ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А53-22133/2017

город Ростов-на-Дону

23 ноября 2017 года

15АП-15317/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 20 ноября 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 ноября 2017 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Илюшина Р.Р.

судей Т.Г. Гуденица, О.Ю. Ефимовой

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1

при участии:

от заявителя: ФИО2 – представитель по доверенности от 15.09.2017 

№ 08-3-05/425, 

от заинтересованного лица: ФИО3 – представитель по доверенности от 09.01.2017 № 01, 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области

на решение Арбитражного суда Ростовской области

от 24.08.2017 по делу № А53-22133/2017, 

принятое судьей Чернышевой И.В.,

по заявлению публичного акционерного общества "Газпром газораспределение Ростов-на-Дону"

к заинтересованному лицу Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области

об оспаривании постановления о привлечении к административной ответственности,

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "Газпром газораспределение Ростов-на-Дону" (далее – общество, заявитель) обратилось в  Арбитражный  суд Ростовской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области (далее – управление, антимонопольный орган) № 864/02 от 05.07.2017 о привлечении к административной ответственности по части 2 статьи 9.21  Кодекса Российской  Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) с назначением административного штрафа в размере 600000 рублей..

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 24.08.2017 постановление антимонопольного органа от 05.07.2017 по делу № 864/02 признано незаконным и отменено.

Решение мотивированно отсутствием в действиях общества состава административного правонарушения, поскольку ПАО "Газпром газораспределение Ростов-на-Дону" не является исполнителем услуги по технологическому присоединению в соответствии с пунктом 2 Правил подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.12.2013 N 1314 (далее – Правила N 1314). Таким образом, общество обоснованно отказало ФИО4 в заключении договора о технологическом присоединении, в связи с отсутствием права на сеть газораспределения, к которой возможно подключение объекта. 

Управление Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области обжаловало решение Арбитражного суда Ростовской области от 24.08.2017 в порядке, предусмотренном гл. 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просило обжалуемое решение отменить, принять по делу новый судебный акт.

Апелляционная жалоба мотивированна правильным определением антимонопольным органом субъекта правонарушения, которым является  ПАО "Газпром газораспределение Ростов-на-Дону" – исполнитель по смыслу пункта 2 Правил N 1314. Услуга по технологическому присоединению осуществляется субъектом естественной монополии, которым является заявитель, следовательно, обязанность ее выполнения не может быть возложена на сторонние организации.

В судебном заседании представитель антимонопольного органа поддержал доводы апелляционной жалобы и дополнения к ней, просил решение суда отменить.

Представитель общества поддержал доводы возражений на жалобу, просил оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 16.08.2016  гр. ФИО4 обратился в ПАО «Газпром газораспределение Ростов-на-Дону» с  заявлением о выдаче технических условий на подключение жилого дома №13 по ул. Оливковой в пос. Российский Ростовской  области к сети газораспределения, предоставив  согласие  основного абонента ООО «Корад»  на  присоединение к сети.

17.08.2016 ФИО4 были выданы технические условия № 437; 16.09.2016 был согласован проект газоснабжения домовладения на предмет соответствия техническим условиям; 27.09.2016 был заключен договор на техническое обслуживание внутридомового газового оборудования и аварийно-диспетчерское обеспечение (АДО) внутридомового газового оборудования (далее - ТО ВДГО), 08.10.2016 был заключен договор поставки газа с ФИО4 

31.10.2016 гр. ФИО4 обратился в ПАО "Газпром газораспределение Ростов-на-Дону" с заявлением о заключении договора о технологическом присоединении объекта капитального строительства, расположенного по адресу: 

<

...>.

Письмом от 22.11.2016 № 25-1-08/7677 ПАО "Газпром газораспределение Ростов-на-Дону" отказало гр. ФИО4 в заключении договора о технологическом присоединении в связи с отсутствием у него права собственности или иного законного основания на газопровод, к которому возможно подключение объекта капитального строительства, принадлежащего гр. ФИО4

24.05.2017 антимонопольным органом в отношении общества, в присутствии его представителя, составлен протокол № 864/02 об административном правонарушении по части 2 статьи 9.21 КоАП РФ.

05.07.2017 антимонопольный орган в отношении ПАО "Газпром газораспределение Ростов-на-Дону" вынес постановление № 864/02 о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 9.21 КоАП РФ, с назначением административного наказания в виде штрафа в размере 600000 рублей.

Не согласившись с указанным постановлением, общество обратилось в суд с настоящим заявлением.

Повторно изучив материалы дела, судебная коллегия не находит оснований к переоценке выводов суда первой инстанции об удовлетворении заявления ввиду следующего.

В соответствии с части 1 статьи 9.21 КоАП РФ нарушение субъектом естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование собственником или иным законным владельцем водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до сорока тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

Объектом правонарушения являются общественные отношения, возникающие в сфере эксплуатации сетей и систем энергоснабжения.

Объективную сторону правонарушения образуют, в том числе, действия субъекта по нарушению правил технологического присоединения к электрическим сетям, правил подключения (технологического присоединения) к системам теплоснабжения либо правил подключения (технологического присоединения) к системам водоснабжения и водоотведения, выразившееся в несоответствии предлагаемых потребителю для заключения проекта договора об осуществлении технологического присоединения к объектам электросетевого хозяйства или о подключении (технологическом присоединении) к системам теплоснабжения или системам водоснабжения и водоотведения и (или) технических условий (если получение технических условий требуется в соответствии с законодательством Российской Федерации) правилам, обязательным для сторон при заключении и исполнении соответствующих договоров, и (или) правилам определения и предоставления технических условий в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Повторное нарушение порядка рассмотрения заявления образует объективную сторону административного правонарушения, ответственность за которое установлена частью 2 статьи 9.21 КоАП РФ

В соответствии с частью 2 статьи 9.21 КоАП РФ повторное совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 данной статьи, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от шестисот тысяч до одного миллиона рублей.

Порядок подключения (технологического присоединения) к сетям газораспределения проектируемых, строящихся реконструируемых или построенных, но не подключенных к сетям газораспределения объектов капитального строительства определен Правилами подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.12.2013 N 1314 (далее - Правила N 1314).

Согласно пункту 2 Правил N 1314 под подключением (технологическим присоединением) объекта капитального строительства к сети газораспределения понимается совокупность организационных и технических действий, включая врезку и пуск газа, дающих возможность подключаемому объекту капитального строительства использовать газ, поступающий из сети газораспределения. Заявителем при этом является юридическое или физическое лицо, являющееся правообладателем земельного участка, намеренное осуществить или осуществляющее на нем строительство (реконструкцию) объекта капитального строительства с последующим его подключением (технологическим присоединением) к сети газораспределения или подключение (технологическое присоединение) построенного на своем земельном участке объекта капитального строительства к сети газораспределения. Под исполнителем понимается газораспределительная организация, владеющая на праве собственности или на ином законном основании сетью газораспределения, к которой планируется подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства.

Согласно пункту 3 Правил N 1314 подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства к сети газораспределения осуществляется в следующем порядке: а) направление исполнителю запроса о предоставлении технических условий на подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства к сетям газораспределения (далее - технические условия); б) выдача технических условий; в) направление исполнителю заявки о заключении договора о подключении (технологическом присоединении) объектов капитального строительства к сети газораспределения (далее соответственно - договор о подключении, заявка о подключении (технологическом присоединении); г) заключение договора о подключении; д) выполнение мероприятий по подключению (технологическому присоединению), предусмотренных техническими условиями и договором о подключении; е) получение разрешения на ввод в эксплуатацию объектов капитального строительства заявителя (в случаях и порядке, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации); ж) составление акта о подключении (технологическом присоединении), акта разграничения имущественной принадлежности и акта разграничения эксплуатационной ответственности сторон.

Согласно пункту 6 Правил N 1314 заявитель в целях определения технической возможности подключения (технологического присоединения) объекта капитального строительства к сети газораспределения направляет исполнителю запрос о предоставлении технических условий.

В силу пункта 13 Правил N 1314 при представлении заявителем сведений и документов, указанных в пунктах 7 и 8 настоящих Правил, в полном объеме исполнитель в течение 14 дней со дня получения запроса о предоставлении технических условий обязан определить и предоставить заявителю технические условия либо мотивированный отказ в выдаче технических условий.

Согласно пункту 34 Правил N 1314 в случае если подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства возможно только к существующим сетям газораспределения и (или) газопотребления, принадлежащим основному абоненту, технические условия такого подключения (технологического присоединения) выдаются газораспределительной организацией, к сети газораспределения и (или) газопотребления которой присоединена сеть газораспределения и (или) газопотребления, принадлежащая основному абоненту. При этом заявителем может быть как лицо, являющееся правообладателем земельного участка, намеренное осуществить строительство (реконструкцию) объекта капитального строительства с последующим его подключением (технологическим присоединением) к существующей сети газораспределения и (или) газопотребления основного абонента или подключение (технологическое присоединение) построенного на его земельном участке объекта капитального строительства к существующей сети газораспределения и (или) газопотребления основного абонента, так и основной абонент. В случае, если заявителем является лицо, являющееся правообладателем земельного участка, намеренное осуществить строительство (реконструкцию) объекта капитального строительства с последующим его подключением (технологическим присоединением) к существующей сети газораспределения и (или) газопотребления основного абонента, запрос о предоставлении технических условий должен содержать согласие основного абонента на подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства заявителя к своей сети газораспределения и (или) газопотребления.

Заявка о подключении (технологическом присоединении) подается заявителем в случае необходимости подключения (технологического присоединения) к сети газораспределения объекта капитального строительства (пункт 61 Правил N 1314).

Договор о подключении является публичным и заключается в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской Федерации, с соблюдением особенностей, определенных настоящими Правилами (пункт 62 Правил N 1314).

Согласно пункту 63 Правил N 1314 для заключения договора о подключении заявитель направляет заявку о подключении (технологическом присоединении) в газораспределительную организацию, которая ранее выдала технические условия (исполнителю).

В соответствии с пунктом 74 Правил N 1314 при представлении заявителем сведений и документов, указанных в пунктах 65, 69, 71 настоящих Правил, в полном объеме, исполнитель в течение 30 дней со дня получения заявки о подключении (технологическом присоединении) направляет заявителю подписанный со своей стороны проект договора о подключении в 2-х экземплярах любым доступным способом (почтовое отправление, электронное сообщение с использованием информационно-телекоммуникационной сети Интернет, вручение на руки), позволяющим подтвердить получение заявителем проекта договора о подключении.

В вину обществу антимонопольный орган вменяет необоснованный отказ в заключении с гр. ФИО4 договора технологического присоединения по мотиву отсутствия у общества права на сеть газораспределения и (или) газопотребления, к которой возможно подключение объекта абонента.

Обществом сформулирована позиция, в соответствии с которой ПАО "Газпром газораспределение Ростов-на-Дону" не может быть отнесено к числу исполнителей, указанных в пункте 2 Правил N 1314. По мнению общества, антимонопольным органом не учтено, что в силу п. 34 Правил N 1314 подключение объекта капитального строительства возможно только к сети газораспределения и (или) газопотребления основного абонента – собственника сети. 

Антимонопольным органом высказана противоположная позиция, основанная на ином толковании пунктов 2, 34 Правил N 1314 касательно определения лица, обязанного заключить договор технологического присоединения. 

Принимая решение по делу, суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что позиция "Газпром газораспределение Ростов-на-Дону" соответствует установленному порядку подключения объектов капитального строительства к сетям газораспределения, в связи с чем, признал незаконным постановление антимонопольного органа № 864/02 от 05.07.2017 о привлечении общества к административной ответственности по ч. 2 ст. 9.21 КоАП РФ.

Исполнительно-техническая документация по строительству сети газопотребления принадлежащего заявителю домовладения в адрес ПАО «Газпром газораспределения Ростов-на-Дону» не предоставлялась. Пуск газа осуществляло ООО «СбытэнергоСервис», начальником участка газификации которого является ФИО5, который осуществляет врезку и пуск газа и практически одновременно от имени заявителей направляет в адрес ПАО «Газпром газораспределения Ростов-на-Дону» заявки на заключение договоров о подключении.

Правоустанавливающие документы на сети газораспределения, свидетельствующие о принадлежности их на праве собственности или на ином законном основании обществу, антимонопольным органом в материалы дела представлены не были.

Применительно к понятию «исполнитель» в рамках Правил N 1314 таковым может быть газораспределительная организация, владеющая на праве собственности или на ином законном основании сетью газораспределения, к которой планируется подключение объекта капитального строительства.

Оценив представленные в материалы дела доказательства, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что общество не владеет на праве собственности или на ином законном основании сетями газоснабжения и не является исполнителем применительно к данному понятию, раскрытому в пункте 2 Правил N 1314.

Исходя из пункта 34 Правил N 1314, общество не вправе осуществлять подключение объектов капитального строительства от любых сетей.

В соответствии с названным пунктом Правил правообладатели земельного участка вправе обратиться в газораспределительную организацию с запросом на получение технических условий, который должен содержать согласие основного абонента (лица, владеющего на законных основаниях сетью газопотребления, но не оказывающее услуг по транспортировке) на подключение (техническое присоединение) объекта капитального строительства правообладателей земельного участка к своей сети газопотребления.

Из смысла п. 34 Правил N 1314 следует, что в случае, если подключение объекта капитального строительства возможно только к существующим сетям газораспределения, принадлежащимосновномуабоненту,газораспределительная организация выдает только технические условия. 

Кроме того, в силу разъяснений ФАС России в письме от 15.10.2015 N АГ/56690/15 "О правилах подключения к сетям газораспределения" действие Правил N 1314 в части технологического присоединения объектов капитального строительства к существующей сети газопотребления основного абонента распространяется только в части определения и предоставления технических условий.

При этом заключение договора о подключении данным пунктом не предусмотрено.

Данные положения соотносятся с нормами Гражданского кодекса Российской Федерации, в частности с положениями статьи 209 Гражданского кодекса Российской Федерации о правомочиях собственника имущества по своему усмотрению пользоваться, владеть и распоряжаться принадлежащим ему имуществом.

В силу вышеприведенных норм, заключение договора технологического присоединения объекта абонента к сетям, не принадлежащим такой организации, невозможно в силу закона и приведет к нарушению прав собственника сетей.

По состоянию на 31.10.2016 (дата подачи заявления гр. ФИО4) были выполнены все мероприятия по проектированию, строительству системы газопотребления, заключены все необходимые договоры. Таким образом, все существенные условия договора о подключении, предусмотренные п. 83 Правил N 1314, уже были исполнены.

Во исполнение определения апелляционного суда от 16.10.2017 представитель общества направил документы, подтверждающие подключение гр. ФИО4 к сети газоснабжения и заключение договора поставки газа, которые судебная коллегия приобщила к материалам дела.

Плата за подключение объектов капитального строительства к сетям газораспределения подлежит государственному регулированию; порядок определения платы за подключение (технологическое присоединение) регулируется Основными положениями формирования и государственного регулирования цен на газ, тарифов на услуги по транспортировке газа и платы за технологическое присоединение к газораспределительным сетям, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 29.12.200 № 1021 в редакции Постановления Правительства РФ от 30.12.2013 № 1314; плата за подключение устанавливается территориальными службами по тарифам для конкретной газораспределительной организации, которая является исполнителем по договору подключения (технологического присоединения) объекта капитального строительства к сетям газораспределения, принадлежащим ей на праве собственности или на ином законном основании; данные тарифы не применяются в случае подключения объектов капитального строительства к сетям третьих лиц (письмо ФСТ РФ № 9-445 от 28.05.2015).

Работы по врезке и пуску газа (фактическому присоединению) объектов капитального строительства к сети газораспределения, принадлежащей третьим лицам, могут быть выполнены по договору подряда иной специализированной организацией, допущенной в установленном порядке к выполнению данного рода деятельности.

В силу ст. 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В соответствии с ч. 1 ст. 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к верному выводу об отсутствии в действиях ПАО «Газпром газораспределения Ростов-на-Дону» состава административного правонарушения по ч. 2 ст. 9. 21 КоАП РФ.

Выводы суда первой инстанции подтверждаются также позицией, изложенной в судебных актах по делам № А71-11486/2015, № А11-412/2015, № А56-47070/2015, № А53-30900/2016, включая определение Верховного суда РФ, вынесенное по делу №А35-4182/2016.

С учетом изложенного, у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для переоценки выводов суда первой инстанции по доводам, изложенным в апелляционной жалобе.

Суд правильно определил спорные правоотношения сторон и предмет доказывания по делу, с достаточной полнотой выяснил обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения дела.

Выводы суда основаны на доказательствах, указание на которые содержится в обжалуемом судебном акте и которым дана оценка в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Нарушений процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не допущено.

Руководствуясь статьями 258, 269 – 271  процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 24.08.2017 по делу № А53-22133/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий Р.Р. Илюшин

СудьиТ.Г. Гуденица

ФИО6