ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А01-2905/2017

город Ростов-на-Дону

13 июня 2018 года

15АП-7340/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 06 июня 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 13 июня 2018 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ереминой О.А.

судей  Новик В.Л., Шапкина П.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1

при участии:

от истца – председатель правления ФИО2; представитель ФИО3, доверенность от 06.06.2018;

от ответчика – представитель ФИО4, доверенность от 11.09.2017;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу НСТ "Закубанские сады" на решение Арбитражного суда Республики Адыгея от 12.04.2018 по делу № А01-2905/2017 

по иску НСТ "Закубанские сады"

к ответчику - ПАО "ТНС энерго Кубань"

при участии третьего лица - ПАО "Кубаньэнерго"

об обязании заключить дополнительное соглашение

принятое в составе судьи Нефедова В.Н.

УСТАНОВИЛ:

некоммерческое садоводческое товарищество "Закубанские сады" обратилось в Арбитражный суд Республики Адыгея с иском к публичному акционерному обществу "ТНС энерго Кубань" об обязании заключить дополнительное соглашение к договору энергоснабжения № 1110134 от 26.12.2006 на условиях проекта дополнительного соглашения, приложенного НСТ "Закубанские сады" к заявлению от 22.09.2017.

Определением от 16.01.2018 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, привлечено публичное акционерное общество "Кубаньэнерго".

Решением от 12.04.2018 в иске отказано.

Решение мотивировано тем, что перенос места установки прибора учета, вывод его из расчетов влечет изменение схемы подключения и возможно только при изменении технических условий на подключение, их выполнения, получения акта о выполнении технических условий и акта о технологическом присоединении. Истец в сетевую организацию с заявлением об изменении технических условий не обращался. НСТ "Закубанские сады", установив узел учета электрической энергии в месте, отличном от указанного в ранее выданных технических условиях, изменил схему учета электроэнергии. Изменение  точки поставки электрической энергии не может являться основанием для изменения условий договора, так как отсутствует соглашение сторон или нормативное обоснование такого изменения. Установленный потребителем прибор учета не учитывает весь объем электрической энергии, поставленной в сети НСТ "Закубанские сады". 

Не согласившись с указанным судебным актом,  истец обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность и необоснованность решения, просил его отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что с декабря 2015 года физические лица - члены НСТ "Закубанские сады" массово заключили прямые договоры энергоснабжения с ПАО "ТНС энерго Кубань". На момент рассмотрения настоящего дела все члены товарищества заключили индивидуальные договоры энергоснабжения. При замене прибора учета электроэнергии требования законодательства соблюдены. Заявка истцом направлена 04.09.2017, в предложенную дату для приемки прибора учета представители сетевой организации и гарантирующего поставщика не явились, об иной дате приемки не заявили. НСТ "Закубанские сады" 22.09.2017 направило ответчику документы, подтверждающие установку прибора учета, его характеристики. По мнению заявителя жалобы, прибор учета должен быть признан принятым в эксплуатацию. Требование о получении новых технических условий и их выполнении необоснованно, так как заключением внесудебной экспертизы подтверждено, что новый прибор учета установлен в соответствии с техническими условиями от 12.10.2006 и схемой электроснабжения к ним. Доказательств изменения схемы учета при установке прибора учета не представлено. Прибор учета установлен в непосредственной близости от границы балансовой принадлежности, учитывает коллективное потребление энергии и потери. Дополнительное соглашение должно быть подписано сторонами на основании норм статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации. 

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель истца жалобу поддержал.

Представитель ответчика в заседании доводы жалобы отклонил как несостоятельные по основаниям, изложенным  в письменном отзыве.

Представитель третьего лица в заседание не явился. ПАО "Кубаньэнерго" заявлено ходатайство о рассмотрении дела без участия его представителя.

Как следует из отзыва, третье лицо поддерживает позицию ответчика.

Изучив материалы дела и заслушав пояснения представителей сторон, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, 26.12.2006 между сторонами заключен договор энергоснабжения № 1110134 (т. 1 л.д. 11-16), предметом которого является продажа ОАО"Кубаньэнергосбыт" (в настоящее время ПАО "ТНС энерго Кубань", гарантирующий поставщик) электроэнергии (мощности) и оплата ее НСТ "Закубанские сады" (потребитель) на условиях и в количестве, определенных настоящим договором.

В соответствии с пунктом 2.2 договора гарантирующий поставщик продает потребителю электроэнергию (мощность) только в точку (точки) поставки, указанную (указанные) в приложении № 1, на границе балансовой принадлежности в пределах разрешенной техническими условиями мощности по каждой точке поставки. Продажа электроэнергии по точкам поставки в рамках границ балансовой принадлежности между потребителем и владельцем сети, установленных после заключения договора, осуществляется с даты, оговоренной в соответствующем дополнительном соглашении к договору. Границы балансовой принадлежности - линии разделов объектов электросетевого хозяйства между владельцем сети и потребителем по признаку собственности и (или) владения, - устанавливается актами разграничения балансовой принадлежности и ответственности за эксплуатацию электроустановок и сооружений между владельцем сети и потребителем (пункт 2.3).

В приложении № 1 к договору сторонами определена точка поставки: ТУ № 11 СТ. "Закубанские сады", 

<

...>, место установки: ТП 269п, фидер ХМ-6, шина 10 кВ, технические условия от 12.10.2006, присоединенная мощность 160 кВт, разрешенная мощность 160 кВт, электросчетчик СА4У-И672М № 365355, потери начисляются фактической величиной 561 кВт/ч (т. 1 л.д. 17).

В приложении № 1.1 к договору "Перечень мест установки электросчетчиков, по которым производится контроль и расчет за отпущенную электроэнергию и мощность" также указан названный выше прибор учета (т. 1 л.д. 20).

Кроме того, к договору подписан акт разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности (т. 1 л.д. 21-23).

СНТ "Закубанские сады" 04.09.2017 обратилось к гарантирующему поставщику с заявлением на осуществление процедуры допуска прибора учета электроэнергии ЦЭ 6803В 10-100АМ7Р32, заводской номер 109254009, в эксплуатацию (т. 1 л.д. 25).

В связи с неисполнением заявки, НСТ "Закубанские сады" 22.09.2017 направило гарантирующему поставщику  письмо с приложением документов, подтверждающих факт установки прибора учета (т. 1 л.д. 27). 

Кроме того, потребитель 22.09.2017 направил гарантирующему поставщику письмо о заключении дополнительного соглашения к договору энергоснабжения № 1110134 от 26.12.2006 об изменении приложения № 1 к договору (т. 1 л.д. 28-30).

В связи с отказом гарантирующего поставщика подписать дополнительное соглашение с приложениями, СНТ "Закубанские сады" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

В силу пункта 1 статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа.

Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

Согласно пункту 2 названной статьи, если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут, а по основаниям, предусмотренным пунктом 4 настоящей статьи, изменен судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий:

1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;

2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;

3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

4) из обычаев или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

В обоснование своих требований СНТ "Закубанские сады" ссылается на то, что с декабря 2015 года физические лица, недвижимость которых расположена на территории НСТ "Закубанские сады", и энергопринимающие устройства которых технологически присоединены к электросетевому хозяйству сетевой организации (ПАО "Кубаньэнерго") через энергообъекты на территории НСТ (ЛЭП, трансформатор, и др., являющиеся совместной собственностью этих же физических лиц), начали массово заключать прямые индивидуальные договоры энергоснабжения с гарантирующим поставщиком.

Собственники оплачивают за потребленную ими электроэнергию по реквизитам гарантирующего поставщика напрямую.

Точки разграничения балансовой принадлежности по индивидуальным договорам энергоснабжения физических лиц расположены в той же точке, что и для истца: на шлейфах к разъединителю Р-КТП-ХМ6-269п на опоре 4-766, НСТ "Закубанские сады", 

<

...>.

Поскольку отсутствует техническая возможность установки индивидуальных приборов учета граждан на границе балансовой принадлежности объектов электроэнергетики, данные приборы учета электроэнергии физических лиц расположены на удалении от точки разграничения балансовой принадлежности.

Показания приборов учета граждан учитываются расчетным прибором учета НСТ "Закубанские сады", так как установлены после него.

По мнению заявителя жалобы, с декабря 2015 года (с момента заключения первых договоров энергоснабжения физических лиц, недвижимость которых расположена на территории НСТ) в части определения объемов потребленной электроэнергии непосредственно НСТ, относящейся к существенным условиям договора. В случае не выполнения физическими лицами своих обязанностей по оплате электроэнергии, ответчик выставляет оплату за всю неоплаченную физическими лицами электроэнергию и все потери на НСТ, из расчета данных прибора учета в точке поставки.

Стороны договора не могли в 2006 году разумно предвидеть возможность в будущем перехода физических лиц на индивидуальные договоры, что в свою очередь стало необходимостью изменения характеристик приборов учета.

Введенный в эксплуатацию новый прибор учета с новыми характеристиками Э6803В 10-100А М7Р32 заводской номер № 109254009 РУ 0,4 кВ, позволит производить учет электроэнергии потребленной непосредственно НСТ.

В силу статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии (пункт 2 названной статьи).

К отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними (пункт 3 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Отношения в сфере функционирования розничных рынков электрической энергии регламентированы в том числе Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442.

В соответствии с абзацем 3 пункта 2 Основных положений точка поставки на розничном рынке - это место исполнения обязательств по договорам энергоснабжения, купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям, используемое для определения объема взаимных обязательств субъектов розничных рынков по указанным договорам, расположенное, если иное не установлено законодательством Российской Федерации об электроэнергетике, на границе балансовой принадлежности энергопринимающих устройств потребителя, объектов по производству электрической энергии (мощности) производителя электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства сетевой организации, определенной в акте разграничения балансовой принадлежности, а до составления в установленном порядке акта разграничения балансовой принадлежности - в точке присоединения энергопринимающего устройства потребителя (объекта электроэнергетики) к объектам электросетевого хозяйства смежного субъекта электроэнергетики.

Согласно пункту 144 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии приборы учета подлежат установке на границах балансовой принадлежности (в отношении членов садоводческого, огороднического или дачного некоммерческого объединения либо граждан, ведущих садоводство, огородничество или дачное хозяйство в индивидуальном порядке на территории садоводческого, огороднического или дачного некоммерческого объединения, - на границах земельных участков) объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств) смежных субъектов розничного рынка - потребителей, производителей электрической энергии (мощности) на розничных рынках, сетевых организаций, имеющих общую границу балансовой принадлежности (далее - смежные субъекты розничного рынка), а также в иных местах, определяемых в соответствии с настоящим разделом с соблюдением установленных законодательством Российской Федерации требований к местам установки приборов учета. При отсутствии технической возможности установки прибора учета на границе балансовой принадлежности (в отношении члена садоводческого, огороднического или дачного некоммерческого объединения либо гражданина, ведущего садоводство, огородничество или дачное хозяйство в индивидуальном порядке на территории садоводческого, огороднического или дачного некоммерческого объединения, - на границе земельного участка) объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств) смежных субъектов розничного рынка прибор учета подлежит установке в месте, максимально приближенном к границе балансовой принадлежности (в отношении члена садоводческого, огороднического или дачного некоммерческого объединения либо гражданина, ведущего садоводство, огородничество или дачное хозяйство в индивидуальном порядке на территории садоводческого, огороднического или дачного некоммерческого объединения, - к границе земельного участка), в котором имеется техническая возможность его установки. При этом по соглашению между смежными субъектами розничного рынка прибор учета, подлежащий использованию для определения объемов потребления (производства, передачи) электрической энергии одного субъекта, может быть установлен в границах объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств) другого смежного субъекта.

В соответствии с пунктом 158 Основных положений расчетные и контрольные приборы учета указываются в договоре энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии.

Точкой поставки по договору энергоснабжения в приложении № 1 к договору, стороны определили: ТУ № 11 СТ "Закубанские сады", 

<

...>, место установки: ТП-269п, фидер: ХМ-6 шина 10 кВ; тип расчетного счетчика СА4У-И672М № 365355.

По мнению заявителя жалобы,  новый прибор учета с характеристиками Э6803В 10-100А М7Р32 заводской номер № 109254009 РУ 0,4 кВ позволяет производить учет электроэнергии потребленной непосредственно НСТ "Закубанские сады", без учета физических лиц, заключивших самостоятельные договоры энергоснабжения.

Согласно статье 3, пунктам 2 и 3 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ "Об электроэнергетике" услуги по передаче электроэнергии - это комплекс организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей в соответствии с требованиями технических регламентов. Оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется в отношении точек поставки на розничном рынке на основании публичного договора возмездного оказания услуг, заключаемого потребителями самостоятельно или в их интересах обслуживающими их гарантирующими поставщиками (энергосбытовыми организациями).

В пункте 1 статьи 26 Федерального закона "Об электроэнергетике" указано, что технологическое присоединение к объектам электросетевого хозяйства энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, осуществляется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, и носит однократный характер.

Согласно техническим условиям от 12.10.2006 (т. 2 л.д. 28), выданным сетевой компанией НСТ "Закубанские сады", электроснабжение товарищества производится через объекты электросетевого хозяйства товарищества.

На основании акта разграничения балансовой принадлежности и ответственности за эксплуатацию электроустановок, подписанного ПАО "Кубаньэнерго" и НСТ "Закубанские сады" (т. 2 л.д. 29-31), границей учета балансовой принадлежности и ответственности за эксплуатацию является Р-КТП-ХМ6-269 п.

Согласно однолинейной схеме НСТ "Закубанские сады" в ТП-269п имеется измерительный комплекс с определенной схемой электроснабжения.

Технические условия от 12.10.2006 потребителем выполнены, прибор учета допущен и используется в качестве расчетного.

В соответствии с пунктом 1.1 технических условий схема расчетного учета электроэнергии объекта должна быть согласована с Тахтамукайским РРЭС.

Любой перенос места установки указанного прибора учета, а также вывод его из расчета влечет изменение схемы его подключения и возможен только при изменении соответствующих технических условий, последующее получение акта о выполнении этих технических условий и получение нового акта о технологическом присоединении.

НСТ "Закубанские сады" в сетевую организацию с заявлением об изменении технических условий не обращалось.

Согласно части 1 статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 № 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" производимые, передаваемые, потребляемые энергетические ресурсы подлежат обязательному учету с применением приборов учета используемых энергетических ресурсов.

В соответствии частью 6 статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 № 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" до 1 июля 2012 года собственники введенных в эксплуатацию на день вступления в силу настоящего Федерального закона жилых домов, дачных домов или садовых домов, которые объединены принадлежащими им или созданным ими организациям (объединениям) общими сетями инженерно-технического обеспечения, подключенными к электрическим сетям централизованного электроснабжения, и (или) системам централизованного теплоснабжения, и (или) системам централизованного водоснабжения, и (или) иным системам централизованного снабжения энергетическими ресурсами, за исключением систем централизованного газоснабжения, обязаны обеспечить установку коллективных (на границе с централизованными системами) приборов учета используемых воды, тепловой энергии, электрической энергии, а также ввод установленных приборов учета в эксплуатацию.

В соответствии с абзацами 4 и 5 пункта 4 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии сетевые организации приобретают электрическую энергию (мощность) на розничных рынках для собственных (хозяйственных) нужд и в целях компенсации потерь электрической энергии в принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании объектах электросетевого хозяйства; в этом случае сетевые организации выступают как потребители. Иные владельцы объектов электросетевого хозяйства приобретают электрическую энергию (мощность) в целях компенсации потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании объектах электросетевого хозяйства, и выступают в этом случае как потребители.

Как установлено в абзаце 1 пункта 128 Основных положений фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, приобретаются и оплачиваются сетевыми организациями, в объектах электросетевого хозяйства которых возникли такие потери, путем приобретения электрической энергии (мощности) у гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), заключенному в порядке и на условиях, указанных в разделе III этого документа.

Иные владельцы объектов электросетевого хозяйства оплачивают стоимость потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, путем приобретения электрической энергии (мощности) по заключенным ими договорам, обеспечивающим продажу им электрической энергии (мощности). При этом определение объема фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, осуществляется в порядке, установленном в разделе X данного документа для сетевых организаций (пункт 129 Основных положений).

Исходя из изложенного, не только подключенные к сетевому хозяйству токоприемники, обеспечивающие нужды НСТ "Закубанские сады", но и фактические потери, возникающие в сетях, находящихся на балансе НСТ, трактуются действующим законодательством как потребление электроэнергии, должны учитываться допущенным в эксплуатацию прибором учета электроэнергии и быть оплачены в соответствии с заключенным надлежащим образом договором энергоснабжения.

Акт разграничения балансовой принадлежности фиксирует границы, определенные в процессе технологического присоединения энергопринимающих устройств к электрическим сетям на основании первичных документов о принятии объектов сетевого хозяйства на эксплуатационное обслуживание конкретного юридического лица.

Установив узел учета электроэнергии в месте, отличном от указанного в технических условиях от 12.10.2006, НСТ "Закубанские сады" тем самым изменил схему учета электроэнергии.

Изменение точки поставки электрической энергии может являться основанием для изменения условий договора энергоснабжения в случае, когда имеется соглашение сторон или нормативное обоснование такого изменения.

Таким образом, основания для допуска в эксплуатацию прибора учета, самостоятельно установленного потребителем на объекте электропотребления после точки поставки и учитывающего не весь объем поставленной электроэнергии, а также осуществление расчетов электроэнергии по показаниям этого прибора, отсутствуют.

Истцом в материалы дела представлено заключение досудебной экспертизы N 4-2018/ст, из которой следует, что прибор учета № 109254009 РУ 0,4, который НСТ "Закубанские сады" считает подлежащим применению в качестве расчетного, установлен в соответствии со схемой узла учета и ввод его в эксплуатацию не требует изменения Технических условий и процедур технологического присоединения.

Ссылка заявителя жалобы на заключение ООО "Агентство независимых экспертиз и консалтинга" (т. 2 л.д. 52-68), не принимается во внимание судом апелляционной инстанции.

Данное заключение составлено в период рассмотрения настоящего дела в суде первой инстанции, но вне рамок рассмотрения настоящего дела.

Заключение не соответствует требованиям статей 82 - 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и Федерального закона РФ от 31.05.2001 № 73-ФЗ "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации", эксперт не был предупрежден об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения, не подтверждены его образование и квалификация, дающие возможность на проведение экспертизы.

При таких условиях, вывод суда первой инстанции об отказе в удовлетворении исковых требований обоснован, оснований для отмены или изменения обжалуемого решения суд апелляционной инстанции не усматривает.

С учетом изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Адыгея от 12.04.2018 по делу № А01-2905/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. 

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий                  Еремина О.А.

Судьи                  Новик В.Л.

                                                                                                                  Шапкин П.В.