном между сторонами акте приемки выполненных работ КС-2; необоснованный  вывод суда о том, что на основании письма ООО «СМД» от 20.06.2016, направленном в адрес ООО «ЦУП ВСТО», ООО «Транснефть-ДВ» определило для ООО «СДМ» новым заказчиком ООО «СМАРТ»; неверный вывод суда о том, что для ООО «СДМ» обязанность по изготовлению инертных материалов на карьере К9 «Даргинский» вытекала из договоров оказания услуг с ООО «Амурэнергоресурс» и ООО «СМАРТ».

Указанные доводы подлежат отклонению по следующим основаниям.

Подтверждением того, что щебеночно-гравийно-песчаная смесь С1 доставлялась именно с карьера К-9 Даргинский и использовалась для строительства объекта «Трубопроводная система «Восточная Сибирь-Тихий Океан» участок НПС Сковородино-СМНП «Козьмино» (ВСТО-Н) Вдольтрассовый проезд, Хабаровский край», являются акты освидетельствования скрытых работ и исполнительная схема к данным актам, в которых указано, откуда осуществлялась ее доставка.

Использование объема смеси С1 ООО «СМАРТ» подтверждено маркшрейдерскими справками, представленными третьим лицом – ООО «Транснефть-Дальний Восток», из которых следует, что по состоянию на ноябрь 2017 года на складе смеси С1 на карьере К-9 «Даргинский» отсутствовали остатки, а также накладными на перевозку щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 с карьера К-9 «Даргинский», представленных истцом.

При этом, ООО «Транснефть-Дальний Восток» приняло и оплатило ООО «СМАРТ» работы по позициям РКЦ «Приобретение и доставка Смеси С1», выполненные на объекте строительства, включая стоимость приобретения и доставки смеси С1.

Таким образом, у ООО «СМАРТ» возникла обязанность по оплате услуг изготовления смеси С1 организации ООО «Строительно-дорожные машины», являющейся изготовителем смеси С1.

Факт изготовления спорной смеси С1 подтвержден паспортами (сертификатами) качества смеси С1, актами отбора проб, актами входного контроля (АОРПИ), в которых указан конкретный объем смеси С1, изготовленной ООО «Строительно-дорожные машины» в период с февраля 2016 года по февраль 2017 года и принятый заказчиком строительства у ООО «СМАРТ».

Доводы жалобы, касающиеся неверного вывода суда о том, что истец получил от заказчика 2 заявки на изготовление ЩПГС в объеме 60 000 куб.м, в отсутствие доказательств готовности непосредственно партии продукции, предъявляемой к приемке ЩПГС в объеме 50 куб.м, по состоянию на 21.11.2016, отсутствие доказательств направления в адрес истца  акта сдачи-приемки работ №2 от 05.04.2016 по изготовлению смеси С1 в объеме 13 569,11 куб.м подлежат отклонению, исходя из следующего.

Как установлено материалами дела, в соответствии с договором ООО «СДМ» получило от заказчика – ООО «СМАРТ» две заявки на изготовление продукции - от 09.09.2016 и от 12.09.2016. в которых  указано на изготовление щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 по 30 000 м3 (суммарный объем по двум заявкам составлял 60 000 м3).

При этом, обе заявки подготовлены сотрудником ООО «СМАРТ» ФИО6 

В обеих заявках указаны: дата и номер договора (договор №39-У от 09.09.2016), наименование продукции (щебеночно-гравийно-песчаная смесь), ГОСТ, объем партии - суммарно не более 50 000 куб.м,  лицо, ответственное за приемку продукции и оформление документов (ФИО7).

Данные заявки оформлены заказчиком в соответствии с условиями пункта 2.3. договора и подписаны директором ООО «СМАРТ».

Факт исполнения спорных заявок подтвержден направлением 21.11.2016 в адрес ООО «СМАРТ» уведомления об их исполнении, с предложением провести геодезическую съемку щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 и оформить  технический  акт замера для приемки готовой продукции на объем 50 000 м3.

Между тем, ООО «СМАРТ» для составления технического акта замера готовой продукции не явилось.

В этой связи по истечении 10-ти дневного срока исполнитель осуществил замеры объема щебеночно-гравийно-песчаной смеси С1 на складе готовой продукции, на основании которых установил наличие следующего объема продукции: на складе С1-1 - в объеме 29 775 м3 (партия 1); на складе С1-2 - в объеме 20 200 м3 (партия 2); объем вывезенной заказчиком продукции до проведения   указанного   замера  - 225 м3. Общий объем продукции составил 50 200 м3.

На основании пункта 2.4. договора услуг №39У-16 от 09.09.2016 ООО «СДМ» 01.12.2016 в одностороннем порядке оформило акт технического замера склада готовой продукции (щебеночно-гравийной-песчаной смеси С1).

Согласование сторонами порядка учета переданного материала подтверждено материалами дела.

Так, материалами дела установлено, что фактический учет отгруженной продукции оформлялся накладными на отпуск материалов на сторону и товарно-транспортными накладными. 

При этом, указанный порядок учета предложен исполнителем в письме №283/1 от 15.09.2016, против которого заказчик (ООО «СМАРТ») не возражал.

Анализ представленных в материалы дела доказательств свидетельствует о передаче ответчику материала – спорной смеси С1 в период ее наличия на складах.

Так, актом технического замера от 12.06.2016 (выполнено ООО «Амурэнергоресурс») зафиксировано наличие продукции в объеме 30 044 м.куб. (т.7 л.д.28),

Актом №1/К-9 от 10.09.2016 о результатах проверки изделий на соответствие технической документации (составлен с участием ООО «Транснефть-ДВ») установлен объем 26 096 м.куб. (т.7 л.д.130).

Актом №1 сдачи-приемки работ от 14.09.2016 установлен факт сдачи ООО «СДМ» и принятия ООО «СМАРТ» 10 200 м.куб. (т.1 л.д.48).

Актом сверки объема горных пород от 16.09.2016 (выполнен инженером-маркшейдером ИП ФИО8) установлено производство смеси С1 в объеме 24 340 м.куб. (т.1 л.д.93).

Актом технического замера от 01.12.2016 (произведено ООО «СДМ») установлен общий объем смеси – 50 200 м.куб.: склад 1 – 29 775 м.куб., склад 2 – 20 200 м.куб., вывезено 225 м.куб. ( т.7 л.д.134).

Актом №2 от 05.04.2017 передана партия смеси С1 в объеме 13 569,11 м.куб. (т.1 л.д.51).

Письмом №2017-04-06/008 от 06.04.2017 ООО «СМАРТ» подтвердило приемку продукции по Спецификации №2 в объеме 13 569,11 м.куб. (т.8 л.д.99).

По акту от 11.09.2017 ООО «СМАРТ» приняло от ООО «СДМ» продукцию в объеме 21 828 м.куб. (т.1 л.д.57).

Указанное опровергает доводы жалобы о неверном выводе суда о доказанности объема изготовленной и принятой заказчиком продукции на основании накладных на отпуск товара на сторону.

Ссылка в жалобе на то, что электронная переписка от 08.08.2017 не является доказательством, подтверждающим факт принятия заказчиком от исполнителя изготовленной продукции по договору №39У-16, не может быть принята во внимание, поскольку факт направления спорной переписки одной стороной договора и факт ее получения другой стороной установлен материалами дела.

Довод об отсутствии составления ежемесячных актов сверки и приема-передачи партии продукции для оплаты не имеет правового значения, в связи с чем подлежит отклонению.

Таким образом, принимая во внимание подтвержденный совокупностью представленных доказательств факт выполнения истцом работ по изготовлению из материала заказчика смеси С1 на основании предоставляемой документации,

факт использования ООО «СМАРТ» всего объема изготовленной истцом смеси С1 в период с сентября 2016 года по ноябрь 2017 года при выполнении работ по устройству дорожной одежды на объекте: 06-ТПР-001-00010 Трубопроводная система «Восточная Сибирь - Тихий океан» участок НПС «Сковородино» - СМНП «Козьмино» (ВСТО-П). Вдольтрассовый проезд. Хабаровский край (автомобильная насыпная дорога, расположенная вдоль трассы нефтепровода и предназначенная для круглогодичного проезда транспортной техники), в отсутствие доказательств самостоятельного изготовления ответчиком спорной смеси С1 в рамках контракта №5157, удовлетворение иска в заявленном размере является правомерным.

Изложенное, учитывая совокупность имеющихся в материалах дела доказательств, свидетельствует о несостоятельности доводов апелляционной жалобы.

В этой связи решение суда  отмене не подлежит.

Нарушений, являющихся согласно части 4 статьи 270 АПК РФ основанием для безусловной отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Согласно статье 110 АПК РФ  при отклонении заявленных требований расходы по оплате государственной пошлины относятся на сторону, обратившуюся в суд.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение  Арбитражного суда Хабаровского края от  17.12.2018 по делу № А73-18377/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

   Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

       М.О. Волкова

Судьи

И.В. Иноземцев

А.А. Тихоненко