№ 09АП-46814/2020

Дело № А40-212163/18

г. Москва

05 октября 2020 года

Резолютивная часть постановления объявлена 28 сентября 2020 года  

Постановление

 изготовлено в полном объеме 05 октября 2020 года  

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:  

председательствующего судьи В.Р. Валиева, судей Т.В. Захаровой, Е.А. Птанской, при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы  ПАО «НПП «Сапфир» и АО «Мосэнергосбыт»  

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 20 июля 2020 года  по делу № А40-212163/18, принятое судьёй ФИО2,  

по иску ПАО «Мосэнергосбыт» к ПАО «НПП «Сапфир» 

третье лицо: ПАО «Московская объединенная электросетевая компания»  о взыскании  

при участии в судебном заседании представителей: от истца: ФИО3 по доверенности от 02.12.2019 

от ответчика: ФИО4 по доверенности от 17.09.2019  от третьего лица: не явился, извещен;  

У С Т А Н О В И Л 

АО «Мосэнергосбыт» (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд  города Москвы с исковым заявлением к ПАО «НПП «Сапфир» (далее -  ответчик) о взыскании:3333920,10 руб. задолженности, 174197,95 руб. законной  неустойки с начислением законной неустойки, в порядке абз. 8 п. 2 ст. 37 ФЗ от  26.03.2003 г. № 35- Ф3 «Об электроэнергетике» в размере 1/300 ставки  рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на  день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы задолженности за  каждый день просрочки начиная с 05.09.2018 по день фактической оплаты  задолженности.  

Решением суда от 29 ноября 2018 года, принятым в порядке упрощенного  производства в форме подписания резолютивной части, исковые требования  удовлетворены в полном объеме.  

Не согласившись с принятым решением, ответчик обратился в Девятый  арбитражный апелляционный суд.  

24.01.2019 в Девятый арбитражный апелляционный суд поступило  ходатайство истца об отказе от иска в части взыскания основного долга в связи с  его добровольной оплатой 20.12.2018.  

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от  01.03.2019 решение суда первой инстанции в части взыскания суммы основного  долга в размере 3 333 920,10 руб. отменено, производство в этой части  прекращено.  

С учетом частичного отказа от исковых требований по основному долгу с  ПАО «НПП «Сапфир» в пользу АО "Мосэнергосбыт" взыскана неустойка в  размере 397 205 руб. 43 коп., а также расходы по оплате государственной  пошлины в размере 40 541 руб.  

Определением Верховного Суда Российской Федерации от 17.10.2019  решение суда первой инстанции и постановление Девятого арбитражного суда  отменены, дело направлено на новое рассмотрение.  

Решением суда от 20 июля 2020 года в удовлетворении требования в части  взыскания суммы основного долга в размере 3333920,10 руб. отказано.  

Исковые требования Публичного акционерного общества  «Мосэнергосбыт» удовлетворены.  

Взыскать с ПУБЛИЧНОГО АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "НАУЧНО- ПРОИЗВОДСТВЕННОЕ ПРЕДПРИЯТИЕ "САПФИР" в пользу публичного  акционерного общества «Мосэнергосбыт» взысканы неустойка в размере  397205,43 руб. за период с 22.06.2018по 20.12.2018, а также расходы по оплате  государственной пошлины в размере 40541 руб.  

С решением не согласились обе стороны, по делу поданы две  апелляционные жалобы.  

По мнению истца, отказ в иске в части взыскания основного долга  неправомерен, так как АО «Мосэнергосбыт» отказалась от данного требования  истца 24 января 2019 года.  

 Ответчик просит решение суда отменить и принять новый судебный акт  об отказе в иске в полном объёме, так как требования истца основаны на  недопустимых доказательствах.  

В заседании суда апелляционной инстанции, не отказываясь от  собственной апелляционной жалобы, истец заявил письменный отказ от иска от  28 сентября 2020 года в части взыскания 3 333 920 руб. 10 коп. основного долга.  

Заслушав доводы и возражения представителей сторон, исследовав и  оценив в совокупности все доказательства по делу, судебная коллегия находит  решение суда от 20 июля 2020 года подлежащим отмене.  

Как усматривается из материалов судебного дела, между АО  "Мосэнергосбыт" (Истец) и Публичное акционерное общество Научно- 

производственное предприятие "Сапфир" (Ответчик) заключен Договор  энергоснабжения № 14502069 от 29.12.2006г.  

По Договору энергоснабжения АО «Мосэнергосбыт» обязалось подавать  через присоединенную сеть электроэнергию, а абонент обязался оплачивать  принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее  потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его  ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и  оборудования, связанных с потреблением энергии (ч. 1 ст. 539 ГК РФ).  

01 февраля 2018 года третьим лицом произведена проверка объектов  электроснабжения ответчика и составлен акт ТД/31-1256/18 проверки узла  электроэнергии инструментальной согласно которому измерительные  трансформаторы тока и напряжения не опломбированы, дверцы ячеек с  трансформаторами тока и трансформаторами напряжения не опломбированы,  имеется доступ к вторичным цепям трансформаторов тока и трансформаторов  напряжения.  

Нормативное определение безучетного потребления дано в пункте 2  Основных положений N 442, в соответствии с которым под безучетным  потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением  установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки)  электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче  электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической  энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве  в работу прибора учета (системы учета),обязанность по обеспечению  целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя  (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков  визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в  несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате  (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении  потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к  искажению данных об объем потребления электрической энергии (мощности).  

В этой связи довод ответчика о том, что единственным допустимым  доказательством, исходя из характера зафиксированных нарушений, по  настоящему делу может являться акт о безучётном потреблении (ст. 68 АПК РФ)  нашёл своё объективное подтверждение.  

На необходимость представления данного доказательства так же указано в  определении ВС РФ № 305-ЭС19-6722 от 17.10.2019 года об отмене ранее  состоявшихся по делу судебных актов.  

Между тем, при повторном рассмотрении дела, акт о безучётном  потреблении также не представлен ни истцом, ни третьим лицом, что  оценивается судом апелляционной инстанции как недоказанность заявленных  требований в связи с чем в иске следует отказать.  

Жалоба истца также подлежит удовлетворению, поскольку истцом уже  было реализовано право на отказ от иска 24 января 2019 года, посредством  письменного обращения к суду апелляционной инстанции. Вопреки выводам  суда первой инстанции, обязанность повторного обращения к суду первой  инстанции с заявлением об отказе от иска в случае отмены ранее состоявшихся  судебных актов ст. 49 АПК РФ не предусматривает.  

В этой связи принятию подлежит отказ от иска от 24 января 2019 года,  заявленный в суд апелляционной инстанции.  

Поскольку частичный отказ от иска не связан с добровольным  удовлетворением требований истца, так как оплата основного долга носила  вынужденный характер с целью избежать полного или частичного ограничения  энергоснабжения, госпошлина, приходящаяся на частичный отказ от иска  подлежит возврату истцу из федерального бюджета в сумме 29 597 рублей (ст.ст.  333.22., 333.40. НК РФ).  

Расходы ответчика по оплате госпошлины за рассмотрение  апелляционной и кассационной жалоб относятся на истца в общей сумме 6 000  руб. (ст. 110 АПК РФ)  

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266-268, пунктом 2  статьи 269, пунктом 4 части 1 статьи 270, 271 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд  

П О С Т А Н О В И Л 

Апелляционные жалобы ПАО «НПП «Сапфир» и АО «Мосэнергосбыт»  удовлетворить. Принять отказ АО «Мосэнергосбыт» от иска от 24 января 2019  года. Решение Арбитражного суда города Москвы от 20 июля 2020 года по делу   № А40-212163/18 отменить. Производство по делу в части взыскания с ПАО  «НПП «Сапфир» в пользу АО «Мосэнергосбыт» 3 333 920 руб. 10 коп. –  основного долга прекратить, в остальной части иска отказать. В принятии  отказа АО «Мосэнергосбыт» от иска от 28 сентября 2020 года отказать.  

Взыскать с АО «Мосэнергосбыт» в пользу ПАО «НПП «Сапфир» 6 000  руб. – в возмещение расходов по оплате госпошлины за рассмотрение  апелляционной и кассационной жалоб.  

Возвратить АО «Мосэнергосбыт» 29 597 руб. – госпошлины, уплаченной  по платежному поручению № 43885 от 05.09.2018 из федерального бюджета.  

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может  быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в  Арбитражный суд Московского округа.  

Председательствующий судья В.Р. Валиев  

судьи   Е.А. Птанская  

 Т.В. Захарова