АРБИТРАЖНЫЙ СУД

    ЦЕНТРАЛЬНОГО ОКРУГА

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

кассационной инстанции по проверке законности

и обоснованности судебных актов арбитражных судов,

вступивших в законную силу

 

«

Дело № А54-6449/2021

г. Калуга

25» января 2023 года

Резолютивная часть постановления объявлена 24.01.2023

Постановление изготовлено в полном объеме  25.01.2023

 

Арбитражный суд Центрального округа в составе:

председательствующего

ФИО1,

судей

Белякович Е.В.,

 

ФИО2,

 

при участии в судебном заседании:

 

от  истца – АО «Безопасные дороги Рязанской области»

ФИО3 (представитель по доверенности от 01.09.2022, диплом);

ФИО4 (представитель по доверенности от 04.04.2022, диплом);

ФИО5 – директор (паспорт, выписка из ЕГРЮЛ от 23.01.2023)

 

от ответчика– Министерство финансов Рязанской области

 

от ответчика– Министерство транспорта и автомобильных дорог

Рязанской области

 

от третьего лица– Правительство Рязанской области

 

от третьего лица – Прокуратура Рязанской области

 

ФИО6 (представитель по доверенности № 09-24/17 от 30.12.2022, диплом);

ФИО7 (представитель по довренности № ПС/6-6437 от 07.12.2022, диплом);

 

ФИО8 (представитель по доверенности № 1/129 от 26.12.2022, диплом);

 

не явились, извещены надлежаще;

рассмотрев в  открытом  судебном  заседании кассационную жалобу Министерства транспорта и автомобильных дорог Рязанской области на решение Арбитражного суда Рязанской области от 28.06.2022 и постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от  18.10.2022 по делу N А54-6449/2021,

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество «Безопасные дороги Рязанской области» обратилось в Арбитражный суд Рязанской области с исковым заявлением к Рязанской области в лице Министерства финансов Рязанской области, Министерства транспорта и автомобильных дорог Рязанской области о взыскании задолженности по концессионному соглашению от 12.08.2014 в сумме 147 112 237 руб. 46 коп. (с учетом уточнения исковых требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  далее - АПК РФ). 

В порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Правительство Рязанской области и Прокуратуру Рязанской области.

Решением Арбитражного суда Рязанской области от 28.06.2022 с Рязанской области в лице Министерства транспорта и автомобильных дорог Рязанской области в пользу акционерного общества «Безопасные дороги Рязанской области» взыскана задолженность в сумме 147 112 237 руб. 46 коп. 

В части взыскания задолженности с Рязанской области в лице Министерства финансов Рязанской области в удовлетворении исковых требований отказано.

Постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от  18.10.2022 решение Арбитражного суда Рязанской области от 28.06.2022 оставлено без изменения.

Не соглашаясь с принятыми судебными актами, ссылаясь на нарушение норм материального и процессуального права, а также несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела, Министерство транспорта и автомобильных дорог Рязанской области обратилось в Арбитражный суд Центрального округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Рязанской области от 28.06.2022 и постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от  18.10.2022 и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований в полном объеме.

В обоснование  своей правовой позиции  кассатор  указывает на то, что  отношения, возникающие между субъектами бюджетных правоотношений в процессе осуществления расходов бюджетов бюджетной системы РФ, являются бюджетными правоотношениями, и, следовательно, регламентируются нормами Бюджетного кодекса РФ (далее - БК РФ). Соответственно, выплата денежных средств из бюджета Рязанской области в пользу истца возможна исключительно в одной из форм бюджетных ассигнований, установленных ст. 69 БК РФ, т.е. предоставление субсидий юридическим лицам, следовательно, в соответствии с нормами ст. 78 БК РФ. Применение иного механизма выплат означает нарушение действующего бюджетного законодательства.

Заявитель указывает на то, что истцом не представлено каких-либо доказательств наличия затрат, не возмещенных ему ответчиком в установленном порядке.

По мнению заявителя, ссылка судов на нормы статей 702, 779 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) в рассматриваемой ситуации неприменима, поскольку приобретение работ (услуг) для государственных нужд регламентируется нормами Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» и статьи 72 БК РФ, в то время, как в рамках исполнения концессионного соглашения, подлежат применению нормы статьи 78 БК РФ.

На основании вышеизложенного, Минтранс Рязанской области полагает, что суды неправомерно сделали вывод о том, что плата Концедента не является субсидией, а является платой за услуги.

Заявитель указывает на то, что условие Концессионного соглашения о выплате Концессионеру платы Концедента в размере 75% от фактических доходов бюджета Рязанской области (п. 9.2.8 Концессионного соглашения) должно применяться во взаимосвязи с вышеуказанным условием пункта 9.2.4 Концессионного соглашения и должно реализовываться именно в порядке ст. 78 БК РФ.

Ответчик полагает, что плата Концедента должна состоять из подтвержденных концессионером понесенных затрат, при  этом, в случае, если эти затраты превышают сумму, составляющую 75% от  фактических доходов бюджета, то плата Концедента не должна превышать 75% от фактических доходов бюджета.

В судебном заседании суда кассационной инстанции представитель Минтранса Рязанской области поддержал доводы кассационной жалобы в полном объеме.

Представитель Министерства финансов Рязанской области поддержал позицию кассатора, изложенную в кассационной жалобе.

Представитель Правительства Рязанской области полагал, что кассационная жалоба обоснованна и подлежит удовлетворению.

Представители АО «Безопасные дороги Рязанской области» возражали на доводы кассационной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве, полагая судебные акты законными и обоснованными.

 Прокуратура Рязанской области явку своего представителя в судебное заседание суда округа не обеспечила. Учитывая надлежащее извещение о времени и месте проведения судебного заседания, кассационная жалоба рассматривается в отсутствие указанного лица в соответствии с частью 3 статьи 284 АПК РФ.

 Проверив в порядке, установленном главой 35 АПК РФ, правильность применения судами норм материального и процессуального права, соответствие выводов судов о применении норм права установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд округа не находит оснований для удовлетворения жалобы, ввиду следующего.

Как установлено судами и следует из материалов дела, 12 августа 2014 года между Рязанской областью в лице Министерства транспорта и автомобильных дорог Рязанской области (далее - Ответчик) и Акционерным обществом «Безопасные Дороги Рязанской Области» (далее - Истец) заключено концессионное соглашение о создании и эксплуатации элементов обустройства автомобильных дорог - Системы комплексной безопасности дорожного движения - автоматизированного скоростного, весового и габаритного контроля транспортных средств на территории Рязанской области (далее - Концессионное соглашение).

В соответствии с пунктом 1.1 Концессионного соглашения предметом соглашения являются обязательства Истца в порядке и на условиях, установленных Соглашением:

-осуществить создание Объекта Соглашения (включая подготовку Проектной документации, реконструкцию переданного Концедентом Нежилого помещения, поставку, установку (монтаж) необходимого оборудования и коммуникаций) в порядке и сроки, установленные Соглашением и действующим законодательством РФ;

-обеспечить финансирование создания Объекта Соглашения за счет собственных и заемных средств;

-обеспечить ввод Объекта Соглашения в эксплуатацию в порядке, предусмотренном Соглашением и действующим законодательством РФ;

-обеспечить эксплуатацию Объекта Соглашения, поддержание его в исправном состоянии (в том числе осуществление ремонтов) в соответствии с Техническим регламентом;

-обеспечить модернизацию Объекта соглашения в соответствии с Программой модернизации;

-обеспечить передачу Объекта Соглашения Концеденту при прекращении действия Соглашения в порядке, определенном Соглашением. выполнить иные обязанности, предусмотренные Соглашением.

Обязательства Ответчика в порядке и на условиях, установленных Соглашением: 

-в рамках своих полномочий обеспечить Концессионеру доступ к местам размещения элементов СКБДЦ, на всех этапах создания и эксплуатации Объекта Соглашения;

-передать во владение и пользование Концессионеру Нежилое помещение, указанное в пункте 2.2.5 Соглашения;

-передать Концессионеру Объект Соглашения во владение и пользование незамедлительно с даты ввода Объекта Соглашения в эксплуатацию на срок действия Соглашения; осуществлять выплату Платы Концедента;

-осуществить приемку Объекта Соглашения у Концессионера в связи с прекращением действия Соглашения;

-предоставить или обеспечить предоставление Концессионеру всех документов, которые согласно действующему законодательству РФ требуются для предоставления в уполномоченные органы для получения необходимых разрешений и согласований; выполнить иные обязанности, предусмотренные Соглашением.

В соответствии с пунктом 1.2 Концессионного соглашения Объектом Соглашения является Система комплексной безопасности дорожного движения - автоматизированного скоростного, весового и габаритного контроля транспортных средств на территории Рязанской области, состав и описание которой определены в Приложении N 2 к Соглашению.

Свои обязательства по концессионному соглашению по созданию, эксплуатации Объекта Соглашения, поддержанию его в исправном состоянии, его модернизации Истец выполняет в полном объеме.

Пунктом 9.2.4 Концессионного соглашения (в ред. дополнительного соглашения N 2 от 30.12.2015 и дополнительного соглашения N 3 от 18.03.2016) установлен порядок выплаты Платы Концедента.

Плата Концедента выплачивается при выполнении Концессионером следующих условий:

- страхование Объекта Соглашения в соответствии с Приложением N 10 к Соглашению;

- предоставление банковской гарантии в соответствии с Приложением N 11 к Соглашению.

В случае невыполнения одного из перечисленных обязательств выплата Платы Концедента приостанавливается до устранения допущенных нарушений. При этом обязательства Концедента по выплате Платы Концедента за соответствующий отчетный период сохраняются в полном объеме.

Выплата Платы Концедента осуществляется на основании документов, предусмотренных пп. б) и пп. в) настоящего пункта в сроки, определенные Соглашением.

Согласно пункту 9.2.5 Концессионного соглашения: «Плата Концедента состоит из постоянной части Платы Концедента и переменной части Платы Концедента».

Согласно пункта 9.2.7 Концессионного соглашения (в ред. дополнительного соглашения N 7 от 29.12.2017 и  мирового соглашения от 31.01.2018, заключенного между первым заместителем прокурора Рязанской области Монаховым Ю.И., акционерным обществом «Безопасные Дороги Рязанской области», Министерством транспорта и автомобильных дорог Рязанской области, Правительством Рязанской области, утвержденного определением Арбитражного суда Рязанской области от 02.02.2018 по делу N А54-8885/2017): «Размер Постоянной части Платы Концедента за весь период действия Соглашения составляет 3 606 530 000 руб. без учета НДС. Размер Постоянной части Платы Концедента с НДС составляет 4 255 705 400 руб. Оплата Постоянной части Платы Концедента производится ежеквартально в порядке, установленном пунктом 9.2.11. настоящего Соглашения».

Согласно пункту 9.2.8 Концессионного соглашения (в ред. дополнительного соглашения N 7 от 29.12.2017 и мирового соглашения от 31.01.2018, утвержденного определением Арбитражного суда Рязанской области от 02.02.2018 по делу N А54-8885/2017): «Размер подлежащей к выплате за отчетный квартал постоянной части Платы Концедента составляет 75% от фактических доходов Бюджета за отчетный квартал. Данный порядок применяется с 01 января 2018 года».

Согласно пункту 9.2.11 Концессионного соглашения (в ред. дополнительного соглашения N 3 от 18.03.2016 и дополнительного соглашения N 7 от 29.12.2017): «Выплата постоянной части платы Концедента осуществляется ежеквартально в течение 20 дней со дня предоставления Концессионером Расчета фактических выплат за отчетный квартал в соответствии с Приложением N 22 к настоящему Соглашению.

При отсутствии обоснованных возражений Концедента на предоставленный Концессионером Расчет фактических выплат данный Расчет считается согласованным Концедентом».

Своих обязательств по выплате Истцу постоянной части Платы Концедента Ответчик не выполнил.

Условия, предусмотренные пунктом 9.2.4 Концессионного соглашения, при выполнении Концессионером которых выплачивается Плата Концедента, истцом выполнены: Ответчику предоставлены банковская гарантия N 76-19/БГ4ф от 30.12.2019, сроком действия до 29.12.2022 на сумму 50 000 000 рублей, согласно акта приема передачи от 30.12.2019, договор N 2040019-0151622/21 ИМЮ страхования имущества юридических лиц от 25.01.2021, договор 1М21 N 7924 страхования имущества юридических лиц от огня и других опасностей от 09.06.2021, договор N 2040010-0199494/20 ИМЮ страхования имущества юридических лиц от 14.12.2020, договор N 2040010-0813185-20ИМЮ страхования имущества юридических лиц от 25.12.2020, договор N 2040010-0813196-20ИМЮ страхования имущества юридических лиц от 25.12.2020, договор N 2040010-0950528/19 ИМЮ страхования имущества юридических лиц от 16.12.2019, договор N 2040010-0744134/18 ИМЮ страхования имущества юридических лиц от 03.09.2018, договор N 2040010-0744133/18 ИМЮ страхования имущества юридических лиц от 03.09.2018, договор N 2040010-0199492/2020 ИМЮ страхования имущества юридических лиц от 29.01.2020, договор ГМ20 N 7669 страхования имущества юридических лиц от огня и других опасностей от 26.06.2020.

23.04.2021 в соответствии с пунктом 9.2.4 Концессионного соглашения (в ред. дополнительного соглашения N 2 от 30.12.2015 и дополнительного соглашения N 3 от 18.03.2016) Ответчику был передан расчет фактических выплат за отчетный 3 квартал 2020 года в трех экземплярах, счет N 3 от 23.04.2020., счет-фактура N 3 от 30.09.2020, что подтверждается копией письма N 186 от 23.04.2021 с отметкой Министерства транспорта и автомобильных дорог Рязанской области о получении 23.04.2021, расчетом фактических выплат за отчетный 3 квартал 2020 года, счетом N 3 от 23.04.2021, счет-фактурой N 3 от 30.09.2020.

Как следует из направленного Ответчику Расчета фактических выплат за отчетный 3 квартал 2020, размер, подлежащей выплате Истцу Постоянной части Платы Концедента за 3 квартал 2020 года составил 153 186 703,14 рублей, что составляет 75% от фактических доходов бюджета Рязанской области от эксплуатации Объекта концессионного соглашения за 3 квартал 2020 года, размер которых составил 204 248 937,52 рублей, что следует из письма Министерства транспорта и автомобильных дорог Рязанской области от 23.03.2021 N ВР/6-1358.

Ответчиком из предъявленной к оплате суммы Постоянной части Платы Концедента за 3 квартал 2020 года в размере 153 186 703,14 рублей, была выплачена сумма 141 424 475,85 рублей.

Часть Постоянной части Платы Концедента за 3 квартал 2020 года в размере 11 762 227,29 рублей Ответчиком не оплачена.

23.04.2021 в соответствии с пунктом 9.2.4 Концессионного соглашения (в ред. дополнительного соглашения N 2 от 30.12.2015 и дополнительного соглашения N 3 от 18.03.2016) Ответчику был передан расчет фактических выплат за отчетный 4 квартал 2020 года в трех экземплярах, счет N 4 от 23.04.2021, счет-фактура N 4 от 31.12.2020 что подтверждается копией письма N 187 от 23.04.2021 с отметкой Министерства транспорта и автомобильных дорог Рязанской области о получении 23.04.2021, расчетом фактических выплат за отчетный 4 квартал 2020 года, счетом N 4 от 23.04.2021, счетом-фактурой N 4 от 31.12.2020.

Как следует из направленного Ответчику Расчета фактических выплат за отчетный 4 квартал 2020, размер, подлежащей выплате Истцу Постоянной части Платы Концедента за 4 квартал 2020 года составил 193 737 648,94 рублей, что составляет 75% от фактических доходов бюджета Рязанской области от эксплуатации Объекта концессионного соглашения за 4 квартал 2020 года, размер которых составил 258 316 865,25 рублей, что следует из письма Министерства транспорта и автомобильных дорог Рязанской области от 29.01.2021 N ВЕ/6-416.

Ответчиком из предъявленной к оплате суммы Постоянной части Платы Концедента за 4 квартал 2020 года в размере 193 737 648,94 рублей, была выплачена сумма 69 683 526,18 рублей.

Часть Постоянной части Платы Концедента за 4 квартал 2020 года в размере 124 054 122,76 рублей Ответчиком не оплачена.

Как следует из направленного Ответчику Расчета фактических выплат за отчетный 2 квартал 2021, размер, подлежащей выплате Истцу Постоянной части Платы Концедента за 2 квартал 2021 года составил 83 804 602,5 руб., что составляет 75% от фактических доходов бюджета Рязанской области от эксплуатации Объекта концессионного соглашения за 4 квартал 2020 года, размер которых составил 111 739 470 руб.

Ответчиком из предъявленной к оплате суммы Постоянной части Платы Концедента за 2 квартал 2021 года была выплачена сумма 72 508 715,09 руб.

Часть Постоянной части Платы Концедента за 2 квартал 2021 года в размере 11 295 887,41 рублей Ответчиком не оплачена.

Истец обратился в Министерство финансов Российской Федерации (письмо N 133 от 26.03.2021) с просьбой разъяснить может ли Постоянная часть платы Концедента, предусмотренная заключенным Концессионным соглашением, и оплачиваемая в соответствии со ст. 78 Бюджетного кодекса РФ, включать в себя возмещение доходов, обеспечивающих окупаемость инвестиций и прибыль Концессионера.

Министерство финансов Российской Федерации в ответ на обращение истца (письмо от 29.03.2021 N 09-05-08/22811) указало на то, что, исходя из положений пункта 6 статьи 78 Бюджетного кодекса РФ, до внесения изменений в Соглашение, выплата платы Концедента осуществляется в соответствии с условиями, установленными Соглашением, т.е. в размере 75% от фактических поступлений в бюджет, как предусмотрено Соглашением (т. 1, л.д. 46-47).

Общая сумма задолженности Ответчика по выплате Истцу Постоянной части Платы Концедента за 3,4 кварталы 2020 и 2 квартал 2021 составила 147 112 237,46 руб.

На основании вышеизложенного, истец обратился в арбитражный суд с настоящими требованиями о взыскании задолженности по Концессионному Соглашению от 12.08.2014 в сумме 147 112 237 руб. 46 коп.

Удовлетворяя исковые требования к Рязанской области в лице Министерства транспорта и автомобильных дорог Рязанской области, суды первой и апелляционной инстанций, руководствуясь Федеральным законом от 21.07.2005 N 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее - Закон о концессионных соглашениях), правомерно исходили из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 3 Закона о концессионных соглашениях, по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением) (далее - объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Пунктом 2 статьи 8 названного Закона предусмотрено, что при исполнении концессионного соглашения концессионер обязан, в том числе осуществить в установленные концессионным соглашением сроки создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения и приступить к его использованию (эксплуатации); использовать (эксплуатировать) объект концессионного соглашения в целях и в порядке, которые установлены концессионным соглашением; осуществлять деятельность, предусмотренную концессионным соглашением, и не прекращать (не приостанавливать) эту деятельность без согласия концедента; поддерживать объект концессионного соглашения в исправном состоянии, проводить за свой счет текущий ремонт и капитальный ремонт, нести расходы на содержание этого объекта, если иное не установлено концессионным соглашением.

Согласно части 3 статьи 3 Закона о концессионных соглашениях к реконструкции объекта концессионного соглашения относятся мероприятия по его переустройству на основе внедрения новых технологий, механизации и автоматизации производства, модернизации и замены морально устаревшего и физически изношенного оборудования новым более производительным оборудованием, изменению технологического или функционального назначения объекта концессионного соглашения или его отдельных частей, иные мероприятия по улучшению характеристик и эксплуатационных свойств объекта концессионного соглашения. 

Согласно пункту 6 части 2 статьи 8 Закона о концессионных соглашениях при исполнении концессионного соглашения концессионер обязан поддерживать объект концессионного соглашения в исправном состоянии, проводить за свой счет текущий ремонт и капитальный ремонт, нести расходы на содержание этого объекта, если иное не установлено концессионным соглашением. 

В соответствии с частью 2 статьи 3 Закона о концессионных соглашениях концессионное соглашение является договором, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных федеральными законами. К отношениям сторон концессионного соглашения применяются в соответствующих частях правила гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в концессионном соглашении, если иное не вытекает из настоящего Федерального закона или существа концессионного соглашения.

Анализ Концессионного соглашения от 12.08.2014 свидетельствует о том, что оно является смешанным договором и содержит элементы договора строительного подряда и договора возмездного оказания услуг.

Заключая концессионное соглашение, уполномоченные органы представляют публично-правовое образование как собственника, поэтому реализация указанными органами своих полномочий означает не что иное, как осуществление публично-правовым образованием как участником гражданских правоотношений своих правомочий собственника.

В соответствии с нормами статей 309-310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. При этом односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Согласно пункту 1 статьи 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В соответствии со статьей 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Согласно статье 709 ГК РФ цена в договоре подряда включает компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение.

Согласно статья 783 ГК РФ общие положения о подряде (статьи 702 - 729) применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит статьям 779 - 782 настоящего Кодекса.

Таким образом, в рассматриваемом Концессионном соглашении плата Концедента по своей правовой природе является платой за выполненные концессионером по концессионному соглашению работы и оказываемые услуги.

Согласно конкурсной документации, утвержденной приказом Министерства транспорта и автомобильных дорог Рязанской области от 18 февраля 2014 года N 33 (в редакции приказа от 17 марта 2014 N 55), к открытому конкурсу на право заключения концессионного соглашения «О создании и эксплуатации элементов обустройства автомобильных дорог - системы комплексной безопасности дорожного движения - автоматизированного скоростного, весового и габаритного контроля транспортных средств на территории Рязанской области» (Том 1 предмет и условия конкурса) п. 1.4. «Обеспечение возмещения расходов и размера дохода концессионера» содержит следующие условия: «Концедент принимает на себя обязательство по обеспечению размера дохода концессионера через механизм выплаты последнему платы концедента, размер которой устанавливается концессионным соглашением по результатам конкурса».

В технико-экономических показателях к Приложению N 1 тома 1 конкурсной документации указан размер постоянной части платы концедента за весь период концессии - не более 3 606 530 000 руб., без учета НДС.

На основании конкурсной документации было представлено конкурсное предложение, где в Таблице N 1 «График ежеквартальной платы концедента, без учета НДС» указаны суммы ежеквартальных выплат на общую сумму 3 606 530 000 руб., без учета НДС.

Положениями конкурсной документации к открытому конкурсу на право заключения Концессионного соглашения, утвержденной Приказом Министерства транспорта и автомобильных дорог Рязанской области от 18 февраля 2014 года N 33 (в редакции приказа от 17 марта 2014 N 55) закреплено, что плата концедента в рамках данного проекта - это плата за услугу, оказываемую концессионером в рамках Концессионного соглашения (стр. 37 тома 3 конкурсной документации).

Таким образом, еще до заключения Соглашения с АО «БДРО» Заказчик исходил из того, что Плата Концедента это не субсидия, не компенсация, а плата за услугу.

После заключения Концессионного соглашения график ежеквартальной платы концедента стал неотъемлемой частью соглашения (Приложение N 8 к Концессионному соглашению), в котором общая сумма всех выплат Постоянной части платы концедента также составила 3 606 530 000 руб. без учета НДС, которая согласно конкурсной документации включала в себя «обязательство по обеспечению размера дохода концессионера».

Таким образом, при заключении Концессионного соглашения стороны предусмотрели возмещение недополученных доходов Концессионера и получение Концессионером Постоянной части платы концедента за весь период Концессии в размере 3 606 530 000 руб. без учета НДС.

Пункт 9.2.8 Концессионного соглашения был внесен на основании мирового соглашения от 31.01.2018, утвержденного определением Арбитражного суда Рязанской области от 02.02.2018 года по делу N А54-8885/2017, согласно которого «размер подлежащей к выплате за отчетный квартал постоянной части Платы Концедента составляет 75% от фактических доходов Бюджета за отчетный квартал». Противоречий каким-либо нормам законодательства, в том числе бюджетному законодательству, судом не было установлено и судебный акт вступил в законную силу.

При толковании условий договора в силу абзаца первого статьи 431 ГК РФ судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений (буквальное толкование).

Такое значение определяется с учетом их общепринятого употребления любым участником гражданского оборота, действующим разумно и добросовестно (пункт 5 статьи 10, пункт 3 статьи 307 ГК РФ), если иное значение не следует из деловой практики сторон и иных обстоятельств дела.

Таким образом, установленный размер постоянной части Платы концедента должен трактоваться буквально, как установлено судебным актом арбитражного суда от 02.02.2018 по делу N А54-8885/2017 (т. 4, л.д. 53-57).

Из вступивших в силу судебных актов по делу №А54-3587/2016 между теми же сторонами по тому же спорному Концессионному соглашению, суды также пришли к выводу, что анализ Концессионного соглашения от 12.08.2014 свидетельствует о том, что оно является смешанным договором и содержит элементы договора подряда и договора возмездного оказания услуг. Данный вывод судов трех инстанций, лицами, участвующими в указанном деле не оспорен.

Согласно п. 9.2.11. Концессионного соглашения выплата постоянной части платы Концедента осуществляется ежеквартально в течение 20 дней со дня предоставления Концессионером Расчета фактических выплат за отчетный квартал в соответствии с Приложением N 22 к настоящему Соглашению. В указанном приложении постоянная часть платы Концедента указывается в отдельной строке без какой-либо привязки к отчету о понесенных затратах (Приложение N 21) и рассчитывается в соответствии с п. 9.2.8.

В соответствии с п. 9.2.4. Концессионного соглашения «выплата Платы Концедента осуществляется на основании документов, предусмотренных пп. б) и пп. в) настоящего пункта в сроки, определенные Соглашением, а именно при предоставлении:

б) расчета фактических выплат за отчетный квартал в соответствии с Приложением N 22 к настоящему Соглашению в 3-х экземплярах в срок не позднее 35 календарных дней по окончании соответствующего отчетного квартала;

в) счета на оплату Постоянной части Платы Концедента (согласно п. 4 Приложения N 22 к Соглашению).

Согласно Приложению N 22 к Концессионному соглашению в Расчет фактических выплат включается следующая информация:

- фактический доход Бюджета за отчетный квартал;

- фактический доход Бюджета накопительным итогом с даты заключения Соглашения;

- разница между доходом Бюджета, указанным в абзаце 2 пункта 9.2.12 Соглашения, и фактическим доходом Бюджета накопительным итогом с даты заключения Соглашения (п. 2);

- постоянная часть Платы Концедента с НДС расчетная за отчетный квартал;

- сумма накопленной Постоянной части Платы Концедента с НДС (расчетная), состоящая из слагаемых: накопленной Постоянной части Платы Концедента с НДС (факт) накопительным итогом с даты заключения Соглашения по квартал, предшествующий отчетному, включительно и Постоянной части Платы Концедента с НДС (расчетной) за отчетный квартал (п. 4);

- разница между Постоянной частью Платы Концедента, указанной в пункте 9.2.7 Соглашения, и Суммой накопленной Постоянной части Платы Концедента с НДС (расчетная) (п. 5);

- логическая функция возникновения обязательства по выплате постоянной части Платы Концедента: «да», если значение по п. б - положительное число, «нет», если значение по п. 6 - отрицательное число;

- постоянная часть Платы Концедента с НДС к оплате за отчетный квартал;

- логическая функция возникновения обязательства по выплате переменной части Платы Концедента: «да», если значение по п. 3 - отрицательное число, «нет», если значение по п. 3 - положительное число;

- переменная часть Платы Концедента с НДС к оплате.

Суммы понесенных Концессионером затрат не включаются в данный Расчет и соответственно, не учитываются при определении размера ежеквартальной Платы Концедента.

Подпунктом «в», пункта 9.2.4 Концессионного соглашения предусмотрено предоставление счета на оплату Постоянной части Платы Концедента.

Предусмотренный п/п а) п. 9.2.4. отчет о понесенных затратах на реализацию Концессионного соглашения в соответствии с Приложением N 21 к настоящему Соглашению не является документом-основанием для выплаты постоянной части платы Концедента.

В соответствии с п. 9.2.7 Концессионного соглашения размер Постоянной части Платы Концедента за весь период действия Соглашения составляет 3 606 530 000 рублей без учета НДС (4 255 705 400 рублей включая НДС).

Согласно первоначальной редакции Концессионного соглашения оплата Постоянной части Платы Концедента должна была производиться ежеквартально согласно утвержденному Графику выплат (Приложение N 8 к Концессионному соглашению).

Указанная в Графике выплат сумма ежеквартальной платы Концедента не была привязана ни к сумме доходов Концедента, ни к размеру произведенных затрат Концессионера в отчетный период.

Итоговая сумма Постоянной части Платы Концедента, установленной п. 9.2.7 Концессионного соглашения (4 255 705 400 рублей включая НДС) была разбита но кварталам на период действия Соглашения.

Согласно Графику 2 Таблицы 6 Финансовой модели, согласованной сторонами при заключении Концессионного соглашения, Постоянная часть Платы Концедента устанавливалась равной сумме Постоянной части Платы Концедента, согласованной п. 9.2.7 Концессионного соглашения (4 255 705 400 рублей включая НДС) и состояла из: оттоков по операционной деятельности (эксплуатационные и операционные затраты Концессионера); выплаты тела кредитов; модернизации системы; выплаты процентов по кредитам и чистого денежного потока к распределению (часть от полученных Концедентом доходов).

Чистый денежный поток, так же был указан в Таблице 4 «Основные показатели Концессии» Финансовой модели.

29.12.2017 сторонами Концессионного соглашения подписано Дополнительное соглашение N 7, согласно которому стороны исключили из списка приложений График Выплаты Постоянной части Платы Концедента и дополнили текст Концессионного соглашения, в том числе пунктом 9.2.8.

Согласно п. 9.2.8. Концессионного соглашения (в редакции Дополнительного соглашения N 7 от 29.12.2017) содержание которого в последующем было подтверждено условиями Мирового соглашения от 31.01.2018, утвержденного Арбитражным судом Рязанской области по делу N А54-8885/2017, размер подлежащей к выплате за отчетный квартал Постоянной части Платы Концедента составляет 75% от фактических доходов бюджета Рязанской области от эксплуатации Объекта Концессионного соглашения за отчетный квартал.

Новый порядок начисления Постоянной части Платы Концедента, установленный п. 9.2.8 Концессионого соглашения (в редакции Дополнительного соглашения N 7), не изменяет размер итоговой Постоянной части Платы Концедента, установленной п. 9.2.7 Концессионное соглашения, а именно - 3 606 530 000 рублей без учета НДС (4 255 705 400 рублей включая НДС).

При этом ни условия Концессионного соглашения, ни условия заключенного Мирового соглашения по делу N А54-8885/2017 не предусматривают возможность изменения согласованного размера (75% от полученного Концедентом дохода) начисления постоянной части платы Концедента.

Концессионное соглашение не содержит условий о том, что выплата Постоянной части Платы Концедента осуществляется в соответствии с Финансовой моделью, утвержденной Приложением N 7 Соглашения.

Согласно действующему гражданскому законодательству Российской Федерации договор оказания услуг является возмездной сделкой, а плата за оказываемую услугу не является компенсацией понесенных исполнителем затрат.

Следовательно, Постоянная часть Платы Концедента не может формироваться исходя из понесенных Концессионером затрат.

С учетом изложенного, с 01.01.2018 начисление ежеквартальной Постоянной части Платы Концедента должно производиться в размере 75% от фактических доходов бюджета Рязанской области от эксплуатации Объекта Концессионного соглашения за отчетный квартал, и в совокупности не должно превышать 3 606 530 000 рублей без учета НДС (4 255 705 400 рублей включая НДС).

Таким образом, оценив представленные в материалы дела доказательства в их совокупности и взаимосвязи в порядке ст. 71 АПК РФ, суды двух инстанций пришли к обоснованному выводу о том, что задолженность ответчика по концессионному соглашению от 12 августа 2014 года в сумме 147 112 237 руб. 46 коп. подлежит удовлетворению.

В отношении ответчика Министерства Финансов РФ исковые требования правомерно оставлены без удовлетворения, поскольку оно является ненадлежащим ответчиком по настоящему делу.

По мнению судебной коллегии окружного суда, выводы судов первой и апелляционной инстанций соответствуют нормам права, регулирующим спорные правоотношения, фактическим обстоятельствам дела и вступившим в силу судебным актам, по спору между теми же сторонами по данному Концессионному Соглашению от 12 августа 2014 года.

Доводы заявителя, изложенные в кассационной жалобе, были предметом исследования судов первой и апелляционной инстанций и правомерно отклонены, поскольку основаны на неверном толковании норм права.

Убедительных доводов, основанных на доказательной базе, и позволяющих отменить или изменить оспариваемые судебные акты, кассационная жалоба не содержит.

Как указал Конституционный Суд Российской Федерации в Определении от 25 февраля 2010 года N306-О-О, по установленному Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации правилу, исследование и оценка доказательств по делу - прерогатива суда первой инстанции (статьи 135, 136, 153, 159, 162, 168 и 170). В силу положения части 1 статьи 288 АПК РФ арбитражный суд кассационной инстанции проверяет обоснованность обжалуемого судебного акта лишь в той мере, в какой это необходимо для проверки соответствия проверяемого акта нормам материального и процессуального права, исходя из установленных статьей 286 названного Кодекса пределов рассмотрения дела в арбитражном суде кассационной инстанции.

 Принимая во внимание, что все обстоятельства, имеющие существенное значение для разрешения спора, были предметом рассмотрения арбитражных судов двух инстанций, им дана надлежащая правовая оценка, нарушений норм процессуального права при принятии обжалуемых судебных акта не выявлено, окружной суд кассационной инстанции не находит оснований для их отмены. 

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Рязанской области от 28.06.2022 и постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от  18.10.2022 по делу N А54-6449/2021 оставить без изменения, а кассационную жалобу – без удовлетворения.

   Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьями 291.1-291.2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Председательствующий

                      ФИО1

 

Судьи                                                                                                             Е.В. Белякович

 

                                                                                                    ФИО2