Шестой арбитражный апелляционный суд 

улица Пушкина, дом 45, город Хабаровск, 680000, 

официальный сайт:  http://6aas.arbitr.ru

e-mail: info@6aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

№ 06АП-4947/2022

04 октября 2022 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 28 сентября 2022 года.Полный текст  постановления изготовлен 04 октября 2022 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего Волковой М.О.,

судей  Воронцова А.И., Иноземцева И.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

при участии  в заседании:

от ФКУ «ОСК ВВО»: ФИО2, представитель по доверенности от 14.12.2021 №29/56,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу  Федерального казенного учреждения «Объединенное стратегическое командование Восточного военного  округа»

на решение от  21.07.2022

по делу №А73-1869/2022

Арбитражного суда Хабаровского края

по иску Федерального казенного учреждения «Объединенное стратегическое командование Восточного военного  округа» (ОГРН 

<

***>, г. Хабаровск)

к Федеральному государственному унитарному предприятию «Главное военно-строительное управление №4» (ОГРН 

<

***>, г. Санкт-Петербург) 

о  взыскании 2 004 096,12 руб.,

УСТАНОВИЛ:

федеральное казенное учреждение «Объединенное стратегическое командование Восточного военного округа» (ФКУ «ОСК ВВО») обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском о взыскании с федерального государственного унитарного предприятия «Главное военно-строительное управление №4» (ФГУП «ГВСУ №4»)  неустойки за период просрочки выполнения этапа работ с 29.10.2020 по 22.09.2021 в сумме  1 183 544,73 руб.,  процентов за пользование коммерческим кредитом за период с 16.09.2020 по 20.08.2021 в сумме 1 040 557,03 руб. (с учетом принятого судом уточнения иска в порядке статьи 49 АПК РФ).

Требования мотивированы нарушением срока выполнения работ по государственному контракту №В-Д-12/20-3-2020-01 от 17.07.2020.

Решением от 21.07.2022 с ответчика в пользу истца взыскана неустойка в сумме 574 742,64 руб., проценты – 497 037,98 руб. В удовлетворении остальной части иска отказано.

В апелляционной жалобе ФКУ «ОСК ВВО» считает решение подлежащим отмене в части отказа во взыскании неустойки на сумму 1 152 321,14 руб., ссылаясь на неправильное применение судом ключевой ставки. По мнению заявителя жалобы, в расчете неустойки подлежала применению ключевая ставка ЦБ РФ, действующая на дату вынесения решения, - 9,5% годовых.

Отзыв на жалобу не направлен.

В судебном заседании представитель ФКУ «ОСК ВВО» поддержал доводы жалобы, настаивая на ее удовлетворении.

ФГУП «ГВСУ №4», извещенное в соответствии с требованиями статей 121-123 АПК РФ, с учетом Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 №12 «О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 №228-ФЗ «О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации», явку своего представителя  не обеспечило. 

Апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статьи 156 АПК РФ в отсутствие не явившегося участника процесса.

Исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства, доводы апелляционной жалобы, апелляционный суд не усматривает оснований для отмены оспариваемого решения.

Согласно материалам дела 17.07.2020 между ФКУ «ОСК ВВО» (государственный заказчик) и ФГУП «ГВСУ №4»  (генподрядчик) заключен государственный контракта №В-Д-12/20-3-2020-01 на выполнение работ по капитальному ремонту объекта «Здание бассейна с раздевалкой инв. №73 литер Г, в/г №50, филиал ФГКУ «СКК «Дальневосточный» МО РФ «Санаторий Паратунка», расположенного  по адресу: 

<

...>.

 По условиям пункта 2.1 контракта государственный заказчик осуществляет финансирование, обеспечение выполнения и контроль за выполнением работ, а генподрядчик выполняет обмерные работы и обследования для подготовки технической документации (проектной документации), разработку технической документации (проектной документации), работы по капитальному ремонту объекта и все иные работы, необходимые для приведения объекта до состояния полной готовности к эксплуатации, в соответствии с условиями контракта, в том числе раздела 23 контракта (выполнение работ по капитальному ремонту объекта «под ключ»).

Государственный заказчик обязуется принять и оплатить выполненные генподрядчиком работы, соответствующие требованиям, установленным контрактом (пункт 2.4. контракта).

Цена контракта составляет 17 506 287 руб., в том числе НДС в соответствии с пунктом 3 статьи 164 НК РФ.

Сроки выполнения работ установлены пунктом 5.2 контракта:

- обследования, обмеры – 15 июля 2020г., 

- разработка технической (проектной документации) – 01 августа 2020г., 

- государственная экспертиза о проверке достоверности сметной стоимости – 30 сентября 2020г., 

- работы по капитальному ремонту – 28 октября 2020г., 

- подписание итогового акта приемки выполненных работ – 01 декабря 2020г.

Согласно пунктам 13.1, 13.1.3 контракта сдача-приемка выполненных работ (этапов работ) производится заказчиком в следующем порядке: заказчик, получивший от генподрядчика документацию, в срок не позднее 3-х рабочих дней с момента получения, приступает к приемке результат работ, проверяет комплектность документации и ее соответствие требованиям контракта, в том числе разделу 20 контракта и иным исходным данным. Принятие документации подтверждается подписанием акта о приемке выполненных проектно-изыскательских работ.

Сдача-приемка выполненных строительно-монтажных работ за текущий (отчетный) месяц производится по журналу учета выполненных работ (форма КС-6а), акту о приемке выполненных работ (форма КС-2), справке о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) (пункт 13.1.9).

Сдача законченного капитальным ремонтом объекта генподрядчиком и его приемка осуществляется в разумный срок, необходимый для приемки, и оформляется актом приемки законченного строительством объекта (форма КС-14) (пункт 13.5).

Пунктом 4.12 предусмотрено права заказчика по выплате аванса.

Согласно пункту 4.16 контракта в случае неисполнения генподрядчиком обязательств, предусмотренных контрактом, в срок, установленный пунктом 16.1 контракта, и (или) в случае одностороннего отказа от исполнения контракта (подпункт 17.1.3), генподрядчик лишается права на экономическое стимулирование (бесплатное пользование авансом), и к авансу (или его соответствующей части) применяются правила статьи 823 Гражданского кодекса Российской Федерации о коммерческом кредите. Проценты за пользование  коммерческим кредитом в виде аванса (или его соответствующей части) уплачиваются, начиная со дня, следующего после дня получения аванса (или его соответствующей части) по день фактического исполнения обязательства. Плата за пользование коммерческим кредитом устанавливается в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день уплаты процентов, от суммы выданного аванса (или его соответствующей части) за каждый день пользования авансом (или его соответствующей частью), как коммерческим кредитом.

В силу пункта 18.3 контракта в случае просрочки исполнения генподрядчиком своих обязательств, предусмотренных контрактом, государственный заказчик вправе потребовать уплату неустойки (пени). Неустойка (пени) начисляется за каждый день просрочки генподрядчиком обязательства, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного срока исполнении обязательства, в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты неустойки (пени) ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных генподрядчиком.

На основании пункта 18.4. контракта в случае нарушения сроков выполнения этапов работ, предусмотренных контрактом, государственный заказчик вправе потребовать уплату неустойки (штрафов, пени). Неустойка (пени) начисляется за каждый день просрочки исполнения генподрядчиком данного обязательства, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного срока исполнения обязательства, в размере одной  трехсотой действующей на дату уплаты неустойки (пени) ключевой ставки   Центрального банка Российской Федерации от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных генподрядчиком.

Во исполнение пункта 4.12 контракта платежным поручением №44195 от 15.09.2020 государственный заказчик перечислил аванс по контракту в размере 14 005 029 руб. 

Генподрядчик обязательства по выполнению работ в сроки, установленные пунктом 5.2 контракта, не исполнил.

Согласно актам формы КС-2, справкам формы КС-3, акту сдачи-приемки выполненных работ по обследованию, обмерным работам и технической документации генподрядчик сдал, а государственный заказчик принял выполненные генподрядчиком работы на объекту на общую сумму 17 272 002 руб., в том числе строительно-монтажные работы на сумму 16 031 242,80 руб. и работы по обследованию, обмерные работы и техническую документацию на сумму 1 240 759,20 руб. (формы КС-2, КС-3 от 15.02.2021 на сумму 4 198 291,20 руб., от 25.04.2021 на сумму 3 737 812,80 руб., от 25.05.2021 на сумму 2 799 186 руб., от 20.08.2021 на сумму 5 847 231,60 руб., в том числе СМР на сумму 4 606 472,40 руб., ПИР на  сумму 1 240 759,20 руб.,  от 03.09.2021 на сумму 689 480,40 руб.).

 Ввиду нарушения генподрядчиком срока выполнения работ государственный заказчик в соответствии с пунктом 18.3 контракта начислил неустойку,  а также в соответствии с пунктом 4.16 контракта начислил проценты за пользование коммерческим кредитом на сумму выплаченного аванса.

Претензии от 25.06.2021 исх. №722/606, от 02.07.2021 исх. № 722/866, направленные в адрес ответчика с требованием оплатить неустойку за просрочку выполнения работ по контракту и проценты за пользование коммерческим кредитом, оставлены без удовлетворения.

Указанные обстоятельства явились основанием для обращения с настоящим иском в арбитражный суд (с учетом принятого судом уточнения иска в порядке статьи 49 АПК РФ).

Правоотношения сторон подлежат регулированию главой 37 ГК РФ, положениями Федерального закона №44-ФЗ от 05.04.2013 «О контрактной системе в сфере закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»,  общими нормами об исполнении обязательств.

Согласно пункту 1 статьи 763 ГК РФ подрядные строительные работы (статья 740), проектные и изыскательские работы (статья 758), предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или  муниципальных нужд.

По государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату (пункт 2 статьи 763 ГК РФ).

В   силу  пункта 1 статьи 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика   определенный   объект   либо выполнить иные строительные работы,   а   заказчик   обязуется   создать   подрядчику   необходимые   условия для   выполнения   работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. 

Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором (пункт 2 статьи 740 ГК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 766 ГК РФ государственный или муниципальный контракт должен содержать условия об объеме и о стоимости подлежащей выполнению работы, сроках ее начала и окончания, размере и порядке финансирования и оплаты работ, способах обеспечения исполнения обязательств сторон.

В соответствии с пунктом 1 статьи 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работ (промежуточные сроки).

Подрядчик   несет   ответственность  за   нарушение   как   начального, так   и   конечного   и   промежуточных   сроков выполнения работ, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или предусмотрено договором.

На основании статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами (пункт 1 статьи 310 ГК РФ).

В силу статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой.

Согласно пункту 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

На основании пунктов 6 и 7 статьи 34 Закона о контрактной системе в случае просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет поставщику (подрядчику, исполнителю) требование об уплате неустоек (штрафов, пеней).

Право заказчика потребовать уплаты неустоек (штрафов, пеней) в случае просрочки исполнения подрядчиком предусмотренных контрактом обязательств предусмотрено пунктом 18.3 контракта,  размер которой составляет одну трехсотую действующей на дату уплаты неустойки (пени) ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объёму обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных генподрядчиком.

Статья 65 АПК РФ возлагает на каждое лицо, участвующее в деле, обязанность доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Факт нарушения генподрядчиком срока выполнения работ по контракту подтвержден представленными в материалы дела доказательствами.

Как следует из материалов дела, генподрядчиком выполнены и сданы государственному заказчику работы на общую сумму 17 272 002 руб. с нарушением установленного контрактом срока выполнения работ.

Учитывая факт нарушения обязательств генподрядчиком, требование о взыскании неустойки заявлено обоснованно.

По   уточненному   расчету   истца  размер неустойки за период просрочки выполнения этапа работ по контракту с 29.10.2020 по 22.09.2021 составил 1 183 544,73 руб., с применением ключевой ставки Банка России 9,5% годовых.

Проверив уточненный расчет неустойки, суд первой инстанции обоснованно счел его неверным ввиду  применения ключевой ставки в 9,5%, установленную Банком России, ко всему периоду, а также ввиду не принятия к учету стоимости выполненных работ.

В этой связи расчет неустойки произведен судом с применением ключевой ставки Банка России, действовавшей на день сдачи-приемки работ по соответствующему акту формы КС-2, в том числе исходя из стоимости конкретного этапа работ (строительно-монтажные работы), которая определена как  разница между ценой контракта (17 506 287 руб.) и стоимостью работ по обследованию, обмерным работам и технической документации (1 240 759,20 руб.), выполненных в полном объеме согласно акту от 20.08.2020.

Общий размер неустойки составил 574 742,64 руб., в том числе:

- за период с 29.10.2020 по 15.02.2021 в сумме 253 471,14 руб. (16 265 527,80*4,25%*110),

- за период с 16.02.2021 по 25.04.2021 в сумме 137 737,76 руб. (13 307 995,80*4,5%*69),

- за период  с 26.04.2021 по 25.05.2021 в сумме 47 850,92 руб.  (9 570 183* 5%*30),

- за период с 26.05.2021 по 20.08.2021 в сумме 127 633,29 руб.  (6 770 997*6,5%*87),

- за период  с 21.08.2021 по 03.09.2021 в сумме 6 565,72 руб.  (2 164 524,60*6,5%*14),

- за период  с 04.09.2021 по 22.09.2021 в сумме 1 483,81 руб. (234 285*9,5*20).

Указанная сумма, правильность расчета которой апелляционным судом проверена, правомерно взыскана с ответчика в пользу истца, в отсутствие оснований для применения статей 333, 401 ГК РФ (ходатайство о снижении размера неустойки ответчиком не заявлено).

Истцом, кроме того, предъявлено требование о взыскании процентов за пользование коммерческим кредитом в сумме 1 040 557,03 руб. 

Пунктом 4.12 контракта предусмотрена выплата государственным заказчиком генподрядчику аванса.

Факт выплаты аванса в сумме 14 005 029,60 руб. подтвержден платежным поручением от 15.09.2020.

Пунктом 4.16 контракта установлено, что в случае неисполнения генподрядчиком обязательств, предусмотренных контрактом, в срок, установленный пунктом 5.2 контракта, и (или) в случае одностороннего отказа государственного заказчика от исполнения контракта (пункт 20.1.3), генподрядчик лишается права на экономическое стимулирование (бесплатное пользование авансом), и к авансу (или его соответствующей части) применяются правила статьи 823 Гражданского кодекса Российской Федерации о коммерческом кредите. Проценты за пользование коммерческим кредитом в виде аванса (или его соответствующей части) уплачиваются, начиная со дня, следующего после дня получения аванса (или его соответствующей части) по день фактического исполнения обязательств. Плата за пользование коммерческим кредитом устанавливается в размере одной трехсотой ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации, - действующей на день уплаты процентов, от суммы выданного аванса (или сто соответствующей части) за каждый день пользования авансом (или его соответствующей частью), как коммерческим кредитом.

В силу пункта 1 статьи 823 ГК РФ договорами, исполнение которых связано с передачей в собственность другой стороне денежных сумм или других вещей, определяемых родовыми признаками, может предусматриваться предоставление кредита, в том числе в виде аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг (коммерческий кредит), если иное не установлено законом.

Согласно правовой позиции, приведенной в пункте 12 постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 08.10.1998 №13/14 «О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами», проценты, взимаемые за пользование коммерческим кредитом (в том числе суммами аванса, предварительной оплаты), являются платой за пользование денежными средствами.

Проценты за пользование коммерческим кредитом подлежат уплате с момента, определенного законом или договором. Если законом или договором этот момент не определен, следует исходить из того, что такая обязанность возникает с момента получения товаров, работ или услуг (при отсрочке платежа) или с момента предоставления денежных средств (при авансе или предварительной оплате) и прекращается при исполнении стороной, получившей кредит, своих обязательств либо при возврате полученного в качестве коммерческого кредита, если иное не предусмотрено законом или договором.

В соответствии с уточненным расчетом истца сумма процентов за пользование коммерческим кредитом за период с 16.09.2020 по 20.08.2021 составила 1 040 557,03 руб.

Учитывая установленный материалами дела факт ненадлежащего исполнения ответчиком принятых на себя обязательств, что повлекло прекращение действия бесплатного (льготного) периода пользования авансом, обусловленного действиями (бездействием) самого генподрядчика, требование о взыскании процентов за пользование коммерческим кредитом предъявлено обоснованно.

Расчет процентов истца обоснованно признан судом неверным, в связи с чем судом первой инстанции произведен перерасчет процентов аналогично неустойке.

По расчету суда размер процентов составил 497 037,98 руб., в том числе:

-   за период с 16.09.2020 по 15.02.2021 в сумме 303 559,02 руб.  (14 005 029,60*4,25%*153), 

- за период с 16.02.2021 по 25.04.2021 в сумме 101 499,74 руб. (9 806 738,40*4,5%*69),

- за период с 26.04.2021 по 25.05.2021 в сумме 30 344,63 руб.  (6 068 925,60*5%*30), 

 - за период с 26.05.2021 по 20.08.2021 в сумме 61 634,59 руб. (3 269 739,60*6,5%*87).

Апелляционным судом произведенный судом первой инстанции расчет указанного вида процентов проверен и признан правильным.

Данная сумма правомерно взыскана с ответчика в пользу истца.

Довод  апелляционной жалобы о неправильном применении судом в расчете неустойки ключевой ставки ЦБ РФ, которая,  по мнению заявителя жалобы, подлежала применению в размере 9,5% годовых, действующей на дату вынесения решения, со ссылкой на пункт 38 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, а также о применении этой же ключевой ставки ко всему периоду начисления процентов за пользование коммерческим кредитом, подлежат отклонению, исходя из следующего.

В пункте 38 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017) разъяснено, что при расчете неустойки, подлежащей взысканию в судебном порядке за просрочку исполнения обязательств по государственному контракту в соответствии с частями 5 и 7 статьи 34 Закона о контрактной системе, суд вправе применить размер ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на момент вынесения судебного решения.

Согласно правовому подходу, сформулированному в определениях Верховного Суда РФ от 04.12.2018 №302-ЭС18-10991, от 18.09.2019 №308-ЭС19-8291, определенность в отношениях сторон по вопросу о размере неустойки, подлежащей уплате в связи с допущенной должником просрочкой обязательств по контракту, наступает в момент окончания исполнения таких обязательств, в связи с чем при расчете неустойки необходимо руководствоваться ставкой Центрального банка Российской Федерации, действовавшей на день прекращения обязательства.

Таким образом, разъяснения, содержащиеся в пункте 38 Обзора, не затрагивают ситуацию, когда спорное обязательство было исполнено.

В этой связи расчет неустойки к сданным работам обоснованно произведен с применением ключевой ставки Банка России, действовавшей на день сдачи-приемки работ по соответствующему акту формы КС-2.

С учетом установленного, апелляционный суд приходит к выводу о правомерности оспариваемого решения и отсутствии оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

В этой связи решение суда отмене не подлежит.

Нарушений, являющихся согласно части 4 статьи 270 АПК РФ основанием для безусловной отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Хабаровского края от  21.07.2022 по делу №А73-1869/2022 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

   Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

 

Председательствующий

М.О. Волкова

 

Судьи

 А.И. Воронцов

 

И.В. Иноземцев