АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОМСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Учебная, д. 51, г. Омск, 644024; тел./факс (3812) 31-56-51/53-02-05; http://omsk.arbitr.ru, http://my.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

№ дела

А46-3127/2023

25 июля 2023 года

город Омск

Резолютивная часть решения объявлена 18 июля 2023 года. Полный текст решения изготовлен 25 июля 2023 года.

Арбитражный суд Омской области в составе судьи Пантелеевой С.С., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании исковое заявление общества с ограниченной ответственностью «Апарт Эстейт» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к обществу с ограниченной ответственностью «ГА-ГА-ГА» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о взыскании         750 000 руб.

в судебном заседании приняли участие:

от истца – ФИО2 по доверенности от 13.01.2023 путем использования веб-конференции (онлайн-заседание),

от ответчика – ФИО3 по доверенности от 07.04.2023,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Апарт Эстейт» (далее - ООО «Апарт Эстейт», истец) обратилась в Арбитражный суд Омской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «ГА-ГА-ГА» (далее - ООО «ГА-ГА-ГА», ответчик) о взыскании 750 000 руб. денежных средств в связи с ненадлежащим исполнением обязанностей по договору Франчайзинга № 221116-ОМ от 24.11.2022.

Определением суда от 03.04.2023 исковое заявление принято к производству, возбуждено производство по делу № А46-3127/2023. В указанном определении суд указал на рассмотрение дела в порядке упрощенного производства. 

21.04.2023 ответчик представил отзыв на исковое заявление, содержащий также ходатайство о рассмотрении дела по общим правилам искового производства.

Определением суда от 12.05.2023 осуществлен переход к рассмотрению дела по общим правилам искового производства.

Определением суда от 15.06.2023 дело назначено к рассмотрению в судебном разбирательстве.

12.07.2023 от ответчика поступили письменные пояснения.

В судебном заседании, состоявшемся 18.07.2023, истец заявленные требования поддержал, ответчик возражал против удовлетворения требований.

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей сторон, суд установил следующее. 

Между ООО «ГА-ГА-ГА» (далее - франчайзор) и ООО «Апарт Эстейт» (далее - франчайзи) 24.11.2022 заключили договор франчайзинга № 221116-ОМ на создание кофейни «Gussi Coffee», согласно условиям которого стороны обязуются: Франчайзор обязуется предоставить Франчайзи на срок действия настоящего договора Франшизный пакет, состоящий из технической и коммерческой информации, рекламной атрибутики, ноу-хау, рецептур, технологий для создания предприятия Кофейни «GUSSI COFFEE» в помещении, помощь в организации и создании холодного цеха, в том числе помощь в поиске подрядной организации ответственной за поставку и установку оборудования в холодном цеху, принадлежащему Франчайзи на условиях собственности или аренды. Франчайзи обязуется в соответствии с рекомендациями и участием Франчайзора на условиях настоящего договора создать собственными силами предприятие Кофейню «GUSSI COFFEE» и осуществлять изготовление и продажу продукции общественного питания на территории г. Иркутск. Вся продукция общественного питания, изготовленная Франчайзи, должна соответствовать высокому качеству, рецептуре и технологиям Франчайзора. Помимо предоставления Франшизного пакета Франчайзор обязан выполнить для Франчайзи комплекс услуг, указанный в приложении № 1 к настоящему договору. Порядок расчетов между Франчайзи и Франчайзером определяется п.2 настоящего договора. Франчайзи вправе осуществлять изготовление и реализацию продукции общественного питания Кофейни «GUSSI COFFEE» только на территории г. Иркутск - в отношении деятельности одного предприятия общественного питания, принадлежащего Франчайзи. Вознаграждение по договору устанавливается в виде: разового (паушального) платежа в размере 500 000 (пятисот тысяч) руб. за весь период использования комплекса исключительных прав в рамках настоящего договора. периодических платежей (роялти) в виде отчислений от выручки в размере 3 (трех) процентов от суммы ежемесячного дохода от реализации товаров (работ, услуг), при производстве которых был использован полученный по настоящему договору Комплекс исключительных прав. Оплата производится путем перечисления денежных средств на счет Франчайзора или наличными в кассу организации. Соответствующие суммы подлежат уплате в следующем порядке (в следующие сроки): Паушальный взнос подлежит уплате в размере: 500 000 (пятисот тысяч) рублей в момент подписания настоящего договора. 250 000 (двухсот пятидесяти тысяч) не позднее 01 марта 2023 г. Периодические платежи (роялти) должны производиться каждый месяц не позднее 10 числа месяца следующего за отчетным. Франчайзор обязуется: Наделить Франчаизи полномочиями на совершение определенных действий от имени Франчаизора, если такие действия необходимо совершить. Передать Франчаизи Франшизный пакет, содержащий ноу-хау, техническую и коммерческую документацию, рецептуры и предоставить иную сопутствующую информацию, необходимую Франчаизи для осуществления задания Франчайзера, а также оказать содействие в разработке технологических и калькуляционных карт, проинструктировать Франчаизи и его работников по вопросам, связанным с реализацией проекта. Оказывать Франчайзи при необходимости техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников. Оказывать Франчайзи непосредственную помощь в создании и оборудовании холодного цеха на предприятии. Зарегистрировать в установленном порядке товарный знак Кофейни «GUSSI COFFEE» и предоставить подтверждающие документы Франчайзи не позднее 12 (двенадцати) месяцев с даты заключения настоящего договора. (п. 1.1., 1.1.1., 1.1.2., 1.1.3., 1.1.4, 2.1., 2.1.1, 2.1.2., 2.2., 2.3., 2.3.1., 2.3.2. 3.2., 3.2.1., 3.2.2., 3.2.3, 3.2.4., 3.2.5. договора).

Согласно приложению № 1 к договору Фрайнчазор принимает на себя обязательства оказать Франчайзи следующие услуги:

Финансовая модель полностью готовая к использованию

Фирменный стиль и брендбук для визуального представления кофейни

Помощь с дизайн-проектом помещения будущей кофейни

Выезд команды «быстрого запуска» - PR, HR, бариста для открытия каждой из точек

Контроль подбора персонала

Обучение персонала

Участие в первичной коммуникации с потенциальными поставщиками

Помощь в подборе оборудования на максимально выгодных условиях

Помощь в организации и создании холодного цеха, в том числе помощь в поиске подрядной организации ответственной за поставку и установку оборудования в холодном цеху

Поставки зерна по оптовым ценам

Дизайн-макеты стаканов с символикой г. Иркутск

Помощь в создании маркетинговой стратегии

Представление в поисковиках и социальных сетях

Разработка дизайн-макетов раздаточных материалов

Технологические карты и меню

Оптимизация бюджетов

Визуальный надзор (оценка состояния витрины и советы по наполнению)

Чек-листы для персонала

Ежемесячная планерка.

При этом в ходе судебного заседания стороны пояснили, что указанная в пункте 2.1.1. договора сумма в 500 000 руб. является опечаткой, верный размер паушального платежа составляет 750 000 руб.

Во исполнение условий договора истец перечислил в адрес ответчика 750 000 руб., что подтверждается платежными поручениями от 28.11.2022 № 18 на сумму 500 000 руб., 11.01.2023 № 5 на сумму 250 000 руб. 

Как указывает истец, ответчик свои обязанности не исполнял, затягивал процесс реализации проекта, на связь не выходил, не осуществлял в разумный срок содействия истцу. Так, процесс изготовления макета вывески ответчиком не осуществлялся, несмотря на многочисленные запросы истца с 15.12.2022 г., о чем свидетельствует задокументированная переписка с представителями ответчика. Иные обязанности, предусмотренные договором, со стороны ответчика также не осуществлялись (в т.ч. подбор и предоставление оборудования), что существенно затрудняло реализацию проекта по открытию кофейни. Также ответчиком не было предоставлено: финансовая модель проекта, план работы, пошаговые инструкции, диаграммы Ганта. Действия ответчика носили хаотичный характер, отсутствовала системность. Также истец отметил, что бренд-бук, направленный в адрес истца, существенно отличался от первоначальной презентации, не содержал достаточно информации, необходимой для реализации проекта.

Согласно пункту 5.2. заключенного договора, каждая из сторон по договору вправе во всякое время досрочно отказаться от исполнения договора, письменно уведомив об этом другую сторону за 1 месяц.

Истец в одностороннем внесудебном порядке отказался от исполнения договора путём направления Уведомления-Претензии от 16.01.2023 г. 

Данное обращение также содержит требование истца о возмещении убытков в размере перечисленных ответчику денежных средств, т.е. 750 000 рублей.

По состоянию на 20.02.2023 г. ответ от ООО «ГА-ГА-ГА» не получен, денежные средства не возмещены, что послужило основанием для обращения в суд с настоящим исковым заявлением.

Исследовав и оценив обстоятельства дела, имеющиеся в деле доказательства, суд полагает, что заявленные исковые требования подлежат оставлению без удовлетворения, исходя из следующего.

Согласно пункта 1 статьи 1027 ГК РФ по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Вознаграждение по договору коммерческой концессии может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых и (или) периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором (статья 1030 ГК РФ). 

Согласно пункту 1 статьи 1031 ГК РФ правообладатель обязан передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав.

В силу пункта 2 статьи 1028 ГК РФ предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При несоблюдении требования о государственной регистрации предоставление права использования считается несостоявшимся.

Исходя из указанной нормы, подлежит государственной регистрации предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии, то правовым последствием отсутствия регистрации договора коммерческой концессии является признание несостоявшимся предоставления права.

Вместе с тем истец, исполнивший обязательство по уплате паушального взноса за право вести торговую деятельность с использованием принадлежащего ответчику комплекса исключительных прав, имеет право требовать от ответчика исполнения обязательства в части предоставления указанных прав, а в случае неисполнения обязательства требовать от него возмещения убытков на основании статей 15 и 393 ГК РФ.

При этом, как следует буквально из положений о договоре концессии, права на использование коммерческого обозначения передаются в составе комплекса исключительных прав, обязательно включающего права на товарные знаки.

В соответствии с пунктами 1 и 4 статьи 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. К договору, не предусмотренному законом или иными правовыми актами, при отсутствии признаков, указанных в пункте 3 статьи 421 ГК РФ, правила об отдельных видах договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, не применяются, что не исключает возможности применения правил об аналогии закона к отдельным отношениям сторон по договору.

Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора (пункт 3 статьи 421 ГК РФ).

Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 ГК РФ).

В соответствии со статьей 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора.

При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.

Из материалов дела следует, что согласно пункту 3.2.5, Франчайзор оябзуется оказывать Франчайзи непосредственную помощь в создании и оборудовании холодного цеха на предприятии. Зарегистрировать в установленном порядке товарный знак Кофейни «GUSSI COFFEE» и предоставить подтверждающие документы Франчайзи не позднее 12 (двенадцати) месяцев с даты заключения настоящего договора.

В силу пункта 4 статьи 453 ГК РФ стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон.

В случае, когда до расторжения или изменения договора одна из сторон, получив от другой стороны исполнение обязательства по договору, не исполнила свое обязательство либо предоставила другой стороне неравноценное исполнение, к отношениям сторон применяются правила об обязательствах вследствие неосновательного обогащения (глава 60), если иное не предусмотрено законом или договором либо не вытекает из существа обязательства.

В обоснование заявленных требований истец ссылается на неисполнение ответчиком обязательств по договору.

Согласно статьям 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения обязательств и одностороннее изменение его условий не допускается.

Возражая против удовлетворения заявленного требования, ответчик указывает следующее.

В соответствии с пунктом 3.1.3. Франчаизи выполняет порученные ему Франчайзером действия самостоятельно, полностью неся ответственность за качество оказываемых услуг и организацию бизнеса и обеспечивает соответствие качества, приготавливаемой продукции (оказываемых услуг) на основе настоящего договора качеству аналогичной продукции (услуг), приготавливаемой (оказываемых) непосредственно Франчайзором. 

При этом на протяжении всего времени с даты заключения Договора, Франчайзором добросовестно и в полном объеме исполнялись обязанности, предусмотренные Договором, а именно им был передан следующий комплекс прав:

Найдено помещение для размещения Кофейни, «GUSSI COFFEE». Немаловажным является тот факт, что Франчайзор снизил ежемесячную сумму аренды на помещение на 60 000 рублей (ежемесячно), которое в настоящий момент уже передано в пользование Франчаизи по договору аренды.

Данный результат был достигнут Франчайзором путем неоднократных переговоров с Арендодателем. Благодаря чему договор аренды между Арендодателем и Франчаизи был заключен на выгодных условиях.

Подготовлен и направлен список ОКВЭДОВ, необходимых для осуществления деятельности Франчаизи по договору Франчайзинга.

Франчайзором направлен брендбук, который в дальнейшем был использован Франчайзи, а именно направлен дизайнеру и в настоящее время уже реализован в помещении. Согласно переписке, созданной в мессенджере WhatsApp, у Франчайзи вопросов по стилю к Франчайзеру не было.

Франчайзер согласовывал логотип для размещения на вывеске, на меню и т.д. Также Франчайзор запрашивал у Франчайзи фотографии фасада в актуальном состоянии, которые были необходимы для разработки дизайнером варианта врисовки.

Франчайзор подбирал и согласовывал с Франчайзи мебель и оборудование, необходимую для размещения в зале кофейни.

Франчайзор направил полный список необходимого оборудования в цех кофейни. 

Франчайзором был направлен Франчайзи варианты вывесок и круглого стопера.

Франчайзор подготовил, электронную почту на корпоративном домене для Франчайзи.

Франчайзором была направлена Франчайзи работающая финансовая модель, подставив в которую вводные данные можно прогнозировать доход, сроки окупаемости и необходимое количество чеков и иное.

Все вышеперечисленное было предоставлено Франчайзором Франчайзи в течение 2 месяцев с даты заключения Договора.

В связи с вышеизложенным факт затягивания процесса реализации проекта Франчайзором не находит своего обоснованного подтверждения.

Все вопросы согласовывались и разрешались путем обмена сообщениями посредством мессенджера WhatsApp .

Подбор помещения для размещения Кофейни, все соответствующие рекомендации Франчайзора подтверждаются скриншотами сообщений за период с 28.11.2022 по 08.12.2023.

Переписка сторон также свидетельствует о том, что истцом неоднократно выражено одобрение действий Франчайзора по переговорам относительно аренды помещений; согласовании Франчайзером условий аренды, снижении стоимости аренды и каникул по внесению арендной платы на два месяца; подписании истцом договора аренды, согласованного Франчайзером.

Таким образом, вышеуказанное подтверждает факт непосредственного участия и работы ответчика относительно подбора помещения для размещения Кофейни.

Передача списка ОКВЭДОВ, необходимых для осуществления деятельности Франчайзи подтверждается скриншотами сообщений от 01.12.2022.

Направление Франчайзером брендбука подтверждается скриншотом сообщений от 09.12.2022 и от 13.12.2023, где истец подтверждает данный факт и утверждает, что по стилю у него вопросов не возникло и выразил готовность приобрести предложенные Франчайзером обои.

Подбор и согласование с Франчайзи мебели и оборудования, необходимого для размещения в зале кофейни и направление полного списка необходимого оборудования в цех кофейни подтверждается также перепиской сторон. 

Кроме того, как следует из материалов дела, спорный договор заключен 24.11.2022; уведомление об отказе от исполнения Договора направлено истцом ответчику 16.01.2023.

Таким образом, с даты заключения договора до даты направления истцом отказа от договора прошло чуть более 1,5 месяцев. При том, что срок действия договор был установлен сторонами по 24.07.2023 и предполагал дальнейшую совместную работу по открытию Кофейни еще на протяжении 6 месяцев.

Как указано выше, из представленной в материалы дела переписки усматривается, что стороны активно вели переговоры относительно выбора мест открытия Кофейни, помещений, мебели, оборудования, оформления Кофейни вплоть до 20.01.2023.

Оценив означенную переписку, сопоставив ее с условиями договора, суд приходит к выводу об ее относимости к спорной сделки. При этом из данной переписки прослеживается как сам факт преддоговорной работы, так и факт выполнения определенных обязательств ответчиком, принятых по договору.

При таких обстоятельствах, принимая во внимание наличие в материалах дела доказательств совершения ООО «ГА-ГА-ГА» действий по исполнению обязательств по договору, оснований для удовлетворения заявленного требования судом не усмотрено.

По правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины относятся на истца.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

в удовлетворении исковых требований общества с ограниченной ответственностью «Апарт Эстейт» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) отказать.

Решение вступает в законную силу по истечении месяца со дня его принятия и может быть обжаловано в этот же срок путем подачи апелляционной жалобы в Восьмой арбитражный апелляционный суд.

 

Судья                                                                                                         С.С. Пантелеева