ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410002, г. Саратов, ул. Лермонтова д. 30 корп. 2 тел: (8452) 74-90-90, 8-800-200-12-77; факс: (8452) 74-90-91,

http://12aas.arbitr.ru; e-mail: info@12aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело №А06-9020/2018

г. Саратов

23 июля 2020 года

Резолютивная часть постановления объявлена «23» июля 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен «23» июля 2020 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Никольского С.В., 

судей  Котляровой А.Ф., Цуцковой М.Г., 

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания ФИО1,

при участии в судебном заседании представителей общества с ограниченной ответственностью «Астраханские тепловые сети» - ФИО2, действующего на основании доверенности от 01.01.2020; индивидуального предпринимателя ФИО3 - ФИО4, действующей на основании доверенности от 15.07.2015,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Астраханские тепловые сети» на решение  Арбитражного суда Астраханской области от 29 мая 2019 года по делу № А06-9020/2018 (судья  Цепляева Л.Н.)

по иску общества с ограниченной ответственностью «Астраханские тепловые сети» (ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>) к индивидуальному предпринимателю ФИО3 (ОГРНИН 043015341000091 ИНН 

<

***>) о взыскании задолженности по договору энергоснабжения тепловой энергией в горячей воде,  с участием третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора: общество с ограниченной ответственностью «Астраханский региональный центр энергосбережения»,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Астраханские тепловые сети» (истец – ООО «АТС», истец) обратилось в арбитражный суд с иском к индивидуальному предпринимателю ФИО3 (далее – ИП ФИО3, ответчик) о взыскании задолженности по договору энергоснабжения тепловой энергией в горячей воде № 1135 от 02.06.2010г. основного долга за периоды январь 2017г., с марта 2017г. по апрель 2017г., с ноября 2017г. по апрель 2018г. в сумме 142 731,66 руб., пени в сумме 13 932,31 руб. за период с 13.03.2017г. по 01.08.2018г., пени в размере 1/130 ключевой ставки Банка России, действующей на день фактической оплаты, начисляемых на сумму долга, начиная с 09.08.2018 г. и по день фактической оплаты денежных средств до полного погашения задолженности.

Истец, в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, уточнил исковые требования, просил суд взыскать с ответчика следующие суммы: основной долг в сумме 138 926 руб. 63 коп. за периоды январь 2017 г., с марта 2017 г. по апрель 2017 г., с ноября 2017 г. по апрель 2018 г., пени в сумме 13 879 руб. 24 коп. за период с 13.03.2017 г. по 01.08.2018г., пени в размере 1/130 ключевой ставки Банка России, действующей на день фактической оплаты, начисляемых на сумму долга, начиная с 02.08.2018 г. и по день фактической оплаты денежных средств до полного погашения задолженности; судебные расходы по оплате государственной пошлины в сумме 5 698 руб.

Уточнение исковых требований, в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом приняты.

Впоследствии, истцом заявлено ходатайство об изменении исковых требований: увеличении искового периода с января по март 2017г и с октября 2017г по апрель 2018г. в сумме 139 522 руб. 35 коп., пени за период с 13.03.2017г. по 05.03.2019г., а также пени в размере 1/130 ключевой ставки Банка России, действующей на день фактической оплаты, начисляемых на сумму долга, начиная с 06.03.2019г. и по день фактической оплаты денежных средств до полного погашения задолженности.

Уточнение исковых требований, в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом принято.

Истец, в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, увеличил исковые требования в части периода задолженности, добавив в исковой период февраль и октябрь 2017г., в части основного долга увеличил исковые требования до размера 152 962 руб. 12 коп., обосновав это допущенной ранее при расчете технической ошибкой, увеличил пени до 36 206 руб. 63 коп. за период с 13.03.2017г. по 05.03.2019г., просил взыскать пени в размере 1/130 ключевой ставки Банка России, действующей на день фактической оплаты, начисляемых на сумму долга, начиная с 06.03.2019г. и по день фактической оплаты денежных средств до полного погашения задолженности.

Решением  Арбитражного суда Астраханской области от 29 мая 2019 года с ИП ФИО3 в пользу ООО «АТС» взыскана задолженность по договору энергоснабжения № 1135 от 02.06.2010г. за период : январь, март, апрель, ноябрь, декабрь 2017г., январь, февраль, март, апрель 2018г. в сумме 10 946 руб. 23 коп., в возмещение судебных расходов по оплате государственной пошлины в сумме 398 руб. В части взыскания задолженности за февраль, октябрь 2017г. и пени за период февраль, и с июля по октябрь 2017г.  в размере 3 643 руб. 62 коп. оставлены без рассмотрения. В остальной части требований отказано.

Истец, не согласившись с вынесенным судебным актом, обратился в апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме.

Проверив законность обжалуемого судебного акта в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), судебная коллегия установила следующие обстоятельства.

В соответствии с договором теплоснабжения тепловой энергией в горячей воде  №1135 от 02.06.2010г., заключенным  между Обществом с ограниченной ответственностью «ЛУКОЙЛ-Теплотранспортная компания» (Теплоснабжающая  организация, правопредшественник ООО «Астраханские тепловые сети») индивидуальным предпринимателем ФИО3 (Потребитель), Теплоснабжающая организация обязалась подавать Потребителю через присоединенную сеть тепловую энергию в горячей воде и теплоноситель, а Потребитель обязался принимать и оплачивать тепловую энергию и невозвращенный теплоноситель (ХОВ), соблюдать режим ее потребления в объеме, сроки и на условиях, предусмотренных настоящим договором, а также обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении сетей и исправность используемых им приборов и оборудования. 

Пунктом 1.4 договора энергоснабжения № 1135 стороны согласовали, что энергоснабжающая организация и абонент при заключении, изменении и расторжении настоящего договора в случаях, не урегулированных настоящим договором, обязуются руководствоваться Гражданским кодексом Российской Федерации, Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя от 12 сентября 1995г. № Вк-4936, МДС 41-4.2000,утвержденными приказом Госстроя Российской Федерации от 06 мая 2006 г. № 105, Правилами учета отпуска тепловой энергии ПР 34-7 0-010- 85, решениями Управления по региональным тарифам исполнительного органа субъекта Российской Федерации об установлении тарифов на тепловую энергию и другими действующими нормативно-правовыми и законодательными актами Российской Федерации. 

Согласно пункту 8.1 договора энергоснабжения № 1135, настоящий договор вступает в силу с момента его подписания сторонами и распространяет свое действие на отношения сторон возникшие с 01 июля 2009 г. и действует до 31 декабря 2009 г., а в части взаимных расчетов до полного их выполнения. Если не менее чем за 30 дней до окончания срока действия договора ни одна из сторон не заявит о его прекращении, договор считается пролонгированным до 31 декабря следующего года. 

Права и обязанности энергоснабжающей организации и абонента предусмотрены положениями раздела 2 и 3 договора энергоснабжения № 1135. 

На основании пункта 3.1 договора энергоснабжения№ 1135, абонент обязан оплачивать тепловую энергию и химочищенную воду в соответствии с разделом 6 настоящего договора. 

На основании раздела 5 пункта 5.1. учет тепловой энергии и химочищенной воды, потребленных Абонентом, производится по приборам учета, установленным Абонентом на границе раздела балансовой принадлежности в соответствии с «Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя». Приборы учета пломбируются в установленном порядке. 

В приложении № 3 к договору определен перечень потребляющих объектов Потребителя: Магазин пом. 057 по ул. Кирова, 11/27/12 в г. Астрахани, а также помещение № 049 согласно дополнительного соглашения № 1 от 29.12.2016г.

Согласно пунктам 6.2, 6.4 договора расчетным периодом является календарный месяц, оплата производится до 10-го числа месяца, следующего за расчетным.  

Приложениями 1, 1а договора стороны согласовали объемы потребления на объекты потребителя. 

Исполняя условия договора теплоснабжения, истец поставил ответчику тепловую энергию на отопление и в горячей воде в период  январь-март 2017г., с октября 2017г. по апрель 2018г. на  общую  сумму, с учетом уточнений, 152 962 руб. 12 коп.  

Ответчик своевременно оплату задолженности не произвел, в связи с чем, истец обратился в суд с иском.

Частично удовлетворяя исковые требования, судом не учтены следующие обстоятельства.

Отношения в сфере энергоснабжения регулируются параграфом 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ). 

Частью 1 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть тепловой энергией, применяются правила о договоре энергоснабжения. 

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. 

Статьей 544 ГК РФ установлено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. 

В силу подпункта "е" пункта 4 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354, отопление - это подача по централизованным сетям теплоснабжения и внутридомовым инженерным системам отопления тепловой энергии, обеспечивающей поддержание в жилом доме, в жилых и нежилых помещениях в многоквартирном доме, в помещениях, входящих в состав общего имущества в многоквартирном доме, температуры воздуха, указанной в пункте 15 приложения N 1 к названным Правилам. 

Согласно пункту 3.44 СНиП 2.04.05-91 "Отопление, вентиляция и кондиционирование" отопительными приборами являются радиаторы секционные или панельные одинарные; радиаторы секционные или панельные спаренные или одинарные для помещений, в которых отсутствует выделение пыли горючих материалов; отопительные приборы из гладких стальных труб. 

В силу статьи 2 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" под теплопотребляющей установкой понимается устройство, предназначенное для использования тепловой энергии, теплоносителя для нужд потребителя тепловой энергии; под тепловой сетью - совокупность устройств (включая центральные тепловые пункты, насосные станции), предназначенных для передачи тепловой энергии, теплоносителя от источников тепловой энергии до теплопотребляющих установок; под системой теплоснабжения - совокупность источников тепловой энергии и теплопотребляющих установок, технологически соединенных тепловыми сетями. 

В качестве потребителя тепловой энергии пунктом 9 названной статьи определено лицо, приобретающее тепловую энергию (мощность), теплоноситель для использования на принадлежащих ему на праве собственности или ином законном основании теплопотребляющих установках либо для оказания коммунальных услуг в части горячего водоснабжения и отопления. 

Нахождение транзитного трубопровода является объективной необходимостью и обусловлено техническим, технологическим и конструктивным устройством жилого дома. Транзитные трубопроводы являются составляющей системы теплоснабжения (тепловой сети) дома и при наличии их соответствующей изоляции не могут быть отнесены к теплопотребляющим установкам. 

Если на чердаках и в подвалах для поддержания проектного значения температуры воздуха предусмотрено проектом и осуществлено отопление при помощи отопительных приборов (радиаторов, конвекторов, регистров из гладких или ребристых труб) и (или) изолированных трубопроводов системы отопления или тепловой сети, то их площади должны учитываться при определении общей площади помещений, на которые начисляются нормативы потребления коммунальной услуги по отоплению на общедомовые нужды (Правила установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 306). 

Магистраль горячего водоснабжения в силу пункта 1 статьи 290 ГК РФ, части 1 статьи 36 Жилищного кодекса Российской Федерации относится к общему имуществу собственников помещения в многоквартирном доме и принадлежит им на праве общей долевой собственности. 

Согласно пункту 58, подпунктам 61.2, 61.3 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденных приказом Федеральной службы по тарифам от 06.08.2004 № 20э/2, расходы на оплату тепловой энергии, израсходованной на передачу тепловой энергии по тепловым сетям (расходы на компенсацию тепловых потерь через изоляцию трубопроводов тепловых сетей и с потерями теплоносителей), учитываются в тарифе на услуги по передаче тепловой энергии по тепловым сетям. 

Для удостоверения факта получения абонентом тепловой энергии надлежит установить наличие у абонента возможности принимать поставленную тепловую энергию, то есть наличие теплопотребляющей установки в помещении абонента. 

Согласно пункту 3.18 ГОСТа Р 56501-2015 «Услуги содержания внутридомовых систем теплоснабжения, отопления и горячего водоснабжения многоквартирных домов» отопление - искусственный, равномерный нагрев воздуха в холодный период года в помещениях путем теплообмена от отопительных приборов системы отопления или нагрева поступающего воздуха в такие помещения воздухонагревателями приточной вентиляции, которые подобраны расчетным методом для компенсации тепловых потерь, поддержания на заданном уровне нормативных параметров воздухообмена, температуры воздуха в помещениях и комфортных условий проживания. В примечании к пункту указано, что к элементам отопления по отношению к отдельному помещению, расположенному внутри многоквартирного дома, помимо отопительных приборов относятся - полотенцесушители, разводящий трубопровод и стояки внутридомовой системы теплоснабжения, проходящие транзитом через такие помещения, а также ограждающие конструкции, в том числе плиты перекрытий и стены, граничащие с соседними помещениями, и через которые в это помещение поступает тепло. 

В соответствии с частью 1 статьи 157 ЖК РФ размер платы за коммунальные услуги определяется исходя из показаний приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг. 

Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354 (далее - Правила N 354) установлен единый порядок расчета размера платы за отопление для собственников всех жилых и нежилых помещений в многоквартирном доме (с применением соответствующих расчетных формул), в том числе порядок определения размера платы за коммунальные услуги с использованием приборов учета и при их отсутствии.

Пункт 42 (1) определяет способы оплаты коммунальной услуги по отоплению, а пункт 43 - объем потребленной в нежилом помещении многоквартирного дома тепловой энергии.

В соответствии с пунктом 40 Правил N 354 потребитель коммунальной услуги по отоплению вне зависимости от выбранного способа управления многоквартирным домом вносит плату за эту услугу совокупно без разделения на плату за потребление указанной услуги в жилом или нежилом помещении и плату за ее потребление в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме.

Согласно абзацу третьему пункта 42 (1) Правил N 354, в многоквартирном доме, который оборудован коллективным (общедомовым) прибором учета тепловой энергии и в котором не все жилые или нежилые помещения оборудованы индивидуальными и (или) общими (квартирными) приборами учета (распределителями) тепловой энергии, размер платы за коммунальную услугу по отоплению в помещении определяется по формулам 3, 3(1) и 3(2) приложения N 2 к настоящим Правилам исходя из показаний коллективного (общедомового) прибора учета тепловой энергии.

Как установлено, предприниматель является собственником нежилых помещений №049 площадью 681,6 кв.м., №057 площадью 76 кв.м., расположенных на первом этаже многоквартирного дома №11/27/12 по ул. Кирова/ул.Ленина/ул. Красного Знамени г. Астрахани.

В ходе рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции ИП ФИО3 заявлено ходатайство о назначении по делу судебной экспертизы на предмет определения объема переданной тепловой энергии на нужды отопления и  горячего водоснабжения, а также определения размера задолженности.

Определением арбитражного суда апелляционной инстанции от 25 ноября 2019г. назначена судебная экспертиза. 

Проведение экспертизы поручено Автономной некоммерческой организации «Астраханский центр экспертиз», адрес: 414000, 

<

...>, экспертам ФИО5, ФИО6, ФИО7. 

Перед экспертами поставлены вопросы: 

1. Определить объем потребленных ИП ФИО3 коммунальных ресурсов (отопление, горячая вода, ОДН) по договору тепловой энергии в горячей воде № 1135 от 02.06.2010 помесячно, за период январь, март, апрель, ноябрь, декабрь 2017 года, январь, февраль, март, апрель 2018 года. 

2. Определить размер платы за коммунальные услуги (отопление, горячая вода, ОДН) по договору тепловой энергии в горячей воде № 1135 от 02.06.2010 помесячно, за период январь, март, апрель, ноябрь, декабрь 2017 года, январь, февраль, март, апрель 2018 года. 

3. Определить сумму задолженности за коммунальные услуги (отопление, горячая вода, ОДН) по договору тепловой энергии в горячей воде № 1135 от 02.06.2010 помесячно, за период январь, март, апрель, ноябрь, декабрь 2017 года, январь, февраль, март, апрель 2018 года.

Согласно заключению эксперта №241/06-19 от 10 декабря 2019 года эксперты пришли к следующему: 

Ответ экспертов на первый вопрос по ОДН: в результате обследования было выявлено, что помещения на которые начисляются ОДН, не отапливаются, для них не производится уборка с использованием горячей воды, соответственно и взимание платы по ОДН для этих помещений не должно осуществляться.

Объем потребления коммунальных ресурсов ОДН: 

январь 2017 года – 0 Гкал, 0 м3;

март 2017 года - 0 Гкал, 0 м3;

апрель 2017 года - 0 Гкал, 0 м3;

ноябрь 2017 года - 0 Гкал, 0 м3;

декабрь 2017 года - 0 Гкал, 0 м3;

январь 2018 года - 0 Гкал, 0 м3;

февраль 2018 года - 0 Гкал, 0 м3;

март 2018 года - 0 Гкал, 0 м3;

апрель 2018 года - 0 Гкал, 0 м3.

Итого: 0 Гкал, 0 м3.

Объем потребления ИП ФИО3 коммунальных ресурсов  (отопление) по договору тепловой энергии в горячей воде № 1135 от 02.06.2010 составил:

По помещению № 49:

январь 2017 года – 9,92 Гкал, 

март 2017 года – 5,31 Гкал, 

апрель 2017 года – 0,85 Гкал, 

ноябрь 2017 года – 4,89 Гкал, 

декабрь 2017 года – 7, 57 Гкал, 

январь 2018 года – 10,48 Гкал, 

февраль 2018 года – 7, 88 Гкал, 

март 2018 года – 7,02 Гкал, 

апрель 2018 года – 0, 95 Гкал, 

Итого: 54,87 Гкал.

По помещению № 57:

январь 2017 года – 1,38 Гкал, 

март 2017 года – 0, 82 Гкал, 

апрель 2017 года – 0, 19 Гкал, 

ноябрь 2017 года – 0, 77 Гкал, 

декабрь 2017 года -1, 1 Гкал, 

январь 2018 года – 1, 59 Гкал, 

февраль 2018 года – 1, 12 Гкал, 

март 2018 года – 1, 03 Гкал, 

апрель 2018 года – 0, 20 Гкал, 

Итого: 8, 2 Гкал.

Объем потребления ИП ФИО3 коммунальных ресурсов  (горячее водоснабжение) по договору тепловой энергии в горячей воде № 1135 от 02.06.2010 составил:

январь 2017 года – 22, 70 м3, 

март 2017 года – 28, 25 м3, 

апрель 2017 года – 12, 60 м3, 

ноябрь 2017 года – 2,0 м3, 

декабрь 2017 года – 2, 0 м3, 

январь 2018 года – 4, 0 м3, 

февраль 2018 года – 5, 0 м3,, 

март 2018 года – 3, 0 м3, 

апрель 2018 года – 2, 0 м3, 

Итого: 81, 87 м3.

По второму вопросу эксперты пришли к следующим выводам:

Размер платы на ОДН:

январь 2017 года – 0 руб.;

март 2017 года - 0 руб.;

апрель 2017 года - 0 руб.;

ноябрь 2017 года - 0 руб.;

декабрь 2017 года - 0 руб.;

январь 2018 года - 0 руб.;

февраль 2018 года - 0 руб.;

март 2018 года - 0 руб.;

апрель 2018 года - 0 руб.;

Итого: 0 руб.

Размер платы за отопление:

За рассматриваемый период расчетный показатель оплаты отопления по помещению № 049 составил 79 243,92 руб. (без НДС) или 93 507, 83 руб. (с НДС).

За рассматриваемый период расчетный показатель оплаты отопления по помещению № 057 составил 11 841, 19 руб. (без НДС) или 13 972, 60 (с НДС).

Размер платы за ГВС: 

Расчетное потребление горячей воды, потребленной из системы ГВС, поставляемой ООО «Тепловые сети» составило 81,87 м3, а стоимость за горячую воду системы ГВС, исходя из действующих тарифов составило 9 482, 29 руб.

При ответе экспертов на третий вопрос пришли к следующему выводу:

Согласно проведенного исследования экспертами установлено, что задолженность за коммунальные услуги (отопление, горячая вода, ОДН) по договору тепловой энергии в горячей воде № 1135 от 02.06.2010 за период январь, марта, апрель, ноябрь, декабрь 2017 года и февраль, март, апрель 2018 года, не выявлена.

Выявлена переплата ФИО3 за потребление горячей воды и отопления для помещений № 049 и № 057 в размере 9 977, 01 руб.

Расчет: 153 391,62 руб. – (111 727, 55 руб. (отопление помещения № 049) + 16 764, 78 руб. (отопление помещения № 057) + 14 922, 58 руб. (горячее водоснабжение) = 9  977, 01 руб.

Суд неоднократно откладывал рассмотрение дела, предлагал назначить повторную либо дополнительную экспертизу, представить суду доказательства в обоснование своих доводов, однако стороны ходатайств о проведении повторной или дополнительной экспертизы не заявили.

Как следует из пояснений истца он не согласен с заключением экспертизы в отношении применяемой Методики определения объема и стоимости потребляемого коммунального ресурса.

При расчете эксперты руководствовались Методикой осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной Приказом министерства строительства жилищно-коммунального хозяйства от 17.03.2014 № 99/пр.

Кроме того, суд необоснованно исключил из отапливаемой площади помещения № 049 комнаты № 4, 6, 7, 8, 9, 10 и 13, а также комнату № 4 помещения № 057. К указанным выводам, пришли эксперты в своем заключении, при определении объемов и стоимости оказываемых услуг.

26.05.2020 в суд от Автономной некоммерческой организации «Астраханский центр экспертизы» направлены пояснения, согласно которым указанные комнаты являются неотапливаемыми, так как не примыкают к наружным ограждающим конструкциям здания, тепловые потери через ограждающие конструкции в этих помещениях отсутствуют. В помещениях отсутствуют какие-либо элементы отопления.

Истец также возражает относительно отсутствия расходов на ОДН.

Изучив материалы дела, заключение экспертного учреждения, суд не может с ним согласиться в части применяемой Методики при определении объема и стоимости поставленного коммунального ресурса, а также исключения расходов на содержание ОДН. В данном случае подлежат применению Правила, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354 "О предоставлении коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов".

Как следует из материалов дела, в судебном заседании 09 июля 2020 года ИП ФИО3 был приглашен специалист ООО «СарБТИ» ФИО8 для дачи пояснений.

Специалист предупрежден об уголовной ответственности, предусмотренной статьей 307 Уголовного кодекса Российской Федерации за дачу ложных показаний.

Согласно пояснениям специалиста, нежилые помещения, являющиеся собственностью ИП ФИО3, расположены на первом этаже двухэтажного многоквартирного жилого дома, являющегося памятником архитектурного наследия (вторая половина ХIХ века).

При строительстве здания отопление предусматривалось печное. В годы советской власти печное отопление заменяли водяным  от центральных коммуникаций. В здании была оборудована бойлерная, трубы отопления из которой через внутреннюю территорию двора входили через стены в помещения (такая система отопления существует и в настоящее время). Общедомовых стояков отопления нет. Теплоснабжение помещений здания осуществлялось произвольно, без расчета теплоснабжения. 

В помещениях (комнатах) радиаторы отопления установлены произвольно, без расчетов создания необходимого температурного режима согласно санитарно-гигиенических нормы. Таким образом, отапливаемая площадь та, в которой  установлены радиаторы отопления, подсоединенные к централизованной системе отопления. 

В судебном заседании, состоявшемся 22 июля 2020 года ООО «АТС» был приглашен специалист ФИО9  для дачи пояснений.

Специалист предупрежден об уголовной ответственности, предусмотренной статьей 307 Уголовного кодекса Российской Федерации за дачу ложных показаний.

Как пояснил ФИО9, указанный дом он не осматривал. Согласно документам БТИ в доме нет стояков отопления. Трубы расположены горизонтально. Имеется один ввод. Расчет отопления, по его мнению, должен производиться на основании Методики № 99/пр.

Учитывая вышеизложенное, суд считает, что комнаты № 4,6,7,8,9,10,13 помещения № 049, а также комната 4 помещения № 057  подлежат исключению из отапливаемой площади, так как дом особой конструкции, указанные помещения не имеют радиаторов отопления, отсутствует разводящий трубопровод.

Необходимо отметить, что стороны отказались от проведения повторной либо дополнительной экспертизы, на предмет обследования указанных помещений.

В силу части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (часть 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Следует отметить, что многоквартирный жилой дом по ул. Кирова,27/Ленина,11/ Кр.3намени,12 отапливается в целом, как единый объект. В соответствии с нормами ЖК РФ и Правилами №354 устанавливается обязательный, специальный порядок определения количества потребленного владельцами помещений многоквартирных домов коммунального ресурса на основании показаний приборов учета, а при их отсутствии, исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

В соответствии п. 43 Постановления Правительства РФ № 354 от 06.05.2011 г., объем потребленной в нежилом помещении многоквартирного дома тепловой энергии определяется в соответствии с пунктом 42(1) настоящих Правил.

При отсутствии коллективного (общедомового) прибора учета тепловой энергии в многоквартирном доме, а также индивидуального прибора учета тепловой энергии указанный объем определяется исходя из применяемого в таком многоквартирном доме норматива потребления коммунальной услуги по отоплению.

Размер платы за коммунальную услугу по отоплению в i-м не оборудованном индивидуальным прибором учета тепловой энергии жилом доме и размер платы за коммунальную услугу по отоплению в i-м жилом или нежилом помещении в многоквартирном доме, который не оборудован коллективным (общедомовым) прибором учета тепловой энергии, согласно пунктам 42(1) и 43 Правил при осуществлении оплаты в течение отопительного периода определяются по формуле 2:

Pi = Si х NT х Тт,

где:

Sj - общая площадь i-ro помещения (жилого или нежилого) в многоквартирном доме или общая площадь жилого дома;

NT - норматив потребления коммунальной услуги по отоплению;

Т - тариф на тепловую энергию, установленный в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Норматив потребления коммунальной услуги это определяемый в соответствии с Правилами установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг и нормативов потребления коммунальных ресурсов в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденными Постановлением Правительства РФ №306 от 23.05.2006, количественный показатель объема потребления коммунального ресурса, применяемый для расчета размера платы за коммунальную услугу, предоставленную потребителю в жилом или нежилом помещении в случаях, предусмотренных настоящими Правилами и Правилами №354.

Нормативы потребления коммунальных услуг и нормативы потребления коммунальных ресурсов в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме утверждаются органами государственной   власти   субъектов   Российской   Федерации,   уполномоченными   в   порядке предусмотренном нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации.

Контроль за соблюдением уполномоченными органами требований к составу нормативов потребления коммунальных услуг и нормативов потребления коммунальных ресурсов в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме, условиям и методам установления нормативов потребления коммунальных услуг и нормативов потребления коммунальных ресурсов в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме, а также обоснованности размера установленного норматива потребления коммунальных услуг и норматива потребления коммунальных ресурсов в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме осуществляется органами государственного жилищного надзора субъектов Российской Федерации.

При определении норматива потребления коммунальной услуги по отоплению учитываются следующие конструктивные и технические параметры многоквартирного дома или жилого дома -это материал стен, крыши, объем жилых помещений, площадь ограждающих конструкций и окон, износ внутридомовых инженерных систем;

Постановлением министерства ЖКХ Астраханской области от 24.06.2016 № 26-п утверждены нормативы потребления коммунальной услуги по отоплению в жилых и нежилых помещениях на территории МО «Город Астрахань» с 01.07.2016 по 01.07.2018, который составил в спорный период - 0.028880 Гкал/кв. м общей площади жилого помещения в месяц (по данным технического паспорта многоквартирный жилой дом до 1917 года постройки, 2-х этажный, со стенами из камня, кирпича).

Норматив потребления коммунальной услуги по отоплению в жилых и нежилых помещениях (Гкал на 1 кв. м общей площади всех жилых и нежилых помещений в многоквартирном доме или жилого дома в месяц) определяется по следующей формуле: (формула 18)

Q0 - количество тепловой энергии, потребляемой за один отопительный период многоквартирными домами, не оборудованными коллективными (общедомовыми) приборами учета тепловой энергии, или жилыми домами, не оборудованными индивидуальными приборами учета тепловой энергии (Гкал), определяемое по формуле 19;

S06 - общая площадь всех жилых и нежилых помещений в многоквартирных домах или общая площадь жилых домов (кв. м);

Пот - период, равный продолжительности отопительного периода (количество календарных месяцев, в том числе неполных, в отопительном периоде).

Количество тепловой энергии (Гкал/год), необходимой для отопления многоквартирного дома или жилого дома, определяется по следующей формуле:(формула 19)

,

где:

qmax - часовая тепловая нагрузка на отопление многоквартирного дома или жилого дома (ккал/час);

tBH - температура внутреннего воздуха отапливаемых жилых помещений многоквартирного дома или жилого дома (°С);.

tcpo - среднесуточная температура наружного воздуха за отопительный период (°С);

tpo - расчетная температура наружного воздуха в целях проектирования систем отопления(°С);

п0  -  продолжительность  отопительного  периода  (суток  в  год),  характеризующегося среднесуточной температурой наружного воздуха 8 °С и ниже; 24 - количество часов в сутках; 10"6 - коэффициент перевода из ккал в Гкал.

Количественные значения tBH, tcpo, tpo и случаи их применения определяются в соответствии с пунктом 44 Правил установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23 мая 2006 г. N 306 (в редакции постановления Правительства Российской Федерации от 28 марта 2012 г. N 258).

Нормативы по отоплению установлены, дифференцировано в зависимости от этажности дома, года постройки и материала стен и приведены в соответствии с формой, установленной Правилами № 306, а именно в таблице № 6 приложения № 2.

Согласно постановлению службы по тарифам Астраханской области № 184 от 09.12.2016 тариф на тепловую энергию (мощность) составляет – 1 386, 070 руб./Гкал. (без НДС). 

Согласно постановлению службы по тарифам Астраханской области № 171 от 18.12.2017 с 01.01.2018 тариф на тепловую энергию (мощность) составляет – 1 467, 90 руб./Гкал. (без НДС).

Норматив потребления коммунальной услуги по отоплению жилых и нежилых помещений на территории г. Астрахань составляет 0, 02888 Гкал/кв.м. в месяц, утвержденный Постановлением Министерства ЖКХ Астраханской области от 24.06.2016 №26-п.

Таким образом, при определении объема потребленной ИП ФИО3 коммунальной услуги по отоплению экспертами необоснованно применена «Методика осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя» утв. Приказом Министерства строительства жилищно-коммунального хозяйства от 17.03.2014 № 99/пр, а также Правила коммерческого учета № 1034.

Указанный правовой подход подтверждается позицией Верховного Суда РФ (определение от 08.10.2018 № 307-ЭС18-15148).

Поэтому расчёты, произведенные в рамках экспертизы, являются необоснованными, а значит, не могут рассматриваться как достоверные.

В соответствии с частью 1 статьи 157 ЖК РФ размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии - исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации. Порядок определения размера платы за коммунальные услуги регулируется Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов (пункты 1 и 36 Правил N 354). 

В силу пункта 14 Правил N 354 условия договоров с ресурсоснабжающими организациями не должны противоречить данному нормативному правовому акту. Порядок определения размера платы за коммунальную услугу, предоставленную на общедомовые нужды, зависит от наличия коллективного прибора учета коммунального ресурса. 

В домовладении по ул. Кирова/Ленина/Кр.Знамени отсутствует какая-либо форма управления (нет управляющей организации),  отсутствуют общедомовые приборы учета водоснабжения и отопления. 

Здание двухэтажное, является объектом культурного наследия (Гостиный двор ФИО10, вторая половина ХIХ века). Первый этаж представлен нежилыми помещениями, второй этаж – квартиры. 

В соответствии с п. 5 Постановления Правительства РФ от 13.08.2006 N 491 "Об утверждении Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме и правил изменения размера платы за содержание и ремонт жилого помещения в случае оказания услуг и выполнения работ по управлению, содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме ненадлежащего качества и(или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность" в состав общего имущества включаются внутридомовые инженерные системы холодного и горячего водоснабжения и газоснабжения, состоящие из стояков, ответвлений от стояков до первого отключающего устройства, расположенного на ответвлениях от стояков, указанных отключающих устройств, коллективных (общедомовых) приборов учета холодной и горячей воды, первых запорно-регулировочных кранов на отводах внутриквартирной разводки от стояков, а также механического, электрического, санитарно-технического и иного оборудования, расположенного на этих сетях.

В состав общего имущества включается внутридомовая инженерная система водоотведения, состоящая из канализационных выпусков, фасонных частей (в том числе отводов, переходов, патрубков, ревизий, крестовин, тройников), стояков, заглушек, вытяжных труб, водосточных воронок, прочисток, ответвлений от стояков до первых стыковых соединений, а также другого оборудования, расположенного в этой системе.

Согласно п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ N 64 от 23.07.2009 г. "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров о правах собственников помещений на общее имущество здания" к общему имуществу здания относятся, в частности, помещения, предназначенные для обслуживания более одного помещения в здании, а также лестничные площадки, лестницы, холлы, лифты, лифтовые и иные шахты, коридоры, технические этажи, чердаки, подвалы, в которых имеются инженерные коммуникации, иное обслуживающее более одного помещения в данном здании оборудование (технические подвалы), крыши, ограждающие несущие и ненесущие конструкции этого здания, механическое, электрическое, санитарно-техническое и иное оборудование, находящееся за пределами или внутри помещений и обслуживающее более одного помещения.

Согласно статье 36 Жилищного кодекса РФ собственникам помещений в многоквартирном доме принадлежит на праве общей долевой собственности общее имущество в многоквартирном доме, а именно:

1) помещения в данном доме, не являющиеся частями квартир и предназначенные для обслуживания более одного помещения в данном доме, в том числе межквартирные лестничные площадки, лестницы, лифты, лифтовые и иные шахты, коридоры, технические этажи, чердаки, подвалы, в которых имеются инженерные коммуникации, иное обслуживающее более одного помещения в данном доме оборудование (технические подвалы);

2) иные помещения в данном доме, не принадлежащие отдельным собственникам и предназначенные для удовлетворения социально-бытовых потребностей собственников помещений в данном доме, включая помещения, предназначенные для организации их досуга, культурного развития, детского творчества, занятий физической культурой и спортом и подобных мероприятий;

3) крыши, ограждающие несущие и ненесущие конструкции данного дома, механическое, электрическое, санитарно-техническое и другое оборудование (в том числе конструкции и (или) иное оборудование, предназначенные для обеспечения беспрепятственного доступа инвалидов к помещениям в многоквартирном доме, находящееся в данном доме за пределами или внутри помещений и обслуживающее более одного помещения;

(в ред. Федерального закона от 29.12.2017 N 462-ФЗ)

4) земельный участок, на котором расположен данный дом, с элементами озеленения и благоустройства, иные предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства данного дома и расположенные на указанном земельном участке объекты. Границы и размер земельного участка, на котором расположен многоквартирный дом, определяются в соответствии с требованиями земельного законодательства и законодательства о градостроительной деятельности.

В пункте 3.3 постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 10.07.2018 N 30-П указано, что спецификой многоквартирного дома как целостной строительной системы, в которой отдельное помещение представляет собой лишь некоторую часть объема здания, имеющую общие ограждающие конструкции с иными помещениями, в частности помещениями служебного назначения, обусловливается, по общему правилу, невозможность отказа собственников и пользователей отдельных помещений в многоквартирном доме от коммунальной услуги по отоплению и тем самым - невозможность полного исключения расходов на оплату используемой для обогрева дома тепловой энергии. 

Поскольку спорное нежилое помещение расположено в многоквартирном жилом доме, к правоотношениям сторон подлежат применению нормы Жилищного кодекса Российской Федерации, Правила N 354.

Конституционный Суд Российской Федерации в пункте 3.2 постановления от 10.07.2018 N 30-П указал, что эксплуатация многоквартирного дома предполагает расходование поступающих энергетических ресурсов не только на удовлетворение индивидуальных нужд собственников и пользователей отдельных жилых и нежилых помещений, но и на общедомовые нужды, то есть на поддержание общего имущества в таком доме в состоянии, соответствующем нормативно установленным требованиям (пункты 10 и 11 Правил N 491; раздел III Правил и норм технической эксплуатации жилищного фонда, утвержденных постановлением Госстроя России от 27.09.2003 N 170; СанПиН 2.1.2.2645-10 "Санитарно-эпидемиологические требования к условиям проживания в жилых зданиях и помещениях", утвержденные постановлением Главного государственного санитарного врача Российской Федерации от 10.06.2010 N 64).

Как указано в постановлении Конституционного Суда Российской Федерации N 46-П, учитывая равную обязанность всех собственников помещений в многоквартирном доме нести расходы на содержание общего имущества в нем, иное приводило бы к неправомерному перераспределению между собственниками помещений в одном многоквартирном доме бремени содержания принадлежащего им общего имущества и тем самым не только нарушало бы права и законные интересы собственников помещений, отапливаемых лишь за счет тепловой энергии, поступающей в дом по централизованным сетям теплоснабжения, но и порождало бы несовместимые с конституционным принципом равенства существенные различия в правовом положении лиц, относящихся к одной и той же категории.

Поэтому, вывод эксперта о том, что помещения, на которые начисляются ОДН, не отапливаются, доступ в указанные нежилые помещения осуществляется непосредственно через улицу, то есть, указанные нежилые помещения являются обособленными, имеющими отдельные входы в квартиры, для них не производится уборка с использованием горячей воды, отсутствуют разборные устройства горячей воды, соответственно и взимание платы по ОДН для этих помещений не должно осуществляется, является необоснованным.

Таким образом, требования истца о взыскании расходов на содержание ОДН является правомерным (49 руб. 61 коп.).

Согласно произведенного расчета за минусом неотапливаемых помещений задолженность ответчика за период январь, март, апрель, ноябрь, декабрь 2017г., январь, февраль, март, апрель 2018г. составила 119 727, 57 руб..

Ответчиком контррасчет не представлен.

Исследовав и оценив собранные по делу доказательства в их совокупности и взаимосвязи как того требуют положения статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что с ИП ФИО3 в пользу ООО «АТС» подлежит взысканию основной долг в сумме 119 727, 57 руб., в удовлетворении остальной части иска следует отказать.

Также истцом  заявлено  требование  о  взыскании   пени   за нарушение   сроков оплаты  за период  с 13.03.2017г. по 05.03.2019 в размере 36 206, 63 руб., а с 06.03.2019 по день фактической оплаты долга.

Пунктом 7.3. договора предусмотрено,  что  при нарушении  сроков оплаты абонент  оплачивает  энергоснабжающей организации неустойку в размере 1/360 ставки рефинансирования от суммы несвоевременно перечисленных денежных средств за каждый день просрочки. 

Согласно пункту 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательства может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В силу пункта 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

В пункте 1 статьи 332 Гражданского кодекса Российской Федерации закреплено право кредитора требовать уплаты неустойки, определенной законом (законной неустойки), независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон.

Таким образом, гражданское законодательство предусматривает неустойку в качестве способа обеспечения исполнения обязательств и меры имущественной ответственности за их неисполнение или ненадлежащее исполнение.

В соответствии с пунктом 9.4 статьи 15 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" собственники и иные законные владельцы помещений в многоквартирных домах и жилых домов в случае несвоевременной и (или) неполной оплаты тепловой энергии, потребляемой ими при получении коммунальных услуг, уплачивают пени в размере и порядке, установленных жилищным законодательством.

Согласно п. 14 ст. 155 Жилищного кодекса РФ лица, несвоевременно и (или) не полностью внесшие плату за жилое помещение и коммунальные услуги, обязаны уплатить кредитору пени в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы, за каждый день просрочки начиная с тридцать первого дня, следующего за днем наступления установленного срока оплаты, по день фактической оплаты, произведенной в течение девяноста календарных дней со дня наступления установленного срока оплаты, либо до истечения девяноста календарных дней после дня наступления установленного срока оплаты, если в девяностодневный срок оплата не произведена. Начиная с девяносто первого дня, следующего за днем наступления установленного срока оплаты, по день фактической оплаты пени уплачиваются в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки.

Ответчик при рассмотрении дела в суде первой инстанции не заявлял ходатайства об уменьшении размера неустойки, доказательств несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства не представил (статьи 65, 9 АПК РФ).

Истцом также заявлено требование о взыскании пени в размере 1/130 ключевой ставки Банка России, действующей на день фактической оплаты, начисляемых на сумму долга, начиная с 06.03.2019г. и по день фактической оплаты денежных средств до полного погашения задолженности.

Согласно пункту 65 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации №7 от 24.03.2016 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» по смыслу статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации, истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ). 

Присуждая неустойку, суд по требованию истца в резолютивной части решения указывает сумму неустойки, исчисленную на дату вынесения решения и подлежащую взысканию, а также то, что такое взыскание производится до момента фактического исполнения обязательства. 

Расчет суммы неустойки, начисляемой после вынесения решения, осуществляется в процессе исполнения судебного акта судебным приставом-исполнителем, а в случаях, установленных законом, - иными органами, организациями, в том числе органами казначейства, банками и иными кредитными организациями, должностными лицами и гражданами (часть 1 статьи 7, статья 8, пункт 16 части 1 статьи 64 и часть 2 статьи 70 Закона об исполнительном производстве). 

В случае неясности судебный пристав-исполнитель, иные лица, исполняющие судебный акт, вправе обратиться в суд за разъяснением его исполнения, в том числе по вопросу о том, какая именно сумма подлежит взысканию с должника (статья 179 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). 

При этом день фактического исполнения нарушенного обязательства, в частности, день уплаты задолженности кредитору, включается в период расчета неустойки. 

Статьей 18 Федеральный закон от 01.04.2020 №98-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций» установлено, что до 1 января 2021 года Правительство Российской Федерации вправе устанавливать особенности начисления и уплаты пени в случае несвоевременной и (или) не полностью внесенной платы за жилое помещение и коммунальные услуги, взносов на капитальный ремонт, установленных жилищным законодательством Российской Федерации, а также взыскания неустойки (штрафа, пени). 

Во исполнение указанной нормы Правительством Российской Федерации принято Постановление от 02.04.2020 №424 «Об особенностях предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов» (далее - постановление №424), которое вступило в силу со дня его официального опубликования - 6 апреля 2020 года. 

Согласно пункту 3 постановления №424 положения договоров, заключенных в соответствии с законодательством Российской Федерации о газоснабжении, электроэнергетике, теплоснабжении, водоснабжении и водоотведении, устанавливающие право поставщиков коммунальных ресурсов на взыскание неустойки (штрафа, пени) за несвоевременное и (или) не полностью исполненное лицами, осуществляющими деятельность по управлению многоквартирными домами, обязательство по оплате коммунальных ресурсов, не применяются до 1 января 2021 года. 

Таким образом, приостановлено действие порядка начисления (взыскания) неустоек, предусмотренного как законодательством, так и условиями заключенных договоров (установлен мораторий), в отношении лиц, осуществляющих деятельность по управлению многоквартирными домами, и, соответственно, плательщики освобождены от уплаты неустоек за соответствующий период. 

По смыслу постановления №424, названный мораторий действует в отношении неустоек (пеней, штрафов), подлежавших начислению за период просрочки с 6 апреля 2020 года до 1 января 2021 года, независимо от расчетного периода (месяца) поставки коммунального ресурса (оказания коммунальных услуг), по оплате которой допущена просрочка, в том числе, если сумма основного долга образовалась до 6 апреля 2020 года, если законом или правовым актом не будет установлен иной срок окончания моратория. 

В связи с чем, суд отказывает в части требований о взыскании неустойки до момента фактического исполнения обязательства на основании статьи 18 Закона № 98-ФЗ, пунктов 3-5 постановления № 424, как поданных преждевременно. 

Одновременно суд разъясняет истцу право на обращение с таким требованием в отношении дней просрочки, которые наступят после завершения моратория.

Указанные разъяснения даны в ответе на вопрос 7 Обзора по отдельным вопросам судебной практики, связанным с применением законодательства и мер по противодействию распространению на территории Российской Федерации новой коронавирусной инфекции (COVID-19) № 2 (утвержден Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 30.04.2020).

Таким образом, неустойка подлежит начислению и взысканию в порядке, установленном действующим законодательством за весь период просрочки, исключая период действия моратория – в рассматриваемом случае с 06.04.2020 по 01.01.2021. 

Суд произвел расчет неустойки, который составил 51 515, 14 руб. 

Согласно пункту 2 абзаца 1 статьи 269 АПК РФ по результатам рассмотрения апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции вправе отменить или изменить решение суда первой инстанции полностью или в части и принять по делу новый судебный акт.

При таких обстоятельствах, решение арбитражного суда первой инстанции в силу требований пункта 1 части 1 статьи 270 АПК РФ подлежит изменению, как основанное на неполном выяснении обстоятельств, имеющих значение для дела.

  Как указано выше, истцом первоначально заявлены требования  о взыскании задолженности за период: январь, март, апрель, ноябрь, декабрь 2017г. и январь-апрель 2018г.            

Впоследствии истец увеличил исковой период, включив февраль и октябрь 2017г.          

Согласно части 5 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации спор, возникающий из гражданских правоотношений, может быть передан на разрешение арбитражного суда после принятия сторонами мер по досудебному урегулированию по истечении тридцати календарных дней со дня направления претензии (требования), если иные срок и (или) порядок не установлены законом либо договором, за исключением дел об установлении фактов, имеющих юридическое значение, дел о присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок, дел о несостоятельности (банкротстве), дел по корпоративным спорам, дел о защите прав и законных интересов группы лиц, дел о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака вследствие его неиспользования, дел об оспаривании решений третейских судов. Экономические споры, возникающие из административных и иных публичных правоотношений, могут быть переданы на разрешение арбитражного суда после соблюдения досудебного порядка урегулирования спора, если он установлен федеральным законом. 

Истцом 01.06.2018г. в адрес предпринимателя была направлена претензия, в которой в качестве искового периода указаны: январь, март, апрель, ноябрь, декабрь 2017г. и январь, апрель 2018г., сумма долга – 142 731,66 руб.  Доказательств соблюдения претензионного порядка урегулирования спора в отношении периодов : февраль и октябрь 2017г. истцом не представлено. 

Согласно пункту 2 части 1 статьи 148 АПК РФ арбитражный суд оставляет исковое заявление без рассмотрения, если истцом не соблюден претензионный или иной досудебный порядок урегулирования спора с ответчиком, за исключением случаев, если его соблюдение не предусмотрено федеральным законом. 

С учетом изложенного, вывод суда первой инстанции об оставлении без рассмотрения исковых требований в части взыскания задолженности за февраль, октябрь 2017г. и пени за период февраль, и с июля по октябрь 2017г.  в размере 3 643 руб. 62 коп. является обоснованным.

Как предусмотрено в части 2 статьи 112 АПК РФ вопросы о судебных расходах разрешаются арбитражным судом соответствующей судебной инстанции в судебном акте, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, или в определении.

Истцом заявлено требование на общую сумму 189 168, 75 руб. (152 962, 12 руб. – основной долг, 36 206, 63 руб. - пени).

При подаче иска истец уплатил в федеральный бюджет 5 727, 50 руб. государственной пошлины. С учетом уточнений истцом размера исковых требований, уплате подлежала сумма государственной пошлины 6 675 руб.

Ответчик с учетом экспертизы просил решение отменить, в иске отказать.

Суд считает, что судебные расходы за проведение экспертизы следует распределить пропорционально размеру удовлетворённых требований.

Статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

         Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд 

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Астраханской области от 29 мая 2019 года по делу №А06-9020/2018 изменить. Резолютивную часть изложить в следующей редакции.

Взыскать с индивидуального предпринимателя ФИО3 в пользу общества с ограниченной ответственностью «Астраханские тепловые сети» задолженность по договору энергоснабжения № 1135 от 02.06.2010г. за период: январь, март, апрель, ноябрь, декабрь 2017г., январь, февраль, март, апрель 2018г. в размере 119 727, 57 руб., пени за период с 15.03.2017 по 05.04.2020 в размере 51 515, 14 руб., судебные расходы по оплате государственной пошлины по иску в размере 5 727, 50 руб. и судебные расходы по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в размере 2 715, 90 руб.

В части взыскания задолженности за февраль, октябрь 2017г. и пени за период февраль, и с июля по октябрь 2017г.  в размере 3 643 руб. 62 коп. оставить без рассмотрения. 

В остальной части исковых требований отказать.

Взыскать с индивидуального предпринимателя ФИО3 в доход федерального бюджета государственную пошлину по иску в размере 314, 50 руб.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Астраханские тепловые сети» в доход федерального бюджета государственную пошлину по иску в размере 632, 12 руб.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Астраханские тепловые сети» в пользу индивидуального предпринимателя ФИО3 судебные расходы по оплате судебной экспертизы в размере 2 841 руб.

Финансово-экономическому отделу Двенадцатого арбитражного апелляционного суда перечислить с депозитного счета арбитражного апелляционного суда на счет Автономной некоммерческой организации «Астраханский центр экспертизы» денежные средства в сумме 30 000 руб. за проведение судебной экспертизы 

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий                                                                       С.В.  Никольский 

Судьи                                                                      А.Ф. Котлярова

                                                                                                                 М.Г. Цуцкова