АРБИТРАЖНЫЙ СУД МАГАДАНСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А37-1114/2022

г. Магадан

26 мая 2023 г.

Резолютивная часть решения объявлена 19 мая 2023 г.

Решение в полном объеме изготовлено 26 мая 2023 г.

Арбитражный суд Магаданской области в составе судьи Е.А. Астаховой, при ведении протокола судебного заседания до перерыва – 17.05.2023 секретарем судебного заседания ФИО1, после перерывов – 18.05.2023, 19.05.2023 секретарем судебного заседания ФИО2, рассмотрев в судебном заседании путем использования системы веб-конференции дело по исковому заявлению автономной некоммерческой организации «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 685000, 

<

...> Магаданки, д. 15, помещ. 514)

к обществу с ограниченной ответственностью «Вымпелком-Капитал» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 460035, 

<

...>, кв. 2/5)

о взыскании 19 266 913 рублей 86 копеек

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора,  общество с ограниченной ответственностью «Вымпелсетьстрой» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 141420, Московская область, г. Химки, д. Подолино, ул. Некрасова, д. 6, этаж/помещение 2/R-2-1)

 временный управляющий общества с ограниченной ответственностью «Вымпелсетьстрой» ФИО3 (адрес: 115119, г. Москва, а/я 63)

при участии представителей до перерыва 17.05.2023: 

от истца: ФИО4 – представитель, доверенность от 09.01.2023 № 1

от ответчика, третьих лиц: не явились

после перерыва 18-19.05.2023: 

от истца: ФИО4 – представитель, доверенность от 09.01.2023 № 1

от ответчика: ФИО5 – представитель, доверенность от 29.12.2022 № 15/ВКК, диплом 

от третьих лиц: не явились 

В судебном заседании 17.05.2023 объявлялись перерывы до 15 час. 00 мин. 18.05.2023,

до 16 час. 00 мин. 19.05.2023.

УСТАНОВИЛ:

Автономная некоммерческая организация «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области» (далее – АНО «ДРСЗО Магаданской области», Дирекция) обратилась в Арбитражный суд Магаданской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Вымпелсетьстрой» (далее – ООО «Вымпелсетьстрой», общество) о взыскании пени за просрочку исполнения обязательств по договору «Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте ФИО6» от 21.12.2020 № 1-2020 (далее – договор № 1-2020) за период с 01.10.2021 по 15.02.2022 в размере 23 940 051 рубля 80 копеек.

В обоснование заявленных требований Дирекция сослалась на статьи 12, 330-331, 425, 740, 748 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), условия договора № 1-2020. 

Исковому заявлению присвоен регистрационный номер А37-1114/2022.

Определениями суда от 20.06.2022, от 18.07.2022 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены временный управляющий ООО «Вымпелсетьстрой» ФИО7 (далее – ФИО7), общество с ограниченной ответственностью «Вымпелком-Капитал» (далее – ООО «Вымпелком-Капитал»).

24.08.2022 ООО «Вымпелсетьстрой» обратилось в арбитражный суд со встречным исковым заявлением, в котором заявило требования к  АНО «ДРСЗО Магаданской области»: о расторжении договора № 1-2020, о взыскании денежных средств за выполненные в рамках договора № 1-2020 дополнительные работы в размере 59 102 146 рублей 80 копеек.

В обоснование заявленных требований ООО «Вымпелсетьстрой» сослалось на статьи 10, 453, 702, 709, 1102 ГК РФ, условия договора № 1-2020.

Определением суда от 29.08.2022 встречное исковое заявление общества принято к производству и назначено к рассмотрению совместно с первоначальным иском. 

Определением от 30.11.2022 суд удовлетворил ходатайство АНО «ДРСЗО Магаданской области» о замене ненадлежащего ответчика; заменил по настоящему делу ненадлежащего ответчика - ООО «Вымпелсетьстрой» на надлежащего ответчика - ООО «Вымпелком-Капитал».

Определением от 30.11.2022 по настоящему делу суд выделил требования ООО «Вымпелсетьстрой» о расторжении договора от 21.12.2020 № 1-2020, о взыскании с АНО «ДРСЗО Магаданской области» 59 102 146 рублей 80 копеек в отдельное производство, присвоил делу номер А37-2786/2022; привлек к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, - временного управляющего ООО «Вымпелсетьстрой» ФИО7 

Определением суда от 19.04.2023 к участию в настоящем деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен временный управляющий ООО «Вымпелсетьстрой» ФИО3, ФИО7 исключен из числа лиц, участвующих в деле.

Информация о дате и времени настоящего судебного заседания размещена на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет».

Представитель истца в судебном заседании заявил ходатайство об уменьшении суммы иска до 19 266 913 рублей 86 копеек; на удовлетворении исковых требований настаивал по основаниям, изложенным в исковом заявлении, дополнении к иску, ходатайстве об уточнении исковых требований от 16.05.2023 № 16.05-04/23 (л.д. 34 т. 8).   

Представитель ответчика в судебном заседании против удовлетворения заявленных требований возражал по основаниям, изложенным в отзыве на иск и дополнениях к отзыву без номера, без даты (л.д. 14-18 т. 7, 52-53 т. 8).

Третьи лица явку представителей в судебное заседание не обеспечили, извещены в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

В соответствии с требованиями статей 123, 156 АПК РФ дело рассмотрено по существу в отсутствие представителей третьих лиц.

Выслушав представителей сторон, установив фактические обстоятельства дела, исследовав и оценив представленные в дело письменные доказательства, с учетом норм материального и процессуального права суд считает, что исковые требования не подлежат удовлетворению в силу следующего.

Как следует из материалов дела, по результатам запроса предложений, объявленного  извещением № 1-2020 от 09.12.2020 на основании протокола от 17.12.2020, между ООО «Вымпелсетьстрой» (подрядчик) и АНО «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области» (заказчик) был заключен договор от 21.12.2020 № 1-2020  «Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте ФИО6» (далее – договор, л.д. 11-22 т. 1), в соответствии с пунктами 1.2, 1.3 которого подрядчик обязался в установленные договором сроки выполнить по адресу: г. Магадан, р-он ФИО6 работы на основании предоставленной заказчиком проектной и рабочей документации (приложение № 1 к договору), а заказчик обязался принять и оплатить выполненные работы.

Срок выполнения работ установлен в пункте 1.5 договора: с момента передачи прав собственности на объект заказчику и не позднее 10.12.2021 в соответствии с Графиком выполнения строительно-монтажных работ (приложение № 2 к договору). 

В приложении № 2 к договору установлены следующие этапы выполнения договора и (или) комплекса работ и (или) вида работ и (или) части работ отдельного вида работ:

Подготовка территории строительства, срок исполнения: 01.01.2021-28.02.2021, фактический объем  работ – 10 %;

Строительно-монтажные работы, срок исполнения: 01.03.2021-30.09.2021, фактический объем  работ – 75 %;

Пуско-наладочные работы, срок исполнения: 01.07.2021-31.10.2021, фактический объем  работ – 10 %;

Озеленение и благоустройство территории: 01.07.2021-30.09.2021, фактический объем  работ – 5 %.

Цена договора составляет 732 663 702 рубля 85 копеек (пункт 2.2 договора).

Согласно пункту 2.9 оплата выполненных и принятых заказчиком работ осуществляется в течение 30 дней с момента подписания заказчиком актов о приемке выполненных работ (форма КС-2) за отчетный период и составленных на их основе справок о стоимости выполненных работ (форма КС-3) за отчетный период, а также счета, счета-фактуры. Отчетный период составляет один месяц. Срок предоставления актов о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справок о стоимости  выполненных работ (форма КС-3) – до 15 числа отчетного месяца.

Порядок сдачи-приемки выполненных работ установлен в разделе 5 договора. Приемка и оплата выполненных работ, в том числе их отдельных этапов, осуществляется на основании первичных учетных документов, подтверждающих их выполнение, составленных после завершения выполнения комплексов (видов)  работ (этапов работ)  на основании сметы договора, Графика выполнения строительно-монтажных работ (приложение № 2 к договору) и Графика оплаты выполненных работ (приложение № 3 к договору), условиями договора, в соответствии с ГК РФ. При приемке выполненных работ для подтверждения объемов и качества фактически выполненных подрядных работ по комплексам (видам) работ, включенным в смету договора, подрядчик предоставляет комплект первичных учетных документов, который определяется договором, а также исполнительную документацию. Первичным учетным документом, являющимся основанием для оплаты работ, выполненных в соответствии с Графиком выполнения строительно-монтажных работ (приложение № 2 к договору) и Графиком оплаты выполненных работ (приложение № 3 к договору), по завершении выполнения соответствующих комплексов (видов)  работ, в том числе работ, выполняемых поэтапно, является акт о приемке выполненных работ, оформленный и подписанный в установленном договором порядке (пункты 5.1, 5.2, 5.4 договора). Порядок приемки законченного строительством объекта установлен в пунктах 5.10-5.20 договора).

В разделе 9 договора определены условия об ответственности сторон. Ответственность подрядчика за просрочку исполнения обязательств по договору установлена в пунктах 9.7, 9.8 договора. В случае просрочки исполнения подрядчиком обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных договором, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения подрядчиком обязательств, предусмотренных договором, заказчик направляет подрядчику требование об уплате неустоек (штрафов, пеней). Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения подрядчиком обязательства, предусмотренного договором, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного договором срока исполнения обязательства, и устанавливается в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от цены договора (отдельного этапа исполнения договора), уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных договором (соответствующим отдельным этапом исполнения договора) и фактически исполненных подрядчиком, за исключением случаев, если законодательством Российской Федерации установлен иной порядок начисления пени. В соответствии с пунктом 9.17 договора неустойка должна быть оплачена подрядчиком путем перечисления в установленном порядке денежных средств в доход областного бюджета в течение 10 банковских дней с момента предъявления претензии с предоставлением заказчику документального подтверждения такого перечисления в течение трех рабочих дней с момента осуществления платежа. При осуществлении расчетов заказчик вправе удержать из подлежащих выплате подрядчику в соответствии с договором денежных средств суммы неустойки (штрафов, пеней), взыскиваемых в доход бюджета Магаданской области (пункт 9.21 договора).

В ходе исполнения договора между сторонами были заключены дополнительные соглашения к договору (л.д. 23-39 т. 1):

- от 01.02.2021 № 1 (изменен пункт 2.7 договора);

- от 04.02.2021 № 2 (изменен пункт 2.7.3 договора);

- от 05.02.2021 № 3 (договор дополнен подпунктом 3.3.8);

- от 04.05.2021 № 4 (раздел 17 изложен в новой редакции);

- от 02.06.2021 № 5 (пункты 1.5, 9.7 и приложение № 2 к договору изложены в новой редакции);

- от 15.06.2021 № 6 (раздел 17 изложен в новой редакции);

- от 16.07.2021 № 7 (раздел 17 изложен в новой редакции);

- от 14.09.2021 № 8 (раздел 17 изложен в новой редакции);

- от 01.10.2021 № 9 (договор дополнен пунктом 2.15);

- от 10.11.2021 № 10 (пункт 1.5 договора изложен в новой редакции);

- от 15.11.2021 № 11 (раздел 17 изложен в новой редакции);

- от 24.11.2021 № 12  (раздел 17 изложен в новой редакции);

- от 22.12.2021 № 13 (пункт 1.3, раздел 17 изложены в новой редакции);

- от 22.12.2021 № 14 (пункт 2.2 договора изложен в новой редакции);

- от 28.12.2021 № 15 (раздел 17 изложен в новой редакции);

- от 18.04.2022 № 16 (из договора исключены пункты 2.5, 3.1.16.2, 12.2, 12.2.1, 12.2.2, 12.2.4, 12.2.5, 12.2.6, 12.3; пункты 6.2, 8.1 изложены в новой редакции).

Как следует из дополнительного соглашения от 02.06.2021 № 5, пункт 1.5 договора был изложен в следующей редакции «Срок выполнения работ: с момента передачи прав собственности на объект заказчику и не позднее 30.11.2021 в соответствии с Графиком выполнения строительно-монтажных работ (приложение № 2 к договору)» (пункт 1 дополнительного соглашения); утверждено приложение № 2 к договору – График исполнения договора (график выполнения работ) по объекту «Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте ФИО6» в новой редакции (пункт 2 дополнительного соглашения); пункт 9.17 договора изложен в следующей редакции «Неустойка, предусмотренная договором, должна быть оплачена подрядчиком путем перечисления в установленном порядке денежных средств в адрес заказчика в течение 10 банковских дней с момента предъявления претензии с предоставлением заказчику документального подтверждения такого перечисления в течение трех рабочих дней с момента осуществления платежа».

В Графике выполнения работ, являющимся приложением к дополнительному соглашению от 02.06.2021 № 5, указаны:

- наименования глав сметных расчетов и смет (главы №№ 2 – Основные объекты строительства, 4 – Объекты энергетического хозяйства, 5 – Объекты транспортного хозяйства и связи, 6 – Наружные сети и сооружения водоснабжения, водоотведения, теплоснабжения и газоснабжения, 7 – Благоустройство и озеленение территории, Прочее – пусконаладочные работы),

- объекты (жилой дом № 1, жилой дом № 2, жилой дом № 3, жилой дом № 4), 

- работы (конструктивные и объемно-планировочные решения, архитектурные решения, водоснабжение, водоотведение, отопление, вентиляция, электроснабжение и освещение, сети связи);

- затраты (временные здания, непредвиденные);

- сроки выполнения отдельных видов работ по каждому жилому дому с разбивкой их помесячно с января по ноябрь 2021 г.

В отличие от приложения № 2 к договору, которым установлены этапы выполнения договора и (или) комплекса работ и (или) вида работ и (или) части работ отдельного вида работ, в данном графике отсутствует указание на деление работ на этапы, не выделены номера этапов и наименование этапов работ.  

Дополнительным соглашением от 10.11.2021 № 10 стороны внесли изменения в пункт 1.5 договора, изложив его в следующей редакции «Срок выполнения работ: с момента передачи прав собственности на объект заказчику и не позднее 30.07.2022 в соответствии с Графиком выполнения строительно-монтажных работ (приложение № 2 к договору)» (пункт 1 дополнительного соглашения); в пункте 2 соглашения установили, что заключение дополнительного соглашения не освобождает подрядчика от ответственности за нарушение промежуточных сроков выполнения работ, утвержденных дополнительным соглашением от 02.06.2021 № 5.

22.12.2021 стороны подписали дополнительное соглашение № 13, которым внесли изменения в пункт 1.3 договора, изложив его в новой редакции «Подрядчик обязуется в установленные договором сроки выполнить работы на основании предоставленной заказчиком проектной и рабочей документации, получившей положительное заключение государственной экспертизы от 22.12.2021 № 49-1-1-3-081258-2021 (приложение № 1 к дополнительному соглашению). В случае необходимости внесения изменений в проектно-сметную документацию, подрядчик вносит изменения своими силами с согласования заказчика».

Этой же датой стороны подписали дополнительное соглашение № 14, установив цену договора в размере 1 031 090 702,00 рублей на основании положительного заключения повторной государственной экспертизы от 22.12.2021 № 49-1-1-3-0030-21.

В период с 22.12.2021 по 29.12.2021 заказчиком были приняты работы, выполненные подрядчиком в ноябре-декабре 2021 г., на общую сумму 753 382 138,60 рублей (л.д. 40-170 т. 1,  1-151 т. 2, 1-102 т. 3).

Посчитав, что подрядчиком были нарушены промежуточные сроки выполнения работ, установленные Графиком выполнения работ, утвержденным дополнительным соглашением от 02.06.2021 № 5 (для жилого дома № 1 – сентябрь 2021 г., для жилого дома № 2 – сентябрь 2021 г., для жилого дома № 3 – октябрь 2021 г., для жилого дома № 4 – ноябрь 2021 г., в части благоустройства территории – сентябрь 2021 г.), заказчик обратился к подрядчику с претензией от 15.02.2022 № 430, в которой потребовал уплаты пени за период с 01.10.2021 по 28.12.2021 в размере 23 940 051 рубля 80 копеек (л.д. 103-108 т. 3).

16.03.2022 между АНО «ДРСЗО Магаданской области» (кредитор), ООО «Вымпелсетьстрой» (должник) и ООО «Вымпелком-Капитал» (поручитель) заключен договор поручительства № 1603, согласно пункту 1.1 которого поручитель обязался отвечать перед кредитором за исполнение должником – ООО «Вымпелсетьстрой» его обязательств по договору от 21.12.2020 № 1-2020 на «Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте ФИО6», заключенному с кредитором (л.д. 34-36 т. 4).

Поручитель отвечает перед кредитором за неисполнение обязательств по договору, определенных в пункте 1.1 договора в части обязательств по компенсации прямых документально подтвержденных убытков, возникших по причине виновных действий/ бездействия должник, в том числе возникших вследствие ненадлежащего исполнения гарантийных обязательств в порядке статьи 723 ГК РФ, а также обязательств по уплате неустоек, штрафов, пени (пункт 1.2 договора).

Согласно пункту 1.3 договора, стороны определили срок исполнения требования кредитора поручителем – 15 рабочих дней с момента получения требования поручителем.

Срок действия поручительств – до 31.12.2022 (пункт 1.4 договора).

В силу пункта 2.1 договора при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель несет субсидиарную ответственность.

В связи с невыполнением должником требования претензии об уплате неустойки, руководствуясь условиями договора поручительства, АНО «ДРСЗО Магаданской области» обратилась с претензией от 05.07.2022 № 05.07-03/22 к ООО «Вымпелком-Капитал», в которой предложило  последнему уплатить за должника пени за период с 01.10.2021 по 28.12.2021 в размере 23 940 051 рубля 80 копеек (л.д. 37-41 т. 4).

В пункте 49 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.12.2020 № 45 «О некоторых вопросах разрешения споров о поручительстве» разъяснено, что при рассмотрении споров между кредитором, должником и поручителем судам следует исходить из того, что кредитор вправе предъявить иски одновременно к должнику и поручителю либо только к должнику или только к поручителю. Если иск заявлен только к поручителю или только к должнику, суд вправе по своей инициативе привлечь к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, соответственно должника или поручителя.

Ссылаясь на указанные разъяснения Верховного Суда Российской Федерации, истец просит взыскать пени за просрочку выполнения ООО «Вымпелсетьстрой» обязательств по договору подряда с поручителя - ООО «Вымпелком-Капитал». 

Правоотношения сторон подлежат регулированию в соответствии с положениями главы 37 ГК РФ, общими нормами об обязательствах, условиями договоров подряда, поручительства.

В соответствии с пунктом 1 статьи 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В силу статьи 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно (пункт 1 статьи 711 ГК РФ).

Исходя из положений статьи 708 ГК РФ, в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы. Указанные в договоре подряда начальный, конечный и промежуточные сроки выполнения работы могут быть изменены в случаях и в порядке, предусмотренных договором.

В силу пункта 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной.

В соответствии с пунктом 1 статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (пункт 1 статьи 330 ГК РФ).

По смыслу статьи 330 ГК РФ ответственность в виде неустойки не может наступить вследствие обстоятельств, не предусмотренных законом или договором.

Как следует из раздела 6 проектной документации «Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте ФИО6» «Проект организации строительства», разработанной обществом с ограниченной ответственностью «АФБ-Баупроект» в 2019 г., строительство зданий ведется поэтапно, что отражено в календарном плане:

Этап № 1 – строительство секций 1 и 2;

Этап № 2 – строительство секций 3 и 4.

Строительные работы ведутся параллельно по двум зданиям (корпусы 1-2 и 3-4) и разбиваются на три периода: подготовительный, основной и заключительный.

Во время подготовительного периода производятся:

1) установка временного ограждения строительной площадки на всей территории застройки;

2) устройство площадок для складирования строительных материалов, конструкций и  изделий;

3) установка временных зданий и сооружений на территории строительной площадки;

4) обеспечение  объекта  строительства   средствами  пожаротушения;

5) установка при въезде и выезде на стройплощадку плана пожарной защиты в соответствии с ГОСТ 12.1.114-82 с нанесенными строящимися и вспомогательными зданиями и сооружениями, въездами, подъездами, местонахождением источников воды, средств пожаротушения  и  связи;

6) создание санитарно-гигиенических условий для работников на строительной площадке;

7) комплектование объекта строительства рабочими кадрами, строительными машинами, механизмами (в том числе грузоподъемными), оборудованием, приспособлениями, инвентарем,  строительными  материалами  и  конструкциями;

8) установка необходимых предупреждающих и запрещающих знаков, плакатов и надписей.

В  основной   период  строительства  входит:

1) земляные  работы;

2) фундаментные   работы;

3) монтаж  каркаса  здания;

4) устройство   ограждающих  конструкций;

5) инженерные   работы;

6) отделочные   работы;

В  заключительные   этап  строительства   входит: 

1)  благоустройство.

Вместе с тем, в приложении № 2 к договору (График исполнения договора (график выполнения строительно-монтажных работ)) были внесены следующие этапы выполнения договора и (или) комплекса работ и (или) вида работ и (или) части работ отдельного вида работ:

Подготовка территории строительства, срок исполнения: 01.01.2021-28.02.2021, фактический объем  работ – 10 %;

Строительно-монтажные работы, срок исполнения: 01.03.2021-30.09.2021, фактический объем  работ – 75 %;

Пуско-наладочные работы, срок исполнения: 01.07.2021-31.10.2021, фактический объем  работ – 10 %;

Озеленение и благоустройство территории: 01.07.2021-30.09.2021, фактический объем  работ – 5 %.

Из текста данного графика выполнения договора и (или) работ, не представляется возможным установить согласование сторонами положения о принятии исполнения обязательства по указанным этапам, поскольку объем выполнения установлен приблизительно, а стоимость выполнения каждого этапа не указана.

Дополнительным соглашением от 02.06.2021 № 5 было утверждено приложение № 2 к договору – График исполнения договора (график выполнения работ) по объекту «Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте ФИО6» в новой редакции.

В Графике выполнения работ, являющимся приложением к дополнительному соглашению от 02.06.2021 № 5, указаны:

- наименования глав сметных расчетов и смет (главы №№ 2 – Основные объекты строительства, 4 – Объекты энергетического хозяйства, 5 – Объекты транспортного хозяйства и связи, 6 – Наружные сети и сооружения водоснабжения, водоотведения, теплоснабжения и газоснабжения, 7 – Благоустройство и озеленение территории, Прочее – пусконаладочные работы),

- объекты (жилой дом № 1, жилой дом № 2, жилой дом № 3, жилой дом № 4), 

- работы (конструктивные и объемно-планировочные решения, архитектурные решения, водоснабжение, водоотведение, отопление, вентиляция, электроснабжение и освещение, сети связи);

- затраты (временные здания, непредвиденные);

- сроки выполнения отдельных видов работ по каждому жилому дому с разбивкой их помесячно с января по ноябрь 2021 г.

В отличие от приложения № 2 к договору, которым установлены этапы выполнения договора и (или) комплекса работ и (или) вида работ и (или) части работ отдельного вида работ, в данном графике отсутствие указание на деление работ на этапы, конкретные этапы не выделены и не поименованы.

Дополнительным соглашением от 10.11.2021 № 10 окончательный срок выполнения подрядных работ был продлен по 30.07.2022.

При этом в пункте 2 данного дополнительного соглашения указано, что заключение дополнительного соглашения не освобождает подрядчика от ответственности за нарушение промежуточных сроков выполнения работ, утвержденных дополнительным соглашением от 02.06.2021 № 5.

Далее судом установлено, что в ходе производства работ 22.12.2021 по спорному объекту было выдано положительное заключение повторной государственной экспертизы № 49-1-1-3-0030-21 (л.д. 70-109 т. 8).

Из положительного заключения госэкспертизы следует, что корректировка проектной документации по объекту «Строительство многоквартирной жилой застройки в бухте ФИО6» выполнена на основании технических заданий на корректировку проектной документации (приложений к договору от 21.12.2020 № 1-2020), выданных АНО «ДРСЗО Магаданской области» ООО «Вымпелсетьстрой» и письма решения от 15.10.2021 № 304 АНО «ДРСЗО Магаданской области» о выделении этапов строительства и ввода в эксплуатацию объектов капитального ремонта.  

Согласно требованиям заказчика (пункт 5 ТЗ на корректировку проектной документации) предусмотрено разделение строительства 4-х многоквартирных жилых домов по этапам, а именно:

Этап № 1 - строительство жилых домов № 1 и № 2 - 1-ая очередь ввода в эксплуатацию не позднее 30.11.2021;

Этап № 2 - строительство жилого дома № 3 - 2-ая очередь ввода в эксплуатацию не позднее 15.01.2022;

Этап № 3 - строительство жилого дома № 4 - 3-я очередь ввода в эксплуатацию не позднее 15.07.2022. 

Проектная документация подготовлена с выделением этапов на строительство.

В составе проектной документации, представленной на повторную государственную экспертизу, предусмотрено выполнение работ по 3-м этапам строительства.

На основании положительного заключения повторной государственной экспертизы от 22.12.2021 № 49-1-1-3-0030-21 стороны подписали дополнительные соглашения от 22.12.2021 №№ 13, 14, которыми внесены изменения в пункты  1.3, 2.2 договора, цена договора увеличена до 1 031 090 702,00 рублей.

Определяя условия взыскания неустойки (штрафа, пеней), законодатель устанавливает правило, согласно которому кредитор не вправе требовать уплаты денежной суммы, если должник не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.

Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 43 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25.12.2018 № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора» (далее - Постановление № 49), условия договора подлежат толкованию в системной взаимосвязи с основными началами гражданского законодательства, закрепленными в статье 1 ГК РФ, другими положениями ГК РФ, законов и иных актов, содержащих нормы гражданского права (статьи 3, 422 ГК РФ).

Значение условия договора устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом (абзац первый статьи 431 ГК РФ). Условия договора толкуются и рассматриваются судом в их системной связи и с учетом того, что они являются согласованными частями одного договора (системное толкование).

Условие, касающееся юридической ответственности, его содержание должны определенно указывать на признаки состава правонарушения и не допускать двоякого толкования. В противном случае спорное условие должно толковаться в пользу лица, привлекаемого к ответственности, в том числе потому, что противоположная сторона, как правило, является профессионалом в определенной сфере и подготавливает проект договора (пункт 11 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах»).

В пункте 43 Постановления № 49 предусмотрено, что толкование договора не должно приводить к такому пониманию условия договора, которое стороны с очевидностью не могли иметь в виду.

Таким образом, в договоре должно содержаться условие, прямо предусматривающее изменение порядка определения момента, с которого исполнитель (подрядчик) считается просрочившим, и применение к нему мер ответственности за просрочку выполнения работ.

Между тем, из материалов дела следует, что проектная документация по объекту, включая положительное заключение повторной госэкспертизы, на основании которой подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в силу положений статьи 743 ГК РФ, и договор с учетом дополнительных соглашений содержат абсолютно разные условия относительно установления количества этапов выполнения работ (промежуточных сроков), а также вида работ и сроков их выполнения.

Таким образом, несмотря на то, что в договоре предусмотрена ответственность подрядчика в виде пени за просрочку выполнения отдельных этапов работ, этапы работ сторонами согласованы не были, поэтому подрядчик не может нести ответственность за нарушение сроков выполнения отдельных этапов (промежуточных сроков).

Кроме того, из материалов дела следует, что корректировку проектной документации заказчик инициировал в октябре 2021 г., что повлекло увеличение объемов работ и их стоимости, а также увеличение сроков выполнения работ по 30.07.2022, которые последний согласовал без выделения отдельных этапов и (или) видов работ, то есть согласился с тем, что объект в полном объеме должен быть сдан не позднее 30.07.2022.

Подрядчик не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора в соответствии с пунктом 3 статьи 405, пунктом 1 статьи 406 ГК РФ и пунктом 9 статьи 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».  

Таким образом, требования истца о взыскании с ответчика пени в размере 19 266 913 рублей 86 копеек не подлежит удовлетворению в полном объеме.

На основании статьи 110 АПК РФ расходы по уплате госпошлины относятся на стороны пропорционально удовлетворенным требованиям.

С суммы иска 19 266 913 рублей 86 копеек подлежит уплате госпошлина в размере          119 335 рублей.

При подаче иска в суд истцом уплачена госпошлина в размере 142 700 рублей, что подтверждается платежным поручением от 28.04.2022 № 251 (л.д. 23, т. 4).

Излишне уплаченная госпошлина в размере 23 365 рублей 00 копеек подлежит возврату истцу из федерального бюджета.

В связи с отказом в  удовлетворении исковых требований расходы по уплате госпошлины относятся на истца.

В соответствии с частью 2 статьи 176 АПК РФ датой принятия настоящего решения является дата его изготовления в полном объеме.

Руководствуясь статьями 104, 110, 156, 167-170, 176, 180, 181 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований истцу отказать.

Возвратить истцу, автономной некоммерческой организации «Дирекция по развитию социально значимых объектов Магаданской области» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), из федерального бюджета госпошлину в размере 23 365 рублей 00 копеек, о чем выдать справку на возврат госпошлины после вступления решения в законную силу.

Решение может быть обжаловано в месячный срок со дня его принятия в Шестой арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Магаданской области.

Решение может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Магаданской области при условии, что оно было предметом рассмотрения Шестого арбитражного апелляционного суда или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Судья                                    Е.А. Астахова