АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ 

115225, г.Москва, ул. Большая Тульская, д. 17 http://www.msk.arbitr.ru 

РЕШЕНИЕ

 

Именем Российской Федерации

Дело № А40-129259/23-110-1048

г. Москва

03 ноября 2023 г.

Резолютивная часть решения объявлена 17 октября 2023 года  Решение в полном объеме изготовлено 03 ноября 2023 года  

Арбитражный суд города Москвы в составе: судьи Мищенко А.В. /единолично/, при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску общества с ограниченной  ответственностью "ФАРМАКОРП СОЛЮШНС" (249280, КАЛУЖСКАЯ ОБЛАСТЬ,  СУХИНИЧСКИЙ РАЙОН, КРИУША ДЕРЕВНЯ, ДОМ 4, ОГРН: 

<

***>,) к  обществу с ограниченной ответственностью "МАРКЕТПЛЕЙС" (105082, ГОРОД  МОСКВА, СПАРТАКОВСКАЯ ПЛОЩАДЬ, ДОМ 16/15, СТРОЕНИЕ 6, ОГРН:  

<

***>) о взыскании 380 000 руб.,  

третье лицо: ФИО2, 

при участии: от истца – ФИО3 по дов. от 01.03.2021, от ответчика- ФИО4 ю.В. по дов. от 26.04.2023 

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "ФАРМАКОРП СОЛЮШНС"  обратилось с иском к обществу с ограниченной ответственностью "МАРКЕТПЛЕЙС"  о взыскании 200 000 руб. компенсации за нарушение исключительных прав на  фотографическое произведение, 180 000 руб. компенсации за удаление с  фотографических произведений информации об авторском праве.  

В порядке ст. 51 АПК РФ к участию в деле был привлечен ФИО2, который в судебное заседание не явился, спор рассмотрен в его  отсутствие на основании ст.ст. 123,156 АПК РФ.  

Ответчик иск не признал по основаниям, изложенным в отзыве.  

Заслушав представителей сторон, исследовав и оценив представленные  доказательства, суд пришел к следующим выводам.  

Как усматривается из материалов дела, ООО «Фармакорп Солюшнс» является  обладателем исключительных прав на фотографические изображения упаковок  лекарственных препаратов, размещаемых в сети «Интернет» на сайтах https://apteka.hk  и https://aptekirossii.ru.  

Согласно статье 1229 Гражданского кодекса РФ гражданин или юридическое  лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной  деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе  использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не  противоречащим закону способом.  

Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать  другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства  индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).  

Другие лица не могут использовать соответствующие результаты  интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия  правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных названным кодексом.  Использование результата интеллектуальной деятельности или средства  индивидуализации, если такое использование осуществляется без согласия  правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную  Гражданским кодексом РФ, другими законами.  

В силу пункта 1 статьи 1259 Гражданского кодекса РФ объектами авторских  прав являются произведения науки, литературы и искусства независимо от достоинств  и назначения произведения, а также от способа его выражения, в том числе  фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными  фотографии.  

Статьями 1229 и 1270 Гражданского кодекса РФ предусмотрено, что  использование другими лицами фотографического изображения, являющегося  объектом исключительных прав, без согласия правообладателя является незаконным.  

Истец сослался на то, что ряд фотографических произведений, права на которые  принадлежат ООО «Фармакорп Солюшнс», опубликован ООО «МАРКЕТПЛЕЙС» на  сайте https://sbermegamarket.ru без согласия истца и указания на правообладателя.  

Фотографические произведения - изображения упаковок лекарственных  препаратов «Симанод 300 мг», «Симанод 200 мг», «Кемерувир 600 мг», «Зелбораф»,  «Веро-Флударабин», «Неуластим», «Невирапин-ТЛ», «Норвир», «Эвиплера», «Видекс  400 мг» созданы ООО «Фармакорп Солюшнс» и переданы ФИО5 для размещения на принадлежащем ему сайте https://apteka.hk на  основании договора авторского заказа с фотографом от 01.10.2015 г.  

20 июня 2022 года по соглашению с ООО «Фармакорп Солюшнс» ФИО5 было предоставлено право на размещение на принадлежащем ему  сайте https://aptekirossii.ru указанных фотографических изображений в течение срока,  установленного положениями договора (без необходимости удаления нанесенных на  произведения надписей «www.apteka.hk»).  

В соответствии с положениями статьи 1301 Гражданского кодекса РФ в случаях  нарушения исключительного права на произведение, автор или иной правообладатель  вправе в соответствии с пунктом 3 статьи 1252 Гражданского кодекса РФ требовать по  своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации: в  размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по  усмотрению суда; в двукратном размере стоимости экземпляров произведения или в  двукратном размере стоимости права использования произведения, определяемой  исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за  правомерное использование произведения. Выбор способа защиты принадлежит  правообладателю.  

Кроме того, в силу статьи 1300 Гражданского кодекса РФ в отношении  произведений не допускается удаление или изменение без разрешения автора или  иного правообладателя информации об авторском праве - любой информации, которая  идентифицирует произведение, автора или иного правообладателя, либо информации  об условиях использования произведения, которая содержится на оригинале или  экземпляре произведения, приложена к нему или появляется в связи с сообщением в  эфир или по кабелю либо доведением такого произведения до всеобщего сведения, а  также любых цифр и кодов, в которых содержится такая информация.  

В случае нарушения положений, предусмотренных пунктом 2 указанной статьи,  автор или иной правообладатель также вправе требовать по своему выбору от  нарушителя возмещения убытков или выплаты компенсации в соответствии со статьей  1301 Гражданского кодекса РФ.  

В вышеуказанных фотографических изображениях, за исключением  изображения упаковки препарата «Неуластим», на сайте https://sbermegamarket.ru ООО  «МАРКЕТПЛЕЙС» с помощью графических редакторов удалена информация о  ресурсе, на котором они были правомерно размещены, - сайте https://apteka.hk.  

26 апреля 2023 года истец направил в адрес ответчика претензию с  требованиями прекратить незаконное использование фотографических изображений,  исключительные права на которые принадлежат ООО «Фармакорп Солюшнс», и  удалить фотографические изображения с сайта https://sbermegamarket.ru, а также  выплатить ООО «Фармакорп Солюшнс» компенсацию за нарушение исключительных  прав из расчета 20 ООО рублей за каждое фотографическое произведение,  компенсацию за удаление с фотографических изображений информации об авторском  праве из расчета 20 000 рублей за каждое нарушение, возместить расходы на  проведение специалистом исследования цифровой информации (заключение  специалиста № 17/02-04/23 от 26.04.2023 г.) в целях фиксации факта допущенного ООО  «МАРКЕТПЛЕЙС» нарушения исключительных прав ООО «Фармакорп Солюшнс».  

ООО «МАРКЕТПЛЕЙС» удовлетворило требования ООО «Фармакорп  Солюшнс» частично: удалило фотографические изображения с сайта  https://sbermegamarket.ru, при этом компенсацию истцу не выплатило.  

2 мая 2023 года ООО «МАРКЕТПЛЕЙС» направило ответ на претензию, в  котором указало, что в связи с тем, что ООО «МАРКЕТПЛЕЙС» является  информационным посредником, соответственно, не несет ответственность за  нарушение интеллектуальных прав, произошедшее в результате размещения в  информационно-телекоммуникационной сети материала третьими лицами, а также в  связи с тем, что ООО «МАРКЕТПЛЕЙС» приняло необходимые и достаточные меры  для прекращения нарушения интеллектуальных прав ООО «Фармакорп Солюшнс»,  основания для удовлетворения требований ООО «Фармакорп Солюшнс» о выплате  компенсации в размере 380 000 рублей и о возмещении расходов на проведение  специалистом исследования цифровой информации в размере 16 500 рублей  отсутствуют.  

Между тем, нарушение третьим лицом исключительных прав истца на спорные  фотографические изображения не является предметом рассмотрения в данном споре и  не освобождает ООО «МАРКЕТПЛЕЙС» от ответственности за нарушение  исключительных прав ООО «Фармакорп Солюшнс».  

На основании изложенного истец обратился с настоящим иском в суд. 

Вместе с тем, ответчик оспаривая исковые требования указал, что ООО  «МАРКЕТПЛЕЙС» является информационным посредником.  

Согласно п. 1 ст. 1253.1 ГК РФ информационным посредником является: 

лицо, осуществляющее передачу материала в информационно-телекоммуникационной сети, в том числе в сети "Интернет",  

лицо, предоставляющее возможность размещения материала или информации,  необходимой для его получения с использованием информационно-телекоммуникационной сети,  

лицо, предоставляющее возможность доступа к материалу в этой сети.  

Согласно п. 77 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 N 10  является ли конкретное лицо информационным посредником, устанавливается судом с  учетом характера осуществляемой таким лицом деятельности. Если лицо осуществляет  деятельность, которая указана в статье 1253.1 ГК РФ, то такое лицо признается  информационным посредником в части осуществления данной деятельности.  

По характеру своей деятельности ООО «МАРКЕТПЛЕЙС» является владельцем  агрегатора информации о товарах в смысле, установленном Законом Российской  Федерации от 07.02.1992 N 2300-1 «О защите прав потребителей» (далее - «Закон РФ  «О защите прав потребителей»).  

В соответствии с преамбулой Закона РФ «О защите прав потребителей»  владелец агрегатора информации о товарах (услугах) - это организация независимо от  организационно-правовой формы либо индивидуальный предприниматель, которые  являются владельцами программы для электронных вычислительных машин и (или)  владельцами сайта и (или) страницы сайта в информационно-телекоммуникационной  сети «Интернет» и которые предоставляют потребителю в отношении определенного  товара (услуги) возможность одновременно:  

ознакомиться с предложением продавца (исполнителя) о заключении договора  купли-продажи товара (договора возмездного оказания услуг);  

заключить с продавцом (исполнителем) договор купли-продажи (договор  возмездного оказания услуг);  

а также произвести предварительную оплату указанного товара (услуги) путем  перевода денежных средств владельцу агрегатора в рамках применяемых форм  безналичных расчетов в соответствии с Федеральным законом от 27 июня 2011 года N  161-ФЗ «О национальной платежной системе».  

В рамках осуществления своей деятельности ООО «МАРКЕТПЛЕЙС»  заключает с розничными продавцами договоры оказания услуг по размещению  товарных предложений на принадлежащем ООО «МАРКЕТПЛЕЙС» сайте  sbermegamarket.ru и организации услуг по доставке товаров до покупателей и в пункты  выдачи заказов. Размещение товарных предложений, включающих средства  индивидуализации, а также иные результаты интеллектуальной деятельности (в том  числе художественно-графические произведения), осуществляется непосредственно  продавцами.  

Указанные обстоятельства подтверждаются следующими положениями Правил  оказания услуг в связи с размещением товарных предложений в сети Интернет, а также  Условий предоставления услуг продавцам в связи с размещением товарных  предложений в сети Интернет (далее - «Правила» и «Условия»), размещенными на  сайте sbermegamarket.ru, которые являются неотъемлемой частью договора,  заключаемого между ООО «МАРКЕТПЛЕЙС» и продавцами, размещающими  товарные предложения на сайте sbermegamarket. ru:  

Маркетплейс предоставляет Продавцам возможность самостоятельно размещать  Товарные предложения в сети Интернет в целях заключения с Покупателями  розничных Договоров купли -продажи Товаров. Маркетплейс не является продавцом  Товара по Договору купли-продажи. Все взаимоотношения, связанные с куплей-продажей Товара, возникают непосредственно между Продавцом и Покупателем, и  Продавец несет ответственность перед Покупателем в соответствии с действующим  законодательством Российской Федерации (Общие положения Правил);  

Маркетплейс предоставляет Продавцам возможность размещения различных  видов Контента на Сайте, в том числе, помимо прочего, возможность размещения  

Товарных предложений, включающих в себя информацию о Товарах и изображения,  относящиеся к Товарам (п. 4.5.1 Правил);  

Размещая на Сайте или направляя на Сайт в целях размещения какой-либо  Контент, Продавец заверяет и гарантирует, а также обязуется постоянно обеспечивать в  отношении такого Контента соблюдение всех нижеперечисленных требований:  

i. ему принадлежит исключительное право на Контент и любые элементы  Контента, либо лицензия /право использовать и разрешать иным лицам использовать  Контент в объеме и способами, указанными в настоящем Разделе, в частности, право  передать Маркетплейс лицензию на использование Контента в объеме, изложенном в п.  4.5;  

ii. им получены все согласия на использование Контента без указания имени  автора и (или) иных лиц, принимавших участие в создании Контента, согласия на  обнародование Контента, согласие на внесение в Контент изменений, сокращений и  дополнений, снабжение Контента при его использовании иллюстрациями,  предисловием, послесловием, комментариями или любыми пояснениями;  

iii. если Контент включает какие-либо фирменные и иные наименования,  товарные знаки, имена, изображения или охраняемую законом символику иных лиц, им  получены все необходимые согласия на использование таких объектов в объеме и  способами, указанными в настоящем разделе;  

vii. Контент не содержит информации, ссылок, материалов, которые нарушают  исключительные права третьих лиц или распространение которых иным образом  нарушает действующее законодательство России (п. 4.5.9 Правил)  

Руководствуясь презумпцией добросовестности участников гражданского  оборота, Маркетплейс не возлагает на себя и не несет каких-либо обязанностей  осуществлять предварительную проверку Контента, Товарных Предложений или  Товаров, а также систематически проводить их последующую проверку (п. 4.6.2  Правил).  

Из вышеизложенного следует, что ООО «МАРКЕТПЛЕЙС» является  владельцем сайта, выступающего в качестве информационной площадки  (маркетплейса), на которой третьими лицами предлагаются к продаже товары и услуги.  ООО «МАРКЕТПЛЕЙС» предоставляет продавцам техническую возможность  разместить информацию о товарах на площадке, но при этом сам не участвует в  реализации товаров покупателям.  

На ООО «МАРКЕТПЛЕЙС» как на владельца агрегатора информации о товарах  какими -либо нормативно-правовыми актами Российской Федерации не возлагается  обязанности проверять достоверность предоставляемой розничными продавцами  информации о товаре, подлинность товаров, наличие прав на использование  результатов интеллектуальной деятельности, средств индивидуализации для  размещения предложений о приобретении товара.  

Продавцы, размещающие на сайте sbermegamarket.ru свои товарные  предложения, включающие средства индивидуализации, а также иные результаты  интеллектуальной деятельности, самостоятельно и в полном объеме несут  предусмотренную законодательством ответственность как лица, осуществившие  приведение информации в готовую для распространения форму, и гарантируют  соответствие составленных и предоставленных ими для размещения товарных  предложений материалов всем требованиям действующего законодательства, включая  законодательство, регулирующее правоотношения в сфере результатов  интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации.  

Таким образом, ООО «МАРКЕТПЛЕЙС» предоставляет возможность  размещения предложений к продаже различных товаров на сайте  https://sbermegamarket.ru, а также возможность доступа к указанным предложениям, то  есть является информационным посредником по смыслу ст. 1253.1 ГК РФ.  

Согласно разъяснениям, содержащимся в п. 78 Постановления Пленума  Верховного Суда РФ от 23.04.2019 N 10 если владелец сайта вносит изменения в  размещаемый третьими лицами на сайте материал, содержащий результаты  интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, разрешение вопроса  об отнесении его к информационным посредникам зависит от того, насколько  активную роль он выполнял в формировании размещаемого материала и (или) получал  ли он доходы непосредственно от неправомерного размещения материала.  Существенная переработка материала и (или) получение указанных доходов  владельцем сайта может свидетельствовать о том, что он является не информационным  посредником, а лицом, непосредственно использующим соответствующие результаты  интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации.  

Таким образом, из указанных разъяснений следует, что вопрос о способе  получения доходов является дополнительным критерием отнесения лица к  информационному посреднику и применяется в случае, если владелец сайта вносит  изменения в размещаемый третьими лицами на сайте материал.  

Вместе с тем, как было указано ООО «МАРКЕТПЛЕЙС» и что подтверждено  положениями Правил, определяющих условия сотрудничества ООО  «МАРКЕТПЛЕЙС» с продавцами, при размещении контента ООО «МАРКЕТПЛЕЙС»  не вносит в него изменения, а также не получает доход непосредственно от размещения  продавцами фотографических изображений товара, доказательств иного в материалы  дела не представлено.  

Таким образом, ООО «МАРКЕТПЛЕИС» является информационным  посредником по смыслу п.3 ст. 1253.1 ГК РФ.  

Согласно п. 3 ст. 1253.1 ГК РФ информационный посредник, предоставляющий  возможность размещения материала в информационно-телекоммуникационной сети, не  несет ответственность за нарушение интеллектуальных прав, произошедшее в  результате размещения в информационно -телекоммуникационной сети материала  третьим лицом или по его указанию, при одновременном соблюдении  информационным посредником следующих условий:  

он не знал и не должен был знать о том, что использование соответствующих  результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации,  содержащихся в таком материале, является неправомерным;  

он в случае получения в письменной форме заявления правообладателя о  нарушении интеллектуальных прав с указанием страницы сайта и (или) сетевого адреса  в сети "Интернет", на которых размещен такой материал, своевременно принял  необходимые и достаточные меры для прекращения нарушения интеллектуальных  прав. Перечень необходимых и достаточных мер и порядок их осуществления могут  быть установлены законом.  

Как указал ответчик, до момента получения досудебной претензии Истца,  содержащей информацию о нарушении его интеллектуальных прав на спорные  фотографии, ООО «МАРКЕТПЛЕЙС», полагаясь на заверения об обстоятельствах,  данные продавцами при заключении с ООО «МАРКЕТПЛЕЙС» договора оказания  услуг по размещению товарных предложений на Сайте (в том числе п. 4.5.9. Правил),  никаким образом не могло знать или судить о неправомерности размещения  розничными продавцами на Сайте своих товарных предложений, содержащих  фотографии, права на которые принадлежат Истцу.  

После получения досудебной претензии ООО «МАРКЕТПЛЕЙС» 02.05.2023  незамедлительно удалило спорные фотографии. Указанный факт не оспаривается и  признается ООО «ФАРМАКОРП СОЛЮШНС».  

Согласно п. 4 ст. 70 АПК РФ обстоятельства, на которые ссылается сторона в  обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой  стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами  

не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения  относительно существа заявленных требований.  

Таким образом, с учетом того, что ООО «ФАРМАКОРП СОЛЮШНС» не  оспаривает факт того, что ООО «МАРКЕТПЛЕЙС» удалило спорные фотографии,  указанный факт является признанным Истцом, его доказывание и дополнительная  проверка не требуется в силу ст. 70 АПК РФ.  

Ст. 1253.1 ГК РФ не устанавливает в качестве условия для освобождения  информационного посредника от ответственности за нарушение исключительных  правпредоставление информации о нарушителях, разместивших материал,  нарушающих исключительные права.  

Кроме того, Ответчик в претензии не требовал предоставить информацию о  продавцах, незаконно разместивших спорные фотографии в карточках товара.  

Судебная практика исходит из того, что для признания информационным  посредником достаточно доказать, что лицо осуществляет деятельность,  предусмотренную ст. 1253.1 (в случаях с ООО «Вайлдберриз», ООО «Интернет- Решения» (Ozon) путем приведения соответствующих положений публичной оферты,  определяющей условия сотрудничества с продавцами), при этом указание конкретных  нарушителей исключительных прав не требуется.  

При этом факт того, что размещение товарных предложений, включая загрузку  изображений, и последующую торговлю товарами, а не Ответчик осуществляют  продавцы, подтверждается приведенными в п. 1 настоящего отзыва Правилами.  

Таким образом, учитывая, что ООО «МАРКЕТПЛЕЙС» до момента получения  досудебной претензии Истца никаким образом не могло знать или судить о  неправомерности размещения розничными продавцами на сайте своих товарных  предложений, содержащих спорные фотографии, а после получения такой претензии -  приняло оперативно необходимые меры для прекращения нарушения  интеллектуальных прав Истца, ООО «МАРКЕТПЛЕЙС» как информационный  посредник по смыслу ч. 3 ст. 1253.1 ГК РФ не может и не должно нести  ответственность за нарушение интеллектуальных прав Истца, произошедшее в  результате размещения продавцами на Сайте товарных предложений о приобретении  товаров, содержащих обозначение товарных знаков Истца.  

Согласно пп. 1 ст. 1301 ГК РФ в случаях нарушения исключительного права на  произведение автор или иной правообладатель наряду с использованием других  применимых способов защиты и мер ответственности, установленных этим Кодексом  (статьи 1250, 1252 и 1253 ГК РФ), вправе в соответствии с пунктом 3 статьи 1252 ГК  РФ требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты  компенсации в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей,  определяемом по усмотрению суда исходя из характера нарушения.  

Истец по делу о защите авторских прав должен доказать право на иск - наличие  у него исключительного права на произведение. При этом он может быть автором  (первоначальным правообладателем) или правообладателем, получившим  исключительное право на основании договора.  

В качестве доказательств подтверждения наличия у Истца исключительных прав  на спорные фотографии Истец представил в материалы дела Договор авторского заказа  с фотографом от 01.10.2015, задания (заявки) на создание произведения, акты приема-передачи произведения.  

По Договору авторского заказа с фотографом от 01.10.2015 заказчиком является  ФИО5, а «Автором» или «Фотографом» является ООО «ФАРМАКОРМ  СОЛЮШЕНС».  

Вместе с тем согласно п. 1 ст. 1228 ГК РФ автором результата интеллектуальной  деятельности признается гражданин, творческим трудом которого создан такой  результат.  

Согласно п. 3 ст. 1228 ГК РФ исключительное право на результат  интеллектуальной деятельности, созданный творческим трудом, первоначально  возникает у его автора. Это право может быть передано автором другому лицу по  договору, а также может перейти к другим лицам по иным основаниям, установленным  законом.  

Кроме того, в заданиях (заявках) на создание произведения и актах приема-передачи произведения, представленных в материалы дела Истцом в подтверждение  принадлежности ему исключительных прав, содержится только словесное описание  произведения, не позволяющее однозначно идентифицировать спорные произведения.  В актах приема-передачи произведения нет указания, какое конкретно произведение  передается, сами объекты авторских прав не приведены. Соответственно, доподлинно  неизвестно, какие именно произведения были созданы при исполнении Договора  авторского заказа с фотографом от 01.10.2015.  

Таким образом, с учетом положений ст. 1228, 1257 ГК РФ ООО «ФАРМАКОРМ  СОЛЮШЕНС» не может являться первоначальным автором спорных фотографических  произведений в силу ст. 1228, 1257 ГК РФ, поскольку является юридическим лицом.  Соответственно, ООО «ФАРМАКОРМ СОЛЮШЕНС» не доказало наличие у него  исключительных прав на спорные фотографии, поскольку не представило в материалы  дела доказательства, которые подтверждают возникновение прав на спорные  фотографии у автора-физического лица и последующую передачу исключительных  прав в пользу ООО «ФАРМАКОРМ СОЛЮШЕНС».  

При указанных обстоятельствах иск не подлежит удовлетворению. 

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 110, 123, 156, 167-170  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  

РЕШИЛ:

В удовлетворении иска отказать. 

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в  течение месяца с даты его принятия.  

Судья: А.В. Мищенко