ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Батюшкова, д.12, г. Вологда, 160001

E-mail: 14ap.spravka@arbitr.ru, http://14aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дело № А05-13033/2022

г. Вологда

02 октября 2023 года

 

Резолютивная часть постановления объявлена 28 сентября 2023 года.

В полном объеме постановление изготовлено 02 октября 2023 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Ралько О.Б., судей Зреляковой Л.В. и                        Колтаковой Н.А., 

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, 

при участии от Министерства природных ресурсов и лесопромышленного комплекса Архангельской области представителя ФИО2 по доверенности от 18.09.2023, 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ГрадиентСтрой» на решение Арбитражного суда Архангельской области от 27 июня 2023 года по делу                      № А05-13033/2022,

у с т а н о в и л:

общество с ограниченной ответственностью «ГрадиентСтрой»                         (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; адрес: 143020, 

<

...> этаж, помещение 3, часть; далее – общество) обратилось в Арбитражный суд Архангельской области к Министерству природных ресурсов и лесопромышленного комплекса Архангельской области                                        (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; адрес: 163069, 

<

...> дом 18;далее – министерство)  и акционерному обществу «Архангельский экологический оператор»                     (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>;  адрес: 163000, 

<

...>; далее – оператор), правительству Архангельской области (ОГРН 

<

***>;                                     ИНН 

<

***>; адрес: 163004, 

<

...>; далее – правительство) о признании концессионного соглашения, заключенного в отношении создания и эксплуатации объекта «Комплекс обработки и утилизации твердых коммунальных отходов мощностью 70 000 тонн в год, расположенный по адрес: Архангельская область, Котласский район, муниципальное образование «Черемушское», размещенного 30.06.2022 на официальной электронной площадке www.torgi.gov.ru по извещению № 300622/0979275/01, недействительным (ничтожным); о признании незаконным и подлежащим отмене решения министерства, оформленного протоколом по рассмотрению заявок от 19.08.2022 № 1; о возложении на министерство обязанности провести конкурс в соответствии с частью 4.9 статьи 37 Федеральный закон от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее – Закон                            № 115-ФЗ), при участии прокурора Архангельской области

Решением Арбитражного суда Архангельской  области от 27.06.2023 по настоящему делу в удовлетворении заявленных требований отказано.

Общество с  решением суда не согласилось и обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, удовлетворить  заявленные  требования в полном объеме. Мотивируя апелляционную жалобу, ссылается на несоответствие выводов суда, изложенных в решении, обстоятельствам дела, нарушение судом норм материального права. 

Министерство в отзыве на апелляционную жалобу и его представитель в судебном заседании апелляционной инстанции с доводами, в ней изложенными, не согласились, просят решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Правительство  в отзыве на апелляционную жалобу с доводами, в ней изложенными, не согласились, просят решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. Ходатайствует о рассмотрении дела без участия своего представителя.

Остальные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещены о времени и месте рассмотрения жалобы, представителей в суд не направили, в связи с этим дело рассмотрено в их отсутствие в порядке, предусмотренном статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

Заслушав пояснения представителя министерства, исследовав доказательства по делу, проверив законность и обоснованность оспариваемого решения, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, в целях реализации реформы в сфере обращения с отходами производства и потребления постановлением Правительства Архангельской области от 11.04.2017 № 144-пп утверждена территориальная схема обращения с отходами, в том числе с твердыми коммунальными отходами (далее – ТКО), на территории Архангельской области, которой предусматривается создание трех опорных объектов по обращению с ТКО, в том числе в Котласском муниципальном округе Архангельской области. 

В соответствии с положениями части 4.1 статьи 37 Закона № 115-ФЗ в правительство 05.05.2022 поступило обращение оператора с предложением заключения концессионного соглашения в отношении создания и эксплуатации объекта «Комплекс обработки и утилизации твердых коммунальных отходов мощностью 70 000 тонн в год, расположенный по адрес: Архангельская область, Котласский район, муниципальное образование «Черемушское».

В соответствии с постановлением правительства Архангельской области от 23.07.2019 № 388-пп  органом государственной власти Архангельской области, который уполномочен рассматривать предложения лица, выступившего с инициативой заключения концессионного соглашения, является министерство. 

Министерство приняло решение о возможности заключения концессионного соглашения, предложенного оператором,  но на иных условиях, в связи с чем между сторонами велись переговоры, по результатам которых был согласован проект концессионного соглашения.  

После этого в соответствии с частью 4.8 статьи 37 Закона № 115-ФЗ  Министерство 30.06.2022 разместило на официальной электронной площадке www.torgi.gov.ru предложение № 300622/0979275/01 о заключении концессионного соглашения в целях принятия заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, предусмотренных в проекте концессионного соглашения, от иных лиц, отвечающих требованиям, предъявляемых частью 4.1  указанной статьи к лицу, выступающему с инициативой заключения концессионного соглашения.

Срок подачи заявок был установлен 45 дней (часть 4.9, 4.10                              статьи 37 Закона № 115-ФЗ), то есть он истекал 14.08.2022. 

Заявка общества от 20.07.2022 № 20/07-1 поступила в министерство                    09.08.2022 и рассмотрена комиссией 19.08.2022. 

Как следует из протокола от 19.08.2022 № 1  заседания  комиссии по проверке соответствия лиц, подавших заявки о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения, заявка общества признана не соответствующей требованиям, предъявляемым пункта 4 части 4.11 статьи 37 Закона № 115-ФЗ. Основанием для отклонения заявки общества послужило то, что заявитель не подтвердил наличие средств инвестиций или возможности их получения в размере не менее пяти процентов от объема заявленных в проекте концессионного соглашения.  При этом приложенные к заявке общества договор целевого займа с частной компанией с ограниченной ответственностью ИНФРАСТРУКТУРА ИНВЕСТ КАПИТАЛ ЛИМИТЕД (зарегистрирована 17.03.2020 в Гонконге) и гарантийное письмо этой компании от 11.07.2022 не признаны надлежащими документами, подтверждающими наличие средств инвестиций или возможности их получения. 

В этом же протоколе комиссия  приняла решения об отсутствии оснований для проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения и заключении такого соглашения с оператором. 

Правительством и оператором 26.08.2022 заключено концессионное соглашение. 

Ссылаясь на то, что заявка общества о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения неправомерно отклонена, истец обратился в суд с настоящим иском. 

Суд первой инстанции отказал в удовлетворении заявленных исковых требований, правомерно руководствуясь следующим.

Правовые отношения, возникающие в связи с подготовкой, заключением, исполнением, изменением и прекращением концессионных соглашений, установлением гарантий прав и законных интересов сторон концессионного соглашения, регулируются Законом № 115-ФЗ, согласно пункту 1 статьи 3 которого по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, за исключением случаев, если концессионное соглашение заключается в отношении объекта, предусмотренного пунктом 21 части 1 статьи 4 названного закона), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Концессионное соглашение является договором, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных федеральными законами. К отношениям сторон концессионного соглашения применяются в соответствующих частях правила гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в концессионном соглашении, если иное не вытекает из настоящего Федерального закона или существа концессионного соглашения (пункт 2 статьи 3 Закона № 115-ФЗ).

В соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 22 Закона № 115-ФЗ орган государственной власти субъекта Российской Федерации принимает решение о заключении концессионного соглашения в отношении объектов концессионного соглашения, права собственности на которые принадлежат субъекту Российской Федерации.

Концессионное соглашение заключается путем проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения, за исключением случаев, предусмотренных статьей 37 указанного закона (часть 1 статьи 13 Закона                 № 115-ФЗ).

Частью 4.1 статьи 37 Закона № 115-ФЗ определено, что концессионное соглашение может быть заключено по инициативе лиц, указанных в пункте 2 части 1 статьи 5 настоящего закона и отвечающих требованиям, предусмотренным частью 4.11 настоящей статьи, в порядке, установленном частями 4.2 – 4.10 и 4.12 настоящей статьи.

В соответствии с частью 4.2 статьи 37 Закона № 115-ФЗ лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения, вправе представить предложение о заключении концессионного соглашения с приложением проекта концессионного соглашения, включающего в себя существенные условия, предусмотренные статьей 10 настоящего Федерального закона, и иные не противоречащие законодательству Российской Федерации условия, в Правительство Российской Федерации, либо субъект Российской Федерации, либо муниципальное образование в зависимости от того, в чьей собственности находится объект концессионного соглашения, предусмотренный таким предложением.

На основании положений части 4.4 статьи 37 Закона № 115-ФЗ орган, уполномоченный на рассмотрение предложения о заключении концессионного соглашения, в течение тридцати календарных дней со дня поступления предложения о заключении концессионного соглашения рассматривает такое предложение и принимает решение о:

1) возможности заключения концессионного соглашения на представленных в предложении о заключении концессионного соглашения условиях;

2) возможности заключения концессионного соглашения на иных условиях;

3) невозможности заключения концессионного соглашения.

Согласно части 4.8 статьи 37 Закона № 115-ФЗ в случае принятия решения о возможности заключения концессионного соглашения на иных условиях, чем предложено инициатором заключения соглашения, уполномоченный орган проводит переговоры в форме совместных совещаний с инициатором заключения концессионного соглашения в целях обсуждения условий концессионного соглашения и их согласования по результатам переговоров.

В случае согласования проекта концессионного соглашения с внесенными изменениями предложение о заключении концессионного соглашения размещается уполномоченным органом в десятидневный срок со дня принятия такого предложения на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети Интернет для размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации, в целях принятия заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, предусмотренных в таком проекте концессионного соглашения, в отношении объекта концессионного соглашения, предусмотренного в предложении о заключении концессионного соглашения, от иных лиц, отвечающих требованиям, предъявляемым частью 4.1 настоящей статьи к лицу, выступающему с инициативой заключения концессионного соглашения.

Частью 4.3 статьи 37 Закона № 115-ФЗ установлено, что в предложении о заключении концессионного соглашения лицо указывает сведения о соответствии этого лица установленным требованиям, а также сведения, подтверждающие соответствие его инициативы программам комплексного развития систем коммунальной инфраструктуры поселений, городских округов, государственным программам Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальным программам, за исключением случаев, если объектом концессионного соглашения являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем. Форма предложения о заключении концессионного соглашения утверждается Правительством Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 4 части 4.11 статьи 37 Закона № 115-ФЗ требованием к лицам, выступающим с инициативой заключения концессионного соглашения, а также иным лицам, подающим заявки на заключение концессионного соглашения, является наличие средств или возможности их получения в размере не менее пяти процентов от объема заявленных в проекте концессионного соглашения инвестиций (предельного размера расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, которые предполагается осуществить концессионером, на каждый год срока действия концессионного соглашения).

Следовательно, иное лицо, изъявившее желание участвовать в конкурсе в соответствии с частями 4.9, 4.11 и 4.1 статьи 37 № 115-ФЗ, обязаны отвечать требованиям, установленным законом и постановлением Правительства Российской Федерации от 31 марта 2015 года № 300 «Об утверждении формы предложения о заключении концессионного соглашения с лицом, выступающим с инициативой заключения концессионного соглашения»                  (далее – Правила № 300).

Как следует из части 4.9 статьи 37 Закона № 115-ФЗ, в случае, если в сорокапятидневный срок с момента размещения на официальном сайте предложения о заключении концессионного соглашения поступили заявки о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения в отношении объекта концессионного соглашения, уполномоченный орган обязан разместить данную информацию на официальном сайте; в этом случае заключение концессионного соглашения осуществляется на конкурсной основе в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

Материалами дела подтверждается, что в соответствии с изложенными нормами Закона № 115-ФЗ министерство 30.06.2022 разместило на официальной электронной площадке www.torgi.gov.ru предложение                                 № 300622/0979275/01 о заключении концессионного соглашения в целях принятия заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, предусмотренных в проекте концессионного соглашения, от иных лиц, отвечающих требованиям, предъявляемых частью 4.1 указанной статьи к лицу, выступающему с инициативой заключения концессионного соглашения, и сведениям утвержденным Постановлением № 300.

В силу статьи 37 Закона № 115-ФЗ лица, подавшие заявки о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения, должны отвечать требованиям, предъявляемым данным законом к концессионеру,                   а также требованиям, предъявляемым частью 4.1 указанной статьи.                                 В соответствии с частями 4.7 и 4.8 статьи 37 Закона № 115-ФЗ иные лица должны соответствовать требованиям, предъявляемым к инициатору заключения концессионного соглашения, и только поступление заявок таких лиц будет являться основанием для проведения конкурса в соответствии с частью 4.9. статьи 37 Закона № 115-ФЗ.

Следовательно, лицо, подающее заявку о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, предусмотренных в предложении инициатора о заключении концессионного соглашения, должно соответствовать тем же требованиям, что предъявляются к инициатору. Аналогичное правило касается и документов, которые подаются данными лицами. 

С учетом изложенного, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что общество, подавая заявку о готовности участия в конкурсе, должно было обеспечить ее соответствие требованиям части 4.11 статьи 37 Закона                      № 115-ФЗ, пунктам 3, 4 раздела I Постановления № 300. 

Как указывалось ранее в настоящем постановлении, заявка общества от 20.07.2022 № 20/07-1 поступила в министерство 09.08.2022 и рассмотрена комиссией 19.08.2022.

Как установлено судом первой инстанции, истец к своей заявке представил протокол общего собрания участников от  20.07.2022 № 62, согласно которому в целях заключения концессионного соглашения участники приняли решение заключить договор целевого займа с частной компанией ИНФРАСТРУКТУРА ИНВЕСТ КАПИТАЛ ЛИМИТЕД на сумму 115 000 000 руб. и  одобрить предоставление банковской гарантии. Также к заявке приложено гарантийное письмо данной компании о предоставлении долгосрочного займа в срок не позднее  30.09.2022 и договор целевого займа. 

Согласно протоколу заседания комиссии по проверке соответствия лиц, подавших заявки о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения, от 19.08.2022 № 1 заявка общества признана не соответствующей требованиям, предъявляемым пунктом 4 части 4.11 статьи 37 Закона № 115-ФЗ. 

Основанием для отклонения названной заявки послужило отсутствие доказательств наличия средств инвестиций или возможности их получения в размере не менее пяти процентов от объема заявленных в проекте концессионного соглашения. При этом документы истца не подтверждают наличие у него денежных средств, необходимых для заключения концессионного соглашения, поскольку доказательств наличия средств у частной компании ИНФРАСТРУКТУРА ИНВЕСТ КАПИТАЛ ЛИМИТЕД не представлено, что ставит под сомнение предоставление займа обществу, соответственно, не гарантировало финансирование мероприятий по предлагаемому к заключению концессионного соглашения. Факт существования юридического лица, выдавшего гарантийное письмо, а также полномочия лица, подписавшего с его стороны договор займа, проверить невозможно. 

Кроме того, общество не представило сведений о наличии у него иных средств (собственных средств либо заемных средств, выданных кредитной организацией) или возможности их получения в размере не менее пяти процентов объема заявленных в проекте концессионного соглашения инвестиций.

Поддерживая выводы министерства о несоответствии заявки общества требованиям, установленным в пункте 4 части 4.11 статьи 37 Закона № 115-ФЗ, разделе I пункте 4 Постановления № 300, суд первой инстанции обоснованно исходил из того, что представленные обществом в подтверждение наличия соответствующих средств  договор целевого займа от 11.07.2022 № 110722/1 с частной компанией ИНФРАСТРУКТУРА ИНВЕСТ КАПИТАЛ ЛИМИТЕД и гарантийное письмо от 11.07.2022   № 248-11/07 не соответствуют требованиям пункта 4 части 4.11 статьи 37 Закона № 115-ФЗ, так как данные документы не подтверждают наличие средств инвестиций или возможности их получения. Общество не представило доказательства получения заявителем самого займа (доказательства осуществления соответствующей финансовой операции).

Таким образом, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что министерство обоснованно отклонило представленный обществом договор целевого займа.

Поскольку заявка общества не соответствовала требованиям части 4.11 статьи 37 Закона № 115-ФЗ, у суда первой инстанции отсутствовали правовые основания для удовлетворения иска.

 Изложенные в апелляционной жалобе доводы о том, что на этапе подачи заявки о готовности к участию в конкурсе на право заключения концессионного соглашения представление документов, подтверждающих соответствие требованиям, установленным в Законе № 115-ФЗ и Постановлении № 300, не является обязательным и не предусмотрено указанными положениями законодательства, основаны на неправильном толковании приведенных норм действующего законодательства. 

Правовая позиция истца позволяет инициировать проведение торгов любому участнику гражданского оборота, заявившему в декларационной форме о своем соответствии требованиям действующего законодательства, и может привести к нерациональному и неэффективному расходованию бюджетных средств на организацию торгов при отсутствии у подобного заявителя фактической возможности на участие в соответствующих торгах.

Между тем, для добросовестного участника предпринимательской деятельности, заинтересованного в участии в торгах, представление необходимых подтверждающих документов не является существенным и значимым препятствием для реализации имеющихся у него прав.

Ссылка подателя апелляционной жалобы на позицию Федеральной антимонопольной службы, изложенную в соответствующих письмах, не подтверждает правомерность его доводов, так как указанные письма не являются источником норм права.

Кроме того, согласно пункту 2 письма Федеральной антимонопольной службы от 26.10.2018 № РП/86694/18 «О единых требованиях к лицам, выступающим с инициативой заключения концессионного соглашения                    (далее – инициаторы), а также иным лицам, подающим заявки о готовности к участию в конкурсе на право заключения концессионного соглашения в отношении объекта концессионного соглашения, предусмотренного в предложении о заключении концессионного соглашения (далее – иные лица)» в соответствии с частями 4.7 и 4.8 статьи 37 Закона № 115-ФЗ иные лица должны соответствовать требованиям, предъявляемым к инициатору, и только поступление заявок от таких лиц будет являться основанием для проведения конкурса в соответствии с частью 4.9 статьи 37 Закона № 115-ФЗ. Требования к составу документов, подтверждающих сведения о соответствии иных лиц установленным законом требованиям, также должны быть едиными. При этом антимонопольная служба ссылается на судебную практику, противоположную позиции апеллянта.

Таким образом, суд первой инстанции, оценив представленные лицами, участвующими в деле, доказательства и приведенные ими доводы в соответствии со статьей 71 АПК РФ, пришел к обоснованному выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных истцом требований.

Имеющиеся в жалобе доводы не содержат фактов, которые влияли бы на законность и обоснованность решения. Они не опровергают выводы суда первой инстанции по существу рассмотренного дела, а выражают несогласие с ними, что не является основанием для отмены оспариваемого решения.

Судебный акт первой инстанции принят при полном выяснении обстоятельств, имеющих значение для дела, нормы процессуального и материального права применены судом верно, с учетом конкретных обстоятельств дела, содержащиеся в нем выводы не противоречат установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся доказательствам, судом первой инстанции не нарушено единообразие в толковании и применении норм права.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Таким образом, апелляционная инстанция приходит к выводу о том, что спор разрешен в соответствии с требованиями действующего законодательства, основания для отмены решения суда по заявленным доводам, а также для удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

В связи с отказом в удовлетворении апелляционной жалобы расходы по уплате государственной пошлины, на основании статьи 110 АПК РФ, относятся на ее подателя.

Руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

п о с т а н о в и л :

решение Арбитражного суда Архангельской области от 27 июня                       2023 года по делу № А05-13033/2022  оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ГрадиентСтрой» – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

О.Б. Ралько

Судьи

Л.В. Зрелякова

Н.А. Колтакова