АРБИТРАЖНЫЙ СУД НОВОСИБИРСКОЙ ОБЛАСТИ

 Именем Российской Федерации

 

РЕШЕНИЕ

Дело № А45-32004/2019

г. Новосибирск

13 ноября  2019 года

Резолютивная часть решения объявлена 06.11.2019

Решение в полном объеме изготовлено 13.11.2019

 Арбитражный суд Новосибирской области в составе судьи Майковой Т.Г., при ведении протокола судебного заседания  помощником судьи Тихоновой К.С., секретарем судебного заседания ФИО1 (до перерыва),  рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску  акционерного общества "Новосибирскэнергосбыт" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), г. Новосибирск к 1. акционерному обществу "Ерофеев" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), г. Куйбышев, Куйбышевский район, Новосибирская область

2. обществу с ограниченной ответственностью "Русэнерго" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), г. Москва

третье лицо: акционерное общество "Росспиртпром" ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), г. Москва

о признании договора энергоснабжения № 19/28 от 01.03.2019 недействительным,

при участии в судебном заседании представителей истца: ФИО2 по доверенности № 2-102 от 25.06.2018;

ответчика: 1.Сабуровой Н.А. по доверенности № 3 от 01.01.2019; 2. ФИО3 по доверенности № 20 от 09.01.2019,

установил:

В Арбитражный суд Новосибирской области обратилось акционерное общество «Новосибирскэнергосбыт» с иском к акционерному обществу "Ерофеев",   обществу с ограниченной ответственностью "Русэнерго" о признании договора № 19/28 от 01.03.2019  недействительным. 

В обоснование иска истец ссылается на следующие обстоятельства: Между АО «Ерофеев»  и ООО «Русэнерго» заключен договор энергоснабжения № 19/28 от 01.03.2019г.  АО «Новосибирскэнергосбыт» полагает, что договор, приложенный к заявке ООО «Русэнерго», заключен в нарушение Федерального закона № 223-ФЗ от 18.07.2011г. «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», Положения о закупках АО «Ерофеев» от 28.09.2018г., поскольку не была проведена конкурентная закупка по выбору поставщика электрической энергии. В нарушение закона выбран неверный способ закупки. Заключение вышеуказанного договора посягает на публичные интересы и права третьих лиц. Более того,  между АО «Ерофеев» и АО «Новосибирскэнергосбыт» заключен и действует договор энергоснабжения № О-201-П от 19.12.018г.

  Кроме того, на основании заключенного в рамках закупки договора № 19/28 от 01.03.2019г, ООО «Русэнерго» обратилось в АО «Новосибирскэнергосбыт» для включения в ранее действующий договор энергоснабжения № О-7026 от 17.10.2017г. точек поставки потребителя АО «Ерофеев». Для исполнения условий договора энергоснабжения № 19/28 от 01.03.2019г. ООО «Русэнерго» планирует приобретать электрическую энергию у АО «Новосибирскэнергосбыт», с которым как указывалось выше у АО «Ерофеев» заключен и действует договор энергоснабжения.

Истец, является гарантирующим поставщиком электрической энергии на территории Новосибирской области, действуя и защищая интересы своих потребителей, обращает внимание  на тот факт, что совершение указанных действий, выразившихся в проведении закупки, нарушающей нормы закона приведет к перерасходу бюджетных средств. Так, в результате заключения договора ООО «Русэнерго» будет продавать электрическую энергию с двойной сбытовой надбавкой, что является экономически необоснованным для АО «Ерофеев», как компании 99% акций которой принадлежат РФ, поскольку это приводит к перерасходу бюджетных средств.

Ответчики возражали против удовлетворения иска по  основаниям, изложенным в отзывах на иск. 

Третье лицо - акционерное общество "Росспиртпром" – поддержало позицию ответчиков, просило в иске отказать. 

Рассмотрев материалы дела, выслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, суд приходит к следующим выводам: 

Между АО «Ерофеев» и ООО «Русэнерго» заключен договор энергоснабжения № 19/28 от 01.03.2019г., предметом которого является продажа электрической энергии, оказание услуг по передаче электрической энергии до точек технологического электрических сетей потребителя АО «Ерофеев» к электрическим сетям сетевой организации.  

27.02.2019 АО «Ерофеев» письмом № 02-50 уведомил АО «Новосибирскэнергосбыт» о расторжении договора энергоснабжения от 19.12.2018 № О-201-П, в связи с переходом на обслуживание к энергосбытовой компании ООО «РУСЭНЕРГО»

07.03.2019 истец письмом № К-РГ-08817/19 потребовал произвести окончательный расчет за февраль 2019.

19.04.2019 АО «Ерофеев» в адрес истца направило письмо о полном расчете за февраль 2019.

24.04.2019 истец в письме № ОРКК-16351/19 уведомил АО «Ерофеев» о том, что считает договор с ООО «РУСЭНЕРГО» недействительным, заключенный с нарушением требований Закона о закупках № 223-ФЗ. 

Как указывает истец в исковом заявлении, 99,99%  акций АО «Ерофеев» принадлежат ОАО «Росспиртпром», доля участия Российской Федерации в совокупности  превышает 50 %, таким образом, все закупочные процедуры должны проводиться АО «Ерофеев» в рамках Закона о закупках N 223-ФЗ  и утвержденного положения о закупках, а также на основании утвержденного и размещенного на сайте предприятия годового плана закупок.   

На официальном сайте http://zakupki.gov.ru размещено утвержденное положение о закупках АО «Ерофеев» (далее по тексту – Положение о закупках), регламентирующее  закупочную деятельность заказчика при закупке товаров, работ, услуг (п.1.1.1), разработано в соответствии с Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» от 18.07.2011 № 223-ФЗ (далее –  Закон о закупках № 223-ФЗ). 

         Как следует из п.1.1.6 Положения о закупках  положение регулирует закупочную деятельность заказчика в целях обеспечения единства экономического пространства, создания условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей заказчика в товарах, работах, услугах, в том числе для целей коммерческого использования, с необходимыми показателями цены, качества и надёжности, эффективного использования денежных средств, расширения возможностей участия юридических и физических лиц в закупках товаров, работ, услуг и стимулирования такого участия, развития добросовестной конкуренции, обеспечения гласности и прозрачности закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений.

        Положением о закупках предусмотрены способы неконкурентных закупок, такие как закупка у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика);  прямая (безальтернативная) закупка;  мелкая закупка;  запрос цен в электронной форме.

        Пунктами 4.7, 4.8 Положения о закупках  предусмотрено право заказчика применить процедуру закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика)  при срочной необходимости в продукции (возникновение или угроза возникновения чрезвычайного события, в результате аварийной ситуации, катастрофы, стихийного или иного действия) или иных непредвиденных обстоятельств, когда требуется незамедлительные действия для обеспечения поддержки и сохранения бесперебойной работы производственной деятельности Общества, когда применение иных способов закупок, требующих затрат времени, повлечет за собой убытки и /или другие неблагоприятные последствия для Общества, а также предусмотрено право на проведение процедуры прямой (безальтернативной)  закупки у конкретного поставщика, когда  ее предметом является энергообеспечение, в том числе газ, тепловая энергия, передача электрической и тепловой энергии сетевыми организациями (закупаемые у Поставщиков, не являющихся субъектами естественных монополий). 

        Таким образом, закупки в области энергообеспечения  осуществляется с применением неконкурентного способа закупки - прямая (безальтернативная) закупка. При этом не имеет значение,  обладает поставщик статусом гарантирующего поставщика или нет (подпункты 4, 5 пункта 4.8 Положения).

        Как следует из материалов дела, в вину ответчикам вменено нарушение положений Закона о закупках № 223-ФЗ и Положения о закупках, предусматривающих заключение договора с использованием конкурентных закупочных процедур, а именно, заключение договора энергоснабжения № 19/28 от 01.03.2019г без проведения конкуретных способов закупки, с необоснованным ограничением круга потенциальных участников  закупки.   

 В части 1 статьи 1 Закона о закупках № 223-ФЗ предусмотрено, что целями его регулирования являются обеспечение единства экономического пространства, создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц, указанных в части 2 статьи 1 данного Закона (заказчиков), в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.

Закупки товаров, работ, услуг такого заказчика, как хозяйственное общество, доля участия субъекта Российской Федерации, в уставном капитале которого превышает 50 процентов, в силу пункта 1 части 2 статьи 1 Федерального закона от 18 июля 2011 года N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц", осуществляются в соответствии с его нормами. 

При этом Закон не определяет порядок закупки товаров, работ, услуг, а устанавливает обязанность заказчиков разработать и утвердить положение о закупках - документ, регламентирующий закупочную деятельность заказчика и содержащий требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (способы закупки) и условия их применения, а также порядок заключения и исполнения договоров.

В соответствии с пунктом 3.2 Закона № 223-ФЗ, заказчик вправе предусмотреть в своем положении о закупках иные неконкурентные способы закупки, помимо упомянутого в законе способа - закупка у единственного поставщика.

Согласно правовой позиции, изложенной в определении Верховного суда Российской Федерации от 02.10.2017 N 309-КГ17-7502, в отличие от закупок, осуществляемых в рамках контрактной системы для обеспечения государственных и муниципальных нужд, первоочередной целью Федерального закона N 223-ФЗ является создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей заказчиков в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности (часть 1 статьи 1 Закона о закупках), что предполагает относительную свободу заказчиков в определении условий закупок, недопустимость вмешательства кого-либо в процесс закупки по мотивам, связанным с оценкой целесообразности ее условий и порядка проведения.

Таким образом, воля законодателя  не направлена в данном случае на введение ограничений, аналогичных предусмотренным Федеральным законом N 44-ФЗ в отношении закупок для  государственных и муниципальных нужд. 

        Заказчик в данном случае  является коммерческой организацией, который вправе самостоятельно определять способы закупки, порядок и условия их применения, при условии, что данные способы закупки и порядок их применения установлены в положении о закупке.

         При оценке закупки на предмет ее соответствия положениям Закона N 223-ФЗ, необходимо установить ее соответствие Положениям о закупках, а также   учитывать  экономическую целесообразность и достижение максимального результата для заказчика.

        Как пояснили суду ответчики и третье лицо, ООО «Русэнерго» было  определено в качестве энегосбытовой организации с государственным участием как специализированная организация ГК «Ростех» по реализации мероприятий в сфере энергоэффективности и энергоснабжения. Данная организация осуществляет поставку электроэнергии с оптового и розничного рынков потребителям и предприятия оборонно-промышленного комплекса, охватывает более 40 регионов РФ. Договор с ООО «РУСЭНЕРГО» не предусматривает взимание дополнительной сбытовой надбавки, на что указывает истец в своем иске, а предполагает предоставление механизма снижения тарифа поставки в виде скидки, что ведет к экономии средств потребителя.   АО «Росспиртпром» принадлежит современный комплекс полного производственного цикла, состоящий из девяти спиртовых заводов. В настоящее время АО «Росспиртпром» проводит планомерную политику по снижению инфраструктурных издержек, в том числе затрат за потребляемую электроэнергию. Для реализации поставленных задач предприятиями АО «Росспиртпром» выбрана компания ООО «РУСЭНЕРГО» и заключены договоры энергоснабжения.

       Закон N 223-ФЗ не обязывает заказчиков допускать к участию в закупке всех хозяйствующих субъектов, имеющих намерение получить прибыль в результате заключения договора. Иное противоречило бы принципу целевого и экономически эффективного расходования денежных средств, сокращения издержек заказчика, закрепленному пунктом 3 части 1 статьи 3 Закона N 223-ФЗ и предполагающему наличие у заказчика права на установление в закупочной документации способствующих тому требований к участникам закупки.

        В частности, порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупок) и условия их применения устанавливаются заказчиками самостоятельно путем принятия Положения о закупке, предусматривающего проведение закупки в различных формах.

         Таким образом, заказчикам предоставлено право сформировать свою систему закупок в зависимости от особенностей осуществления деятельности. 

          В рассматриваемом случае Положением о закупках такие способы предусмотрены (прямая (безальтернативная) закупка, закупка у единственного поставщика), раскрыты условия их применения.    

        Согласно пункту 9 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с применением Закона N 223-ФЗ, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 16.05.2018, закрепление заказчиком в положении о закупке условий, позволяющих осуществлять закупку у единственного поставщика во всех случаях и при любых потребностях без проведения конкурентных процедур; независимо от наличия конкурентного рынка создают возможность привлечения исполнителя без проведения торгов (конкурса/аукциона), приводит к дискриминации и ограничению конкуренции.

В рассматриваемом случае судом установлено, что закрепленные в Положении о закупках условия о применении прямой (безальтернативной) закупки  не позволяют заказчику осуществлять закупки у единственного поставщика во всех случаях и при любых потребностях без проведения конкурентных процедур при наличии конкурентного рынка, а только при определенных условиях, которые конкретно прописаны в Положении о закупках.   

 Процедура закупки АО «Ерофеев» осуществлена на основании пп. 2 п. 4.8 Положения о закупках, способом прямой (безальтернативной) закупки, в связи с тем, что расчетная система ООО «РУСЭНЕРГО», закрепленная в договоре энергоснабжения, основана на ценообразовании гарантирующего поставщика региона (Приложение № 5 к Договору энергоснабжения от 01.03.2019 № 19/28). Таким образом, расчеты между сторонами будут осуществляться с применением ценовой категории, применяемой гарантирующим поставщиком и согласованной в договоре.

         Согласно части 1 статьи 2 Федерального закона N 223-ФЗ правовую основу закупки товаров работ услуг, кроме указанного закона и правил закупки, утвержденных в соответствии с нормами данного закона, составляют Конституция Российской Федерации, Гражданский кодекс Российской Федерации (далее - Гражданский кодекс), другие федеральные законы и иные нормативные правовые акты Российской Федерации. 

          Данное положение закона, а также регламентируемые нормами ГК РФ организационно-правовые формы и правовой статус лиц, являющихся субъектами отношений закупки, регулируемой Законом N 223-ФЗ, свидетельствуют о воле законодателя на регулирование спорных отношений в целом как гражданско-правовых, то есть основанных на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников (пункт 1 статьи 2 ГК РФ).  

         Право покупателя в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора полностью при условии оплаты стоимости потребленной до момента расторжения договора электрической энергии (мощности) и выполнения иных условий, установленных Основными положениями, предусмотрено абзацем 6 части 2 статьи 37 Закона об электроэнергетике, пунктом 49 Основных положений. Таким образом, АО «Ерофеев», расторгнув договор с истцом, реализовало свое право, предусмотренное законом.  

          На основании установленных обстоятельств, суд приходит к выводу о том, что  избрание неконкурентного способа закупки было осуществлено заказчиком в соответствии с Положением о закупке, и являлось экономически эффективным и целесообразным в сложившейся ситуации. 

 Проведение закупки неконкурентным способом с соблюдением всех требований действующего законодательства само по себе не может рассматриваться как ограничение доступа к участию в торгах и свидетельствовать о нарушении Закона о защите конкуренции. Данный вывод подтверждается судебной практикой (Определение Верховного Суда РФ от 19.09.2017 № 309-ЭС17-12929 ).

       Сделка недействительна по основаниям, установленным законом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка) (пункт 1 статьи 166 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 2 статьи 166 ГК РФ требование о признании оспоримой сделки недействительной может быть предъявлено стороной сделки или иным лицом, указанным в законе.

Оспоримая сделка может быть признана недействительной, если она нарушает права или охраняемые законом интересы лица, оспаривающего сделку, в том числе повлекла неблагоприятные для него последствия.

Сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, по общему правилу является оспоримой (пункт 1 статьи 168 ГК РФ).

Ничтожной является сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц. Вне зависимости от указанных обстоятельств законом может быть установлено, что такая сделка оспорима, а не ничтожна, или к ней должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки (пункт 2 статьи 168 ГК РФ).

В соответствии с частью 1 статьи 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов.

Согласно правилами статьи 12 ГК РФ лицо, права которого нарушены, вправе применять способы защиты нарушенных прав, предусмотренные законом.

Из приведенных нормативных положений следует, что заинтересованным в судебной защите является лицо, имеющее законное право или охраняемый законом интерес, а предъявленный этим лицом иск выступает средством защиты его нарушенного права и законных интересов.

        Такая юридическая заинтересованность может признаваться за участниками сделки либо за лицом, чьи права и законные интересы прямо нарушены оспариваемой сделкой.

         Как следует из Обзора судебной практики по вопросам, связанным с применением Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 16.05.2018) при рассмотрении требований о признании недействительными заключенного договора судам в каждом случае необходимо устанавливать наличие негативных последствий для лица, обратившегося в суд с соответствующими требованиями.  

          В данном случае истец не доказал, каким образом заключение оспариваемого договора    нарушило его права и охраняемые законом интересы.

         Точки поставки,  в отношении которых между АО «Ерофеев» и истцом был заключен договор, также включены  в договор с истцом и ООО «Русэнерго», № О-7026 от 17.10.2017г.  Судом установлено, что 01.03.2019 подано заявление истцу о включении в действующий договор энергоснабжения № О-7026 от 19.10.2017 точек поставки потребителя электрической энергии АО «Ерофеев» с началом срока исполнения обязательств с 00 часов 00 минут 01.04.2019.

  Следовательно, права истца нарушены не были. 

Отклонен судом также довод истца о нарушении АО «Ерофеев» при проведении данной закупки принципа информационной открытости, выразившееся в не размещении документации о закупке,  что не позволило Истцу сформировать свое предложение.

Как следует пункта 12.1 Положения о закупках АО «Ерофеев», при осуществлении закупки способом - прямая (безальтернативная) закупка, заказчик не принимает, закупочная комиссия не рассматривает заявки участников, не проводит определение поставщика (подрядчика, исполнителя). Заказчик предлагает заключить договор конкретному поставщику (исполнителю, подрядчику) или принимает предложение заключить договор от конкретного поставщика (исполнителя, подрядчика). Заключение договора с применением данного способов, является одновременно решением о проведении закупки и не требует принятия дополнительного распорядительного документа заказчиком, закупочной комиссией. Извещение о проведении прямой (безальтернативной) закупки размещается заказчиком в единой информационной системе не позднее чем через 3 (три) дня со дня проведения закупки (заключения договора). Документация для проведения прямой (безальтернативной) закупки не разрабатывается.

 На основании изложенного, в удовлетворении иска следует отказать. 

 Руководствуясь статьями 110,  167 – 171, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд,

решил:

В иске отказать.

 Решение, не вступившее в законную силу,  может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в течение месяца после его принятия.

Решение, вступившее в законную силу, может быть обжаловано в порядке кассационного производства в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу.

Судья                  Т.Г. Майкова