ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной Сторожки, 12

адрес электронной почты: info@mail.9aac.ru

адрес веб-сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 09АП-53969/2018

г. МоскваДело № А40-106153/16-70-121 «Б»

01 ноября 2018 года

Резолютивная часть постановления объявлена 29 октября 2018 года

Полный текст постановления изготовлен 01 ноября 2018 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.С. Гарипова,

судей Р.Г. Нагаева, С.А. Назаровой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу 

ОАО «Технологический центр «Геоинформатика»

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 13 сентября 2018 года

о включении требований в реестр требований кредиторов,

вынесенное судьей Кондрат Е.Н. 

по требованию ИФНС России №13 по г.Москве о включении задолженности в размере 140 233 547,20 руб. в реестр требований кредиторов ОАО «Технологический центр «Геоинформатика»

по делу № А40-106153/16-70-121 «Б» по заявлению ООО «Новые картсистемы-инжиниринг» о признании несостоятельным (банкротом) ОАО «Технологический центр «Геоинформатика» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

при участии в судебном заседании:

от МИНОБОРОНЫ РОССИИ – ФИО2, по дов. от 21.12.2017 г.,

от ОАО «Технологический центр «Геоинформатика» - ФИО3, по дов. от 21.09.2018 г.

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд города Москвы 10.05.2016г. поступило заявление ООО «Новые картсистемы-инжиниринг» о признании несостоятельным (банкротом) ОАО «Технологический центр «Геоинформатика» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>).

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 10.01.2017г. заявление ООО «Новые картсистемы-инжиниринг» о признании несостоятельным (банкротом) ОАО «Технологический центр «Геоинформатика» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) признано обоснованным, в отношении должника введена процедура наблюдения.

Временным управляющим ОАО «Технологический центр «Геоинформатика» суд утвердил ФИО4 (члена Союза «МЦАУ», ИНН 

<

***>, рег. номер 2452, адрес для направления корреспонденции арбитражному управляющему: 153037, 

<

...>).

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете «Коммерсантъ» № 11 от 21.01.2017г.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 08.08.2017г. ОАО «Технологический центр «Геоинформатика» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) признано несостоятельным (банкротом).

В отношении ОАО «Технологический центр «Геоинформатика» открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев.

Конкурсным управляющим должника - ОАО «Технологический центр «Геоинформатика» суд утвердил ФИО4 (члена Союза «МЦАУ», ИНН 

<

***>, рег. номер 2452, адрес для направления корреспонденции арбитражному управляющему: 153037, 

<

...>).

Сообщение об открытии процедуры конкурсного производства в отношении должника - ОАО «Технологический центр «Геоинформатика опубликовано в газете «Коммерсантъ» 19.08.2017г. №152.

28.05.2018 г. в Арбитражный суд города Москвы в электронном виде поступило заявление-требование ИФНС России №13 по г.Москве о включении задолженности в размере 140 233 547,20 руб. в реестр требований кредиторов ОАО «Технологический центр «Геоинформатика».

Определением Арбитражного суда города Москвы от 26.07.2018г. к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Министерство обороны Российской Федерации (адрес: 119160, 

<

...>).

Судом рассмотрено заявление ИФНС России № 13 по г.Москве о включении задолженности в размере 140 233 547,20 руб. в реестр требований кредиторов ОАО «Технологический центр «Геоинформатика».

Как следует из доводов заявления, требования уполномоченного органа основаны на задолженности ОАО «Технологический центр «Геоинформатика» перед Российской Федерацией в лице Министерства обороны Российской Федерации, возникшей в результате ненадлежащего исполнения обязательств по государственному контракту от 14.06.2013г. № 0173100000813000360-0087535-02 на изготовление электронных топографических и навигационных карт, обновление и сертификация, а именно: электронные обзорные географические карты на районы «Европа», «Азия», «Средний и ближний Восток», «Северная Америка», «Экваториальная подсистема» для нужд Минобороны России в 2013 году.

Учитывая изложенное, кредитор просит включить в реестр требований кредиторов должника сумму задолженности в размере 140 233 547, 20 руб., из которых 79 783 432, 13 руб. – основной долг, 35 445 322, 58 руб. – неустойка, 25 004 792, 49 руб. – проценты.

Арбитражный суд города Москвы определением от 13 сентября 2018 года включил в реестр требований кредиторов ОАО «Технологический центр «Геоинформатика» требование ИФНС России №13 по г. Москве в размере 79 783 432, 13 руб. – основной долг - в третью очередь реестра требований кредиторов, 25 004 792, 49 руб. – проценты, 35 445 322, 58 руб. - неустойка - в третью очередь реестра требований кредиторов отдельно как подлежащие погашению после погашения требований кредиторов третьей очереди.

Не согласившись с принятым определением, ОАО «Технологический центр «Геоинформатика» подало апелляционную жалобу, в которой просит определение Арбитражного суда города Москвы от 13.09.2018 г. по делу № А40-106153/16-70-121 «Б» отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления ИФНС России № 13 по г. Москве о включении в реестр требований кредиторов ОАО «ТЦ «Геоинформатика» требований в полном объеме, признать требование установленным и подлежащим удовлетворению в порядке, предусмотренном пунктом 4 статьи 142 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

В обоснование своей позиции ОАО «Технологический центр «Геоинформатика» ссылается на нарушение норм права.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель ОАО «Технологический центр «Геоинформатика» поддержал доводы и требования апелляционной жалобы, представитель МИНОБОРОНЫ РОССИИ возражал против удовлетворения апелляционной жалобы в части доводов о частичной допоставке.

Законность и обоснованность принятого определения проверены по доводам жалобы в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ. 

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей участвующих в деле лиц, считает, что определение Арбитражного суда города Москвы подлежит отмене в части включения требований ИФНС России № 13 по г. Москве в реестр требований кредиторов ОАО «Технологический центр «Геоинформатика».

В соответствии с п.1 ст. 32 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными настоящим Федеральным законом.

ФНС России является органом, уполномоченным Правительством РФ на представление в деле о банкротстве требований об уплате обязательных платежей и требований РФ по денежным обязательствам, в связи с чем заявителем о включении требования, основанного на задолженности перед Министерством обороны Российской Федерации является ФНС России в лице ИФНС России № 13 по г. Москве.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 14.06.2013г. между Министерством обороны Российской Федерации (Государственный заказчик) и ОАО «Технологический Центр «Геоинформатика» (Поставщик) был заключен государственный контракт № 0173100000813000360-0087535-02 на изготовление электронных топографических и навигационных карт, обновление и сертификация а именно: электронные обзорные географические карты на районы «Европа» «Азия», «Средний и ближний Восток», «Северная Америка», «Экваториальная подсистема» для нужд Министерства обороны Российской Федерации в 2013 году (заявка № 235/4/4/16), в соответствии с условиями которого Поставщик обязуется в установленный Контрактом срок поставить Заказчику Товар – электронные обзорные географические карты на районы «Европа» «Азия», «Средний и ближний Восток», «Северная Америка», «Экваториальная подсистема» в количестве, комплектности, ассортименте, соответствующей качеству и иным требованиям, установленным Контрактом, путем его передачи Грузополучателю на условиях, установленных Контрактом.

Согласно пунктам 3.2.2 и 4.2 государственного Контракта Поставщик должен осуществить в срок до 25 ноября 2013 г. поставку 1099 единиц товара, общей стоимостью 114 887 305, 96 руб. (цена за единицу - 104 538, 04 руб.).

Как предусмотрено п.9.8. Государственного контракта, Заказчик производит авансирование Поставщика в размере 91 909 844,77 руб., что составляет 80 % от цены Контракта, установленной в п.4.1.Контракта, в течение 10 (десяти) банковских дней после заключения Контракта, но не более лимитов бюджетных обязательств, подлежащих исполнению за счет средств федерального бюджета в 2013 финансовом году.

Обязательным условием для получения аванса Поставщиком является предоставленное обеспечение исполнения Контракта (п.9.10).

Во исполнение указанного условия, предусмотренного Государственным контрактом, Минобороны России на счет ОАО «Технологический Центр «Геоинформатика» были перечислены денежные средства в размере 91 909 844,77 руб., что подтверждается платежным поручением от 05.07.2013г. № 1242972 и доводами отзыва представителя конкурсного управляющего.

Как следует из доводов требования, по государственному контракту должником осуществлена поставка 116 единиц товара на сумму 12 126 412, 64 руб., обязательство в части оставшихся 983 единиц товара на сумму 102 760 893, 32 руб. должником не исполнено.

Как предусмотрено п.9.12 Государственного контракта, в случае неисполнения Поставщиком обязательств, предусмотренных контрактом, в срок, установленный пунктом 14.1 государственного контракта, он лишается права на экономическое стимулирование (бесплатное пользование авансом) и к авансу (или его соответствующей части) применяются правила статьи 823 ГК РФ о коммерческом кредите.

Проценты за пользование коммерческим кредитом в виде аванса (или его соответствующей части) уплачиваются, начиная со дня, следующего после дня получения аванса (или его соответствующей части) по день фактического исполнения обязательств. Плата за пользование коммерческим кредитом устанавливается в размере 1/300 ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день уплаты процентов, от суммы выданного аванса (или его соответствующей части) за каждый день пользования авансом (или его соответствующей частью), как коммерческим кредитом.

Как следует из материалов дела, учитывая неисполнение Поставщиком обязательств по Государственному контракту, кредитором на сумму аванса были начислены проценты по правилам, предусмотренным ст.823 ГК РФ.

Согласнопредставленному расчету, сумма задолженности по перечисленному кредитором авансу составила 79 783 432, 13 руб. Сумма процентов, начисленных за пользование авансом, составила 25 004 792, 49 руб.

Руководствуясь ст.ст. 307, 309, 310, 421, 431, 716, 823 ГК РФ, ст.ст. 32, 100, 137 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», п.п. 12, 14 Постановления Пленумов ВАС РФ и Верховного Суда РФ N 13/14 от 08.10.1998 "О практике применения положений ГК РФ о процентах за пользование чужими денежными средствами", суд первой инстанции требования удовлетворил, исходя из следующего.

Расчет, представленный кредитором, проверен судом и признан обоснованным.

Как следует из п.3.2.2. Государственного контракта Поставщик обязан осуществить доставку товара Грузополучателю в срок до 25 ноября 2013г.

В соответствии с п.7.1. Государственного контракта приемка поставляемого товара по количеству, комплектности, ассортименту, качеству и на соответствие Товара иным условиям Контракта осуществляется Заказчиком (Грузополучателем) с последующим оформлением Акта приема-передачи Товара по форме, установленной приложением № 1 к Контракту.

Согласно представленным документам, во исполнение обязательств, предусмотренных контрактом, между сторонами были подписаны Акты приема-передачи товара по государственному контракту от 30.09.2016г. № 3, от 14.05.2015г. № 1, от 24.06.2016г. № 2 на общую сумму 12 126 412, 64 руб.

Таким образом, сумма неотработанного аванса составила 79 783 432, 13 руб.

Абзацем вторым пункта 1 статьи 126 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" предусмотрено, что с даты принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства срок исполнения возникших до открытия конкурсного производства денежных обязательств должника считается наступившим.

Таким образом, законодателем определена мера ограничения принципа свободы договора в случае введения процедуры банкротства в отношении одного из участников сделки, не зависящая от того, расторгнут договор или нет.

Кроме того, как следует из представленных документов, Министерством обороны Российской Федерации в Арбитражный суд города Москвы было направлено исковое заявление о расторжении государственного контракта от 14.06.2013г. №13131871302820112004995/0173100000813000360-0087535-02, что подтверждается Определением Арбитражного суда города Москвы от 16.08.2018г. по делу № А40-190565/18-54-1111.

Принимая во внимание вышеуказанные правовые нормы и условия заключенного сторонами Государственного контракта, а также установленные обстоятельства дела, проверив представленный кредитором расчет процентов за пользование коммерческим кредитом, суд первой инстанции пришел к выводу об удовлетворении требования заявителя о включении 79 783 432, 13 руб. основного долга и 25 004 792, 49 руб. процентов в реестр требований кредиторов ОАО «Технологический Центр «Геоинформатика».

Кроме того, в соответствии с пунктом 10.2 государственного контракта в случае просрочки исполнения Поставщиком обязательства, предусмотренного государственным контрактом, Заказчик вправе потребовать уплату неустойки (пени). Неустойка (пени). Начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного государственным контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного государственным контрактом срока исполнения обязательства. Размер такой неустойки (пени) устанавливается государственным контрактом в размере 1/300 действующей на день уплаты неустойки ставки рефинансирования центрального банка Российской Федерации от цены единицы товара, в отношении поставки которого наступила просрочка, за каждый факт просрочки.

Как следует из материалов дела, ранее ИФНС России № 13 по г.Москве обращалась в Арбитражный суд города Москвы с заявлением-требованием о включении задолженности в размере 8 789 453, 34 руб. в реестр требований кредиторов ОАО «Технологический центр «Геоинформатика», основанной на задолженности ОАО «Технологический центр «Геоинформатика» перед Министерством обороны Российской Федерации, возникшей в результате неисполнения обязательств по государственному контракту от 14.03.2013г. № 0173100000813000360-0087535-02.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 20.10.2017г. в реестр требований кредиторов ОАО «Технологический центр «Геоинформатика» включено требование ИФНС России №13 по г. Москве в размере 5 914 398, 51 руб. – проценты за пользование коммерческим кредитом - в третью очередь реестра требований кредиторов, 2 875 054, 83 руб. - неустойка - в третью очередь реестра требований кредиторов отдельно как подлежащая погашению после погашения требований кредиторов третьей очереди.

Как установлено данным судебным актом, «кредитором по состоянию на 24.02.2014г. был рассчитан размер неустойки в сумме 2 875 054, 83 руб.».

Согласно доводам рассматриваемого в настоящем споре требования, размер неустойки был рассчитан кредитором за период с 25.02.2014г. по 27.12.2016г. (дата введения процедуры наблюдения) в размере 35 445 322, 58 руб.

Расчет, представленный кредитором, проверен судом и признан обоснованным.

При этом суд первой инстанции указывает, что доводы возражений об отсутствии оснований для применения к должнику мер ответственности в рамках исполнения Государственного контракта документально не обоснованы и опровергаются обстоятельствами, изложенными в Определении Арбитражного суда города Москвы от 20.10.2017г. и устанавливающими факт наличия ответственности должника.

Изучив материалы дела, суд первой инстанции пришел к выводу, что требование ИФНС России №13 по г.Москве подлежит включению в реестр требований кредиторов ОАО «Технологический центр «Геоинформатика», поскольку требование уполномоченного органа заявлено в срок, установленный ст. 100 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», и подтверждается надлежащими доказательствами, а именно: копией государственного контракта от 14.03.2013г. № 0173100000813000360-0087535-02 на изготовление электронных топографических и навигационных карт, обновление и сертификация, а именно: электронные обзорные географические карты на районы «Европа», «Азия», «Средний и ближний Восток», «Северная Америка», «Экваториальная подсистема» для нужд Минобороны России в 2013 году и Приложениями к нему, платежным поручением от 05.07.2013г. № 1242972.

На основании изложенного, суд первой инстанции указывает, что в реестр требований кредиторов ОАО «Технологический центр «Геоинформатика» подлежит включению требование ИФНС России №13 по г.Москве в размере 140 233 547, 20 руб., из которых 79 783 432, 13 руб. – основной долг, 35 445 322, 58 руб. - неустойка, 25 004 792, 49 руб. – проценты за пользование авансом.

Требование ИФНС России №13 по г. Москве подлежит включению в реестр требований кредиторов с учетом положений п. 3 ст. 137 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». 

В соответствии с п. 3 ст. 137 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» требования кредиторов третьей очереди по возмещению убытков в форме упущенной выгоды, взысканию неустоек (штрафов, пеней) и иных финансовых санкций, в том числе за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате обязательных платежей, учитываются отдельно в реестре требований кредиторов и подлежат удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

ИФНС России №13 по г. Москве отзыв на апелляционную жалобу не представила, представителя в судебное заседание не направила, из чего следует вывод, что у нее отсутствуют аргументы против доводов апелляционной жалобы.

Апелляционный суд полагает обоснованными доводы апелляционной жалобы в части возражений по включению требований ИФНС России № 13 по г. Москве в реестр требований кредиторов ОАО «Технологический центр «Геоинформатика».

14.06.2016 г. в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление ООО «НКС-Инжиниринг» о признании несостоятельным (банкротом) ОАО «ТЦ «Геоинформатика» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>).

10.01.2017 г. Определением Арбитражного суда г. Москвы заявление ООО «НКС-Инжиниринг» о признании несостоятельным (банкротом) ОАО «ТЦ «Геоинформатика» признано обоснованным, в отношении должника введена процедура наблюдения.

21.01.2017 г. сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете «Коммерсантъ» № 11

03.08.2017 г. Решением Арбитражного суда города Москвы (резолютивная часть) ОАО «ТЦ «Геоинформатика» признано банкротом и в отношении него введена процедура конкурсного производства сроком на 6 месяцев.

19.08.2017 г. сообщение о признании должника банкротом и введении в отношении него процедуры конкурсного производства опубликовано в газете «Коммерсантъ» №152.

04.06.2017 г. Определением Арбитражного суда города Москвы принято заявление ИФНС России № 13 по г. Москве о включении требований в реестр требований кредиторов ОАО ТЦ «Геоинформатика».

Согласно абзацу 3 п. 1 ст. 142 Закона о банкротстве, реестр требований кредиторов подлежит закрытию по истечении двух месяцев с даты опубликования сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

В соответствии ст. 4 ст. 142 Закона о банкротстве требования конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов, заявленные после закрытия реестра требований кредиторов, удовлетворяются за счет оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, имущества должника.

Из смысла статьи 142 Закона о банкротстве, учитывая информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 26.07.2005 N 93, следует, что сроки предъявления кредиторами требований к должнику императивно установлены Законом о банкротстве, срок для предъявления требований кредиторов ограничен датой закрытия реестра и восстановление пропущенного срока, независимо от причин его пропуска, законом не предусмотрено.

Таким образом, требования ИФНС № 13 по г. Москве были заявлены после закрытия реестра требований кредиторов и должны быть удовлетворены за счет оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, имущества должника.

В то же время, суд отклоняет следующий довод должника.

Так, должник указывает, что в отзыве на требования ИФНС России № 13 по г. Москве о включении в реестр требований кредиторов ОАО ТЦ «Геоинформатика» указывал на то, что продолжает исполнять обязательства по Государственному контракту от 14 июня 2013 года № 0173100000813000360-0087535-02 (далее - государственный контракт). 

Исполнителем было изготовлено и 10 июля 2018 г. сдано Заказчику 98 номенклатурных листов в соответствии с условиями Государственного контракта, что подтверждается Письмом исх. от 29.05.2018 г. №3/23.

На сегодняшний день у Должника отсутствует информация о том, на каком этапе приёмки находится переданный им Товар, был ли принят Товар заказчиком. Подписанный акт приёма-передачи Товара на сегодняшний день Заказчиком не получен.

Оценка имеющихся в деле доказательств, а именно Письма исх. от 29.05.2018 г. №3/23, а также объяснений Должника по вопросу исполнения действующего Государственного контракта не нашла отражения в Определении Арбитражного суда города Москвы от 13.09.2018 г.

Однако в соответствии со ст. 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Письмо исх. от 29.05.2018 г. №3/23 не является надлежащим и допустимым доказательством поставки, указанной должником в апелляционной жалобе.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 13 сентября 2018 года по делу №А40-106153/16 в части включения требований ИФНС России № 13 по г. Москве в реестр требований кредиторов ОАО «Технологический центр «Геоинформатика» отменить.

В данной части требований отказать.

Признать требования ИФНС России № 13 по г. Москве подлежащими удовлетворению за счет имущества должника, оставшегося после удовлетворения требований, включенных в реестр требований кредиторов ОАО «Технологический центр «Геоинформатика».

В остальной части определение оставить без изменения, а апелляционную жалобу ОАО «Технологический центр «Геоинформатика» – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа. 

Председательствующий судья:В.С. Гарипов

Судьи:Р.Г. Нагаев

С.А. Назарова