ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А53-2259/2021

город Ростов-на-Дону

20 мая 2022 года

15АП-3590/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 13 мая 2022 года.

Полный текст постановления изготовлен 20 мая 2022 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:председательствующего судьи Галова В.В.,

судей Абраменко Р.А., Попов А.А.,

при ведении протокола судебного заседания 

секретарем судебного заседания ФИО1,

при участии: 

от истца: представитель ФИО2 по доверенности от 29.08.2022,от ответчика: представитель ФИО3 по доверенности от 01.01.2022,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу 

публичного акционерного общества «Россети Юг»на решение Арбитражного суда Ростовской областиот 27 января 2022 года  по делу № А53-2259/2021 по иску публичного акционерного общества «ТНС энерго Ростов-на-Дону»к ответчику: публичному акционерному обществу «Россети Юг»,при участии третьих лиц: общества с ограниченной ответственностью «МеталлЭнергоРесурс», общества, с ограниченной ответственностью «ПК-Энерго», общества с ограниченной ответственностью «Таганрогская энергетическая компания»,  общества с ограниченной ответственностью «Территориальная Электросетевая Компания», общества с ограниченной ответственностью «Районная сетевая компания»,о взыскании неустойки,

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество «ТНС энерго Ростов-на-Дону» (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к публичному акционерному обществу «Россети Юг» (далее - ответчик) о взыскании пени за период с 20.02.2018 по 20.03.2020 в размере 6 648 755 рублей 04 копейки (с учетом уточнений).

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 27.01.2022 заявленные требования удовлетворены в  полном объеме.

Не согласившись с принятым судебным актом, апеллянт обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указывает, что основания для начисления ответчику потерь в объеме 4 037 284 кВт.ч., у истца отсутствовали, следовательно, данный объем не мог участвовать в зачетах встречных требований от 28.12.2018 № 11023-001/004-2018 и от 27.03.2020 № 2666-001/004-2020.

Истцом в материалы дела представлен отзыв на жалобу, из содержания которого следует, что истец находит решение суда законным и обоснованным, а доводы жалобы - несостоятельными.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Представитель истца доводам апелляционной жалобы возражал, просил решение оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в пределах доводов апелляционной жалобы с учетом части 6 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, между ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» (заказчик) и ПАО «Россети Юг» (исполнитель) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии (мощности) N 442/01/11 от 25.11.2011 г., разногласия, по которому урегулированы решением Арбитражного суда Ростовской области от 18.05.2012 по делу N А53-8310/2012 (далее по тексту - договор). 

Согласно п. 2.1. договора, исполнитель обязуется обеспечить передачу электрической энергии в точки присоединения энергопринимающих устройств Потребителей Заказчика к электрической сети, качество и параметры которой должны соответствовать техническим регламентам, с соблюдением величин аварийной и технологической брони, в соответствии с согласованной категорией надежности электроснабжения, а Заказчик обязуется оплачивать услуги Исполнителя в порядке, установленном настоящим договором. 

Согласно п. 2.2.1. договора, в отношении покупки электрической энергии для целей компенсации потерь в сетях: Заказчик обязуется приобретать электрическую энергию для продажи Исполнителю в целях компенсации потерь, а Исполнитель обязуется оплачивать потери электрической энергии на условиях настоящего Договора. Плановые объемы электрической энергии для компенсации потерь в сетях Исполнителя согласованы Сторонами в Приложении N 5 к настоящему договору. 

В соответствии с п. 15 (3) Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 г. N 861 (далее - Правила N 861), потребители услуг по передаче электрической энергии - гарантирующие поставщики, энергосбытовые, энергоснабжающие организации оплачивают услуги по передаче электрической энергии, оказываемые в интересах населения и приравненных к нему категорий потребителей, за исключением исполнителей коммунальной услуги, до 12-го числа месяца, следующего за расчетным периодом. 

Потребители услуг по передаче электрической энергии - гарантирующие поставщики, энергосбытовые, энергоснабжающие организации оплачивают услуги по передаче электрической энергии, оказываемые в интересах исполнителей коммунальной услуги, до 17-го числа месяца, следующего за расчетным периодом. 

Стоимость объема услуг по передаче электрической энергии, оказываемых в интересах потребителей электрической энергии (мощности) (за исключением населения и приравненных к нему категорий потребителей, включая исполнителей коммунальной услуги), за расчетный период, уменьшенная на величину средств, внесенных потребителем услуг по передаче электрической энергии в качестве оплаты оказанных услуг по передаче электрической энергии в месяце, за который осуществляется оплата, либо на условиях предоплаты, оплачивается до 20-го числа месяца, следующего за расчетным периодом. 

В соответствии с п. 82 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденные постановлением Правительства от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442), стоимость объема покупки электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, за вычетом средств, внесенных потребителем (покупателем) в качестве оплаты электрической энергии (мощности) в течение этого месяца, оплачивается до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата. 

Согласно ч. 4 ст. 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее по тексту - Закон N 35-ФЗ), сетевая организация обязана оплачивать стоимость потерь, возникающих в находящихся в ее собственности объектах электросетевого хозяйства. 

В п. 128 Основных положений N 442, предусмотрена обязанность сетевых организаций приобретать и оплачивать фактические потери электрической энергии, возникающие в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, путем приобретения у гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности). 

Согласно п. 51 Правил N 861, сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке. 

Согласно п. 50 Правил N 861, размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, переданной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, которая поставлена по договорам энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) и потреблена энергопринимающими устройствами, присоединенными к данной электрической сети, а также объемом электрической энергии, которая передана в электрические сети других сетевых организаций. 

Истец указывает, что за период с января 2018 г. по декабрь 2018 г. ПАО «Россети Юг» перед ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» образовалась задолженность по оплате электроэнергии, поставленной в целях компенсации потерь в электрических сетях. Задолженность возникла вследствие необоснованного завышения сетевой организацией объема полезного отпуска (объема электрической энергии, переданной по сетям) и завышения объема потерь в сетях территориальных сетевых организаций и иных владельцев объектов электросетевого хозяйства, что в конечном итоге повлекло занижение объема потерь в сетях ответчика. 

Истцом в адрес ответчика направлено заявление о зачете встречных требований от 28.12.2018 N 11023-001/004-2018, согласно которого обязательства ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» перед ПАО «Россети Юг» в части оплаты услуг по передаче электрической энергии (мощности) (оказываемых в интересах прочих потребителей) за период ноябрь 2018 г. по договору N 442/01/11 от 25.11.2011, прекращено частично на сумму 44 030 713 руб. 76 коп., в том числе НДС 18% - 6 716 549 руб. 56 коп., зачетом встречного однородного требования ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» к ПАО «Россети Юг» по оплате задолженности электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в принадлежащих филиалу ПАО «Россети Юг» - «Ростовэнерго» сетях за период январь - ноябрь 2018 г., возникшей по объему переданной электрической энергии потребителям юридическим лицам и по объему потерь в сетях территориальных сетевых организаций и «владельцев электросетевого хозяйства» (за исключением стоимости небалансовых потерь за период январь - ноябрь 2018 г., определенных в соответствии с п. 190 «Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии» (утв. Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442)). 

Взаимные обязательства сторон по оплате, вытекающие из вышеуказанного договора, прекратились 20.12.2018 в размере 44 030 713 руб. 76 коп., в том числе НДС 18% - 6 716 549 руб. 56 коп. 

Кроме того, истцом в адрес ответчика направлено заявление о зачете встречных требований от 27.03.2020 N 2666-001/004-2020, согласно которого обязательства ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» перед ПАО «Россети Юг» в части оплаты услуг по передаче электрической энергии (мощности) (оказываемых в интересах прочих потребителей) за период февраль 2020 г. по договору N 442/01/11 от 25.11.2011, прекращено частично на сумму 11 833 518 руб. 12 коп., в том числе НДС 20% - 1 972 253 руб. 02 коп., зачетом встречного требования ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» к ПАО «Россети Юг» по оплате задолженности электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в принадлежащих филиалу ПАО «Россети Юг» - «Ростовэнерго» сетях за период январь - июль и декабрь 2018 г., в том числе, по объему переданной электрической энергии потребителям юридическим лицам и по объему потерь в сетях территориальных сетевых организаций за декабрь 2018 г., по объему переданной электрической энергии потребителям физическим лицам за период январь - июль 2018 г. (за исключением стоимости небалансовых потерь за декабрь 2018 г., определенных в соответствии с п. 190 «Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии» (утв. Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442)). 

Взаимные обязательства сторон по оплате, вытекающие из вышеуказанного договора, прекращаются 20.03.2020 в размере 11 833 518 руб. 12 коп., в том числе НДС. 

ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» обратилось с иском в суд по настоящему делу о взыскании с ПАО «Россети Юг» пени в сумме 7 074 967 руб. 29 коп., начисленной на задолженность ПАО «Россети Юг» перед ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» по оплате потерь электроэнергии за январь - декабрь 2018 года в сумме 55 864 231 руб. 88 коп., погашенную зачетами встречных однородных требований от 28.12.2018 N 11023-001/004-2018 и от 27.03.2020 N 2666-001/004-2020. 

ПАО «Россети Юг» требования не признало, мотивируя это тем, что задолженность находится на разногласиях. Таким образом, для правильного рассмотрения настоящего дела, надлежит установить сумму задолженности ПАО «Россети Юг» перед ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону», а также установить в какой части (полностью или частично) прекращены обязательства в результате сделанных заявлений о зачете от 28.12.2018 N 11023-001/004-2018 и от 27.03.2020 N 2666-001/004-2020. Не урегулированными остались разногласия по энергосбытовой организации ООО «НЭСК Юга» за сентябрь 2018 г. в объеме 29 737 кВт.ч. 

Как верно установлено судом первой инстанции, что между ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» (гарантирующий поставщик) и ООО «НЭСК Юга» (энергосбытовая организация) заключен договор купли-продажи электрической энергии N 290103946 от 20.07.2017 года. Предметом договора являлась продажа электрической энергии (мощности) гарантирующим поставщиком, прием и оплата энергосбытовой организацией электрической энергии (мощности) на условиях и в количестве, определенных Договором. Энергоснабжающая организация самостоятельно или через привлеченных третьих лиц урегулирует взаимоотношения, связанные с передачей электрической энергии и предоставление иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией. 

В соответствии с п. 56 Основных положений N 442, факт наличия у энергосбытовой (энергоснабжающей) организации права распоряжения электрической энергией (мощностью) считается подтвержденным на дату начала продажи электрической энергии (мощности) по договору, заключенному с потребителем (покупателем), если таким договором установлено, что дата и время начала продажи электрической энергии (мощности) в точках поставки по договору определены не ранее чем дата и время, с которых энергосбытовая (энергоснабжающая) организация начинает приобретать электрическую энергию (мощность): 

на оптовом рынке в группах точек поставки, соответствующих точкам поставки по заключенному с потребителем (покупателем) договору, обеспечивающему продажу ему электрической энергии (мощности) на розничном рынке, и это подтверждено заключенными на оптовом рынке договорами, предусмотренными договором о присоединении к торговой системе оптового рынка; 

по договору с производителем электрической энергии (мощности) на розничном рынке, заключенному в соответствии с требованиями пункта 64 настоящего документа, с гарантирующим поставщиком или с энергосбытовой (энергоснабжающей) организацией, в отношении точек поставки по заключенному с потребителем (покупателем) договору, обеспечивающему продажу ему электрической энергии (мощности). 

Факт наличия у энергосбытовой (энергоснабжающей) организации права распоряжения электрической энергией (мощностью) считается подтвержденным в течение срока действия договора, если энергосбытовая (энергоснабжающая) организация продолжает приобретать электрическую энергию (мощность) по указанным договорам в отношении точек поставки по заключенному с потребителем (покупателем) договору, обеспечивающему продажу ему электрической энергии (мощности). 

Право распоряжения электрической энергией (мощностью) считается прекращенным с даты и времени, когда энергосбытовая (энергоснабжающая) организация прекратила приобретение электрической энергии (мощности) по указанным договорам в отношении точек поставки по заключенному с потребителем (покупателем) договору, обеспечивающему продажу ему электрической энергии (мощности). 

Согласно п. 57 Основных положений N 442, если у энергосбытовой (энергоснабжающей) организации отсутствует или прекратилось право распоряжения электрической энергией (мощностью), поставляемой в точках поставки по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), то для владельца энергопринимающих устройств, в целях снабжения электрической энергией которых был заключен такой договор, наступают предусмотренные настоящим документом и иными нормативными правовыми актами последствия бездоговорного потребления электрической энергии в определяемом в соответствии с настоящим пунктом объеме потребления, которое не обеспечено продажей по договору с такой энергосбытовой (энергоснабжающей) организацией. 

В соответствии с п. 196 Основных положений N 442, сетевая организация оформляет счет для оплаты стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления, который должен содержать расчет стоимости бездоговорного потребления, и направляет его лицу, осуществившему бездоговорное потребление, способом, позволяющим подтвердить факт получения, вместе c актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа, или в течение 2 рабочих дней со дня определения в порядке, установленном настоящим документом, цены бездоговорного потребления электрической энергии (мощности). 

Лицо, осуществившее бездоговорное потребление, обязано оплатить счет для оплаты стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления в течение 10 дней со дня получения счета. 

При отказе лица, осуществившего бездоговорное потребление, от оплаты указанного счета стоимость электрической энергии в объеме бездоговорного потребления взыскивается с такого лица сетевой организацией в порядке взыскания неосновательного обогащения на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии и счета для оплаты стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления. 

В соответствии с п. 53 Основных положений N 442, в случае если по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), заключенному с гарантирующим поставщиком, потребителем (покупателем) не исполняются или исполняются ненадлежащим образом обязательства по оплате, то гарантирующий поставщик вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора полностью, уведомив такого потребителя (покупателя) об этом за 10 рабочих дней до заявляемой им даты отказа от договора. 

В связи с неисполнением ООО «НЭСК Юга» обязательств по оплате и наличием задолженности за электроэнергию, ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» в адрес ООО «НЭСК Юга» было направлено уведомление от 07.09.2018 N 9582-29/2901-2018 об отказе гарантирующего поставщика от исполнения договора купли-продажи от 20.07.2017 N 290103946 с 00 часов 00 минут 24.09.2018. 

Об одностороннем отказе от исполнения договора ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» проинформировало Региональную службу по тарифам Ростовской области письмом от 11.09.2018 г. N 7855-001/012-2018 

В соответствии с п. 17 Основных положений N 442, письмом от 21.09.2018 N 40.4/5042, Региональная служба по тарифам Ростовской области уведомила ПАО «Россети Юг» об отказе ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» в одностороннем порядке об исполнении договора с ООО «НЭСК Юга» N 290103946 от 20.07.2017. 

Информационное письмо от 21.09.2018 N 40.1/5040 сообщающее об отказе ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» в одностороннем порядке об исполнении договора с ООО «НЭСК Юга» N 290103946 от 20.07.2017 с перечнем потребителей, размещено на официальном сайте РСТ РО. 

При расчетах с ООО «НЭСК Юга» за сентябрь 2018 г., ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» определило объем потребленной электроэнергии на 00 часов 00 минут 24.09.2018 (ведомость электропотребления прилагается), который составил 87 417 кВт.ч. 

ПАО «Россети Юг» приняло к расчетам объем электроэнергии, зафиксированный приборами учета за период с 01.09.2018 по 30.09.2018, который составил 117 154 кВт.ч. 

Разногласия составили 29 737 кВт.ч. 

Право гарантирующего поставщика (ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону») на односторонний отказ от исполнения договоров купли-продажи электрической энергии (мощности) с энергосбытовой организацией ненадлежащим образом исполняющей обязательства по оплате электроэнергии, подтверждено постановлениями АС СКО от 07.10.2019 по делу N А53-27078/2018 и от 20.11.2019 по делу N А53-27809/2018. 

Новый договор купли-продажи электрической энергии (мощности) N 61290105452 между ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» и ООО «НЭСК Юга» заключен 08.11.2018 и вступил в силу с даты его подписания Сторонами. 

Таким образом, в спорный период с 24.09.2018 по 30.09.2018 договор купли-продажи электроэнергии между ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» и ООО «НЭСК Юга» отсутствовал, у энергосбытовой организации прекратилось право распоряжения электрической энергией, в связи с чем для владельцев энергопринимающих устройств, в целях снабжения электрической энергией которых был заключен договор, наступили последствия бездоговорного потребления электроэнергии. 

Соответствующая правовая позиция изложена вышестоящими судебными инстанциями по делам N А53-25040/2019, А53-28352/2019, А53-21888/2019 и А53-24078/2019, в которых отказано в исках энергосбытовой организации к потребителям, а также в постановлении АС СКО от 18.02.2021 по делу N А53-30118/2019 по иску сетевой организации к потребителям о взыскании бездоговорного потребления электроэнергии в отношении точек поставки которых ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» отказалось от исполнения договора купли-продажи электроэнергии. 

Суд также принимает во внимание, что аналогичный спор между теми же лицами уже рассматривался в арбитражном суде. Решением АС РО от 17.09.2020 по делу N А53-20748/2020, оставленным без изменения постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.12.2020, отказано в иске ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» к ООО «НЭСК Юга», третье лицо ПАО «Россети Юг», о взыскании стоимости электроэнергии за период с 01.06.2017 по 20.07.2017, то есть за период предшествующий заключению договора купли-продажи от 20.07.2017 N 290103946 между ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» и ООО «НЭСК Юга», поскольку в отсутствие договора, ООО «НЭСК Юга» не имело право распоряжения электрической энергией и не могло продавать ее потребителям, в связи с чем, у него отсутствовала обязанность ее оплачивать гарантирующему поставщику. 

На основании изложенного суд апелляционной инстанции не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции о том, что ввиду отсутствия договора между гарантирующим поставщиком и энергосбытовой организацией и отсутствием у последней права распоряжения электроэнергией, спорный объем электроэнергии за период с 24.09.2018 по 30.09.2018 в размере 29 737 кВт.ч. является бездоговорным потреблением и подлежит отнесению на потери сетевой организации. 

Разногласия в объеме 4 037 284 кВт.ч. возникли между истцом и ответчиком по объему потерь в сетях территориальных сетевых организаций (ТСО), в том числе: 

- по ООО «МеталлЭнергоРесурс»: за март 2018 - 383 887 кВт/ч, за апрель 2018 - 899 697 кВт.ч., за май 2018 - 1 078 170 кВт.ч. Всего: 2 361 754 кВт/ч. 

- по ЗАО «РСК»: за март 2018 - 25 946 кВт.ч, за апрель 2018 - 29 294 кВт.ч, за май 2018 - 11 414 кВт.ч, за июль 2018 - 11 330 кВт.ч, за август 2018 - 12 865 кВт.ч, за сентябрь 2018 - 10 888 кВт.ч, за октябрь 2018 - 12 240 кВт.ч, за ноябрь 2018 - 12 434 кВт.ч, за декабрь 2018 - 13 200 кВт.ч. Всего: 139 611 кВт.ч. 

- по ООО «Энерготранс»: за май 2018 - 44 320 кВт.ч, за июль 2018 - 28 037 кВт.ч, за август 2018 - 34 004 кВт.ч, за сентябрь 2018 - 28 181 кВт.ч, за октябрь 2018 - 13 362 кВт.ч, за ноябрь 2018 - 10 707 кВт.ч, за декабрь 2018 - 12 001 кВт.ч. Всего: 170 612 кВт.ч. 

- по ООО ПК «Энерго»: за июль 2018 - 22 937 кВт.ч, за август 2018 - 33 986 кВт.ч, за сентябрь 2018 - 189 639 кВт.ч, за октябрь 2018 - 171 863 кВт.ч, за ноябрь 2018 - 102 374 кВт.ч, за декабрь 2018 - 135 621 кВт.ч. Всего: 656 420 кВт.ч. 

- по ООО «ТЭК»: за июль 2018 - 65 026 кВт.ч, за август 2018 - 268 047 кВт.ч, за сентябрь 2018 - 79 555 кВт.ч, за октябрь 2018 - 75 346 кВт.ч, за ноябрь 2018 - 74 542 кВт.ч, за декабрь 2018 - 143 755 кВт.ч. Всего: 706 271 кВт.ч. 

- по ООО «ТЭСК»: за ноябрь 2018 - 1 404 кВт.ч, за декабрь 2018 - 1 212 кВт.ч. Всего: 2 616 кВт.ч. 

В спорные периоды в случае, если приборы учета электрической энергии были установлены не на границе балансовой принадлежности, а в границах объектов электросетевого хозяйства смежных территориальных сетевых организаций, ПАО «Россети Юг» определяло объем переданной в их сети электроэнергии расчетным способом, в соответствии с абзацами 1, 2, 7 пункта 183 Основных положений N 442 (в редакции действовавшей в спорные периоды), а не по приборам учета, с учетом положений абзаца 2 п. 144 Основных положений N 442. 

ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» в данном случае производило расчет в соответствии с абз. 2 п. 144 Основных положений N 442, по показаниям приборов учета с учетом корректировки на величину потерь электрической энергии, возникающих на участке сети от границы балансовой принадлежности объектов электроэнергетики до места установки прибора учета. 

В соответствии с абзацем 2 п. 144 Основных положений N 442, в случае если прибор учета, в том числе коллективный (общедомовый) прибор учета в многоквартирном доме, расположен не на границе балансовой принадлежности объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств) смежных субъектов розничного рынка, то объем потребления (производства, передачи) электрической энергии, определенный на основании показаний такого прибора учета, в целях осуществления расчетов по договору подлежит корректировке на величину потерь электрической энергии, возникающих на участке сети от границы балансовой принадлежности объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств) до места установки прибора учета. 

Согласно абзацев 1, 2, 7 пункта 183 Основных положений N 442, в случае не установки прибора учета в границах объектов электросетевого хозяйства сетевой организации, если иное не установлено настоящим пунктом, объем принятой в объекты электросетевого хозяйства (отпущенной из объектов электросетевого хозяйства в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых организаций) электрической энергии определяется вплоть до даты допуска прибора учета в эксплуатацию в порядке, предусмотренном настоящим пунктом для случая не предоставления показаний расчетного прибора учета в установленные сроки при отсутствии контрольного прибора учета. 

При непредставлении показаний расчетного прибора учета, установленного в границах объектов электросетевого хозяйства сетевой организации, а также в случае 2-кратного недопуска к такому расчетному прибору учета лиц, которые в соответствии с пунктом 168 настоящего документа имеют право проводить его проверки, объем электрической энергии, принятой в объекты электросетевого хозяйства (отпущенной из объектов электросетевого хозяйства в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых организаций), определяется начиная с даты, когда наступили указанные события, исходя из показаний контрольного прибора учета, а при его отсутствии: объем электрической энергии, принятой в объекты электросетевого хозяйства данной сетевой организации, определяется исходя из максимальных среднесуточных значений за месяц, в котором было зафиксировано наибольшее поступление в сеть по данной точке поставки за прошедший год. 

С учетом изложенного, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что при наличии приборов учета в границах объектов электросетевого хозяйства смежных сетевых организаций и отсутствием приборов учета на границе балансовой принадлежности ПАО «Россети Юг» и смежных сетевых организаций применению подлежит абзац 2 п. 144, а не абзацы 1, 2, 7 пункта 183 Основных положений N 442. Объем переданной электроэнергии надлежит определять по показаниям приборов учета с учетом их корректировки на величину потерь электрической энергии, возникающих на участке сети от границы балансовой принадлежности объектов электроэнергетики до места установки прибора учета. Понятия «неустановка прибора учета в границах объектов электросетевого хозяйства сетевой организации» и «установка прибора учета не на границе балансовой принадлежности объектов электроэнергетики сетевой организации», не являются тождественными, так как в первом случае прибор учета вообще отсутствует в границах сетей потребителя электрической энергии, а во втором случае, прибор учета, допущенный к расчетам, поверенный и исправный имеется в границах балансовой принадлежности сетей потребителя, хотя и установлен не на самой точке разграничения балансовой принадлежности сетей. 

Соответствующая правовая позиция изложена в постановлении Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.07.2020, оставленном без изменения постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 12.11.2020 по делу N А53-444/2020 (потребитель ООО «ТЭК»), а также в рассмотренных с участием истца и ответчика постановлении Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.12.2020 по делу N А53-17853/2020, решениях Арбитражного суда Ростовской области от 07.06.2021 по делу N А53-24767/2020 и от 30.07.2021 по делу N А53-5927/21 (потребитель ООО «ТЭСК»); постановлениях Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.02.2021 по делу N А53-18116/2020 и от 12.02.2021 по делу N А53-27091/2020, решениях Арбитражного суда Ростовской области от 08.02.2021 по делу N А53-33294/2020, от 12.05.2021 по делу N А53-249/2021 и от 23.09.2021 по делу N А53-7016/2021 (потребитель ООО «Металэнергоресурс»). 

Суд также принимает во внимание, что аналогичный спор между истцом и ответчиком по объему потерь в сетях ООО «РСК» и ООО ПК «Энерго» за июнь 2018 г. рассматривался в деле N А53-21224/2021. 23.11.2021 сторонами были подписаны Акты урегулирования разногласий, в которых спорный объем потерь был принят в редакции ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» исходя из расчета по п. 144, а не по п. 183 Основных положений N 442 и отнесен на потери в сетях ПАО «Россети Юг». Стоимость потерь в сетях ответчика за июнь 2018 г. оплачена платежным поручением от 09.12.2021 N 36656. 

ООО «Энерготранс» в качестве приложения к отзыву представлены в материалы настоящего дела Акты сальдо-перетоков между ООО «Энерготранс» и ПАО «Россети Юг» за май, июль - декабрь 2018 г. из которых усматривается, что разногласия по объему электрической энергии, переданной из сетей ПАО «Россети Юг» в сети ООО «Энерготранс» имеются по ПС Н-9 (КТП-177, КТП-29, КТП-327, КТП-334, КТП-1006). 

ПАО «Россети Юг» определяет объем переданной из сетей ПАО «Россети Юг» в сети ООО «Энерготранс» расчетным способом. 

ООО «Энерготранс» рассчитывает объем переданной из сетей ПАО «Россети Юг» в сети ООО «Энерготранс» в соответствии с п. 144 Основных положений N 442, по показаниям приборов учета: N 102065804, N 28797869, N 21196189, N 21650692, N 16944195, N 26927146 и N 23948650. Указанные приборы учета допущены ПАО «Россети Юг» в эксплуатацию в установленном законом порядке. 

ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» представило в материалы дела расчет задолженности ПАО «Россети Юг» перед ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» по оплате потерь за март-май, июль - декабрь 2018 г., возникшей в результате не верного определения ответчиком объема потерь в сетях территориальных сетевых организаций (ТСО) и акты съема показаний, подтверждающие объем потерь электрической энергии в сетях ТСО в редакции ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону». 

ПАО «Россети Юг» не представило в материалы дела доказательства иного объема потерь в сетях ТСО (в материалы дела не представлен расчет объема потерь в сетях ТСО в редакции ПАО «Россети Юг»). 

Из вышеизложенного следует, что спорный объем в размере 4 037 284 кВт.ч. не был передан в электрические сети других территориальных сетевых организаций и является потерями в сетях ПАО «Россети Юг». 

В соответствии с абз. 8 п. 2 ст. 37 ФЗ от 26.03.2003 г. N 35-ФЗ «Об электроэнергетике», с учетом изменений внесенных ФЗ от 03.11.2015 г. N 307-ФЗ и вступивших в силу 05.12.2015 г., потребитель или покупатель электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие электрическую энергию гарантирующему поставщику, обязаны уплатить ему пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты. 

Согласно определения Верховного суда РФ от 21.03.2019 по делу N 305-ЭС18-20107, с учетом акцессорного характера неустойки и ее зависимости от оплаты основной задолженности, положения Закона об электроэнергетике об ответственности за несвоевременное внесение платежей подлежат истолкованию как предусматривающее определение размера ставки рефинансирования (ключевой ставки) на день фактической оплаты задолженности. 

В соответствии с п. 82 Основных положений N 442, стоимость объема покупки электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, за вычетом средств, внесенных потребителем (покупателем) в качестве оплаты электрической энергии (мощности) в течение этого месяца, оплачивается до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата». 

Согласно п. 3 Информационного письма Президиума Высшего арбитражного суда РФ от 29.12.2001 N 65 «Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований», обязательства считаются прекращенными зачетом с момента наступления срока исполнения того обязательства, срок исполнения которого наступил позднее. 

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции о том, что с ПАО «Россети Юг» в пользу ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» подлежат взысканию пени за период с 20.02.2018 по 20.03.2020 в сумме 6 648 755 рублей 04 копейки, начисленные на задолженность ПАО «Россети Юг» перед ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» по оплате потерь электроэнергии за январь - декабрь 2018 года в сумме 53 246 697 рублей 81 копейки, погашенную зачетом встречных требований по оплате услуг по передаче электрической энергии (мощности) за ноябрь 2018 года на сумму 41 417 977 рублей, направленным ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» в адрес ПАО «Россети Юг» заявлением о зачете встречных требований от 28.12.2018 N 11023-001/004-2018 и зачетом встречных требований по оплате услуг по передаче электрической энергии (мощности) за февраль 2020 года на сумму 11 828 720 рублей 81 копейку, направленным ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» в адрес ПАО «Россети Юг» заявлением о зачете встречных требований от 27.03.2020 N 2666-001/004-2020. 

Возражениями заявителя, изложенными в жалобе, не опровергаются выводы суда первой инстанции. Несогласие с оценкой имеющихся в деле доказательств и с толкованием судом первой инстанции норм материального права, подлежащих применению в деле, не свидетельствует о том, что судом допущены нарушения, не позволившие всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

Учитывая, что все обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения спора, судом установлены и подтверждены представленными в материалы дела доказательствами, оснований для иных выводов по существу спора у суда апелляционной инстанции не имеется.

Нарушений процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом первой инстанции не допущено.

В соответствии с правилами статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по оплате государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы подлежат отнесению на заявителя жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 27 января 2022 года  по делу А53-2259/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в кассационном порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в срок, не превышающий двух месяцев со дня принятия постановления.

Председательствующий В.В. Галов

СудьиР.А. Абраменко

А.А. Попов