АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ

115191, г.Москва, ул. Большая Тульская, д. 17

http://www.msk.arbitr.ru

ИМЕНЕМ  РОССИЙСКОЙ  ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-188768/18-45-1511

г. Москва

27 декабря 2018 года

Резолютивная часть решения объявлена 18 декабря 2018 года

Полный текст решения изготовлен 27 декабря 2018 года

Арбитражный суд г. Москвы в составе: судья Лаптев В.А. 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1

рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению (заявлению):

ООО "АСАП КОНСАЛТИНГ"

к ответчику: ООО "Изоляционный трубный завод"

о взыскании задолженности по оплате оказанных услуг в размере 30 430 795 руб. 33 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 6 368 285 руб. 06 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами по ст.3495 ГК РФ на сумму основного долга с 14.08.2018г. по день фактического платежа, расходы по госпошлине в размере 200 000 руб. 00 коп. (с учетом уточнений в порядке ст.49 АПК РФ),

при участии:

от ООО "АСАП КОНСАЛТИНГ": ФИО2 – представитель по доверенности от 29.08.2018; ФИО3 – представитель по доверенности от 09.11.2018; ФИО4 – представитель по доверенности от 29.08.2018, ФИО5 – генеральный директор, приказ;

от ООО "Изоляционный трубный завод": ФИО6 – представитель по доверенности от 09.01.2018;

УСТАНОВИЛ:

ООО "АСАП КОНСАЛТИНГ" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к ответчику: ООО "Изоляционный трубный завод" о взыскании задолженности по оплате оказанных услуг в размере 30 430 795 руб. 33 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 6 368 285 руб. 06 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами по ст.3495 ГК РФ на сумму основного долга с 14.08.2018г. по день фактического платежа, расходы по госпошлине в размере 200 000 руб. 00 коп. (с учетом уточнений в порядке ст.49 АПК РФ).

В обоснование заявленных требований истец ссылается на то, что ответчиком в нарушение договорных обязательств не осуществлена оплата за оказанные услуги.

Изучив материалы дела, оценив представленные по делу доказательства, выслушав лиц, участвующих в деле, суд считает исковые требования подлежащим удовлетворению в силу нижеследующего.

Из материалов дела следует, что между истцом и ответчиком заключен договор на оказание информационно-консалтинговых услуг от 25.03.2015 № 169/15, в соответствии с условиями которого предметом настоящего Договора является оказание информационно-консалтинговых Услуг по настройке и внедрению автоматизированной системы управления ресурсами предприятия (адаптации, установке, тестированию и т.п.) на базе системы SAP ERP на ООО «ИТЗ» в объеме, указанном в Приложении №1 «Объем оказываемых Услуг», в соответствии с Приложением №2 «Этапы проекта. Состав услуг. Отчетные материалы» (п. 1.1 договора).

В случае необходимости проведения дополнительных работ, оказания услуг и поставок материалов, требующихся для успешной реализации Проекта, Заказчик может заключать дополнительные соглашения с Исполнителем или по согласованию с Исполнителем - отдельные договоры с третьей стороной. Предметом дополнительных договоров и соглашений могут быть: разработка методологических рекомендаций по бизнес-процессам предприятия, включая бухгалтерский, налоговый и финансовый учет, услуги по дополнительному консультированию проектной команды Заказчика (п. 1.2).

Стоимость Услуг по настоящему Договору составляет 58 000 064,00 рублей, кроме того НДС 18% - 10 440 011,52 рублей (п. 2.1).

Стоимость Услуг по этапам Проекта указана в Приложении №3 Договора. Оплата Услуг по Договору производится Заказчиком по счетам Исполнителя в соответствии с графиком платежей. В день выставления счета Исполнитель отправляет копию счета Заказчику по факсу и/или посредством электронной почты, а оригинал счета передается Исполнителем лично представителю Заказчика, либо почтовой доставкой. Дополнительные расходы Исполнителя, связанные с исполнением настоящего Договора, (проезд Москва/Пересвет/Москва; проживание в гостинице (не менее 3 зв.) в г. Пересвет, суточные в размере 1050,00 руб./сутки на чел., трансфер по г. Пересвет) оплачиваются Заказчиком дополнительно ежемесячно на основании фактически понесенных, документально подтвержденных Исполнителем расходов. Оплата указанных дополнительных расходов осуществляется в течение 5 (Пяти) рабочих дней с даты подписания Сторонами Акта на возмещение дополнительных расходов. (Приложение № 10). Дополнительные Услуги/Работы оказываются/выполняются Исполнителем за дополнительную плату на основании заключенных Сторонами дополнительных соглашений к настояЕдему договору, которые определяют перечень и стоимость дополнительных работ, или по согласованию Сторон фиксируются, подтверждаются и оплачиваются Заказчиком с учетом затраченных консультантами Исполнителя человеко-дней (8 часов рабочего времени) и с учетом ставок согласно Приложению №7 «Ставки консультантов Исполнителя». Оплата дополнительных услуг Исполнителя осуществляется в течение 5 (Пяти) рабочих дней с даты подписания Сторонами Акта об оказании дополнительных услуг (Приложение № 11) (п. 2.2 – 2.9).

В соответствии с разделом 3 договора основные регламенты и процедуры работы с проектными документами определяются Уставом Проекта.

Исполнитель вправе привлекать для оказания услуг третьих лиц в качестве соисполнителей. Привлечение третьих лиц не освобождает Исполнителя от ответственности по договору и не увеличивает стоимости и сроки оказания Услуг.

Для оказания Услуг Стороны создают Проектную команду, персональный состав которой согласовывается Сторонами дополнительно. Заказчик и Исполнитель обязаны выделить для участия в Проектной команде сотрудников в соответствии с Приложением №4 «Требования к персоналу Проектной команды Заказчика» и осуществлять управление этими сотрудниками.

Руководители со стороны Заказчика по бизнес-задачам (направлениям) принимают активное участие в проекте, на совещаниях и лично докладывают на Управляющих Советах о состоянии Проекта каждый по своему направлению и ходе их исполнения. Руководители со стороны Заказчика по бизнес-задачам (направлениям) лично отвечают за успех своих направлений по срокам и объему внедрения.

Заказчик (Руководитель проекта, собственники бизнес-процессов) обязан предоставить членам Проектной команды со своей стороны необходимые полномочия для оказания Услуг по договору, представлять Проектной команде необходимую информацию и документацию, осуществлять приемку оказанных Услуг и решение иных вопросов, возникающих при оказании Услуг.

Услуги по договору оказываются на территории Заказчика, и на территории Исполнителя.

При оказании Услуг Исполнитель будет использовать методологию внедрения, основанную на методологии внедрения SAP AG (AcceleratedSAP) и на методологии управления проектами РМВОК. Методология (перечень этапов, поэтапный состав Услуг, отчетные материалы) определена в Приложении № 2.

Исполнитель разрабатывает и предоставляет на согласование Заказчику календарные планы-графики Услуг по каждому этапу не менее чем за 5 рабочих дней до начала оказания У слуг по каждому этапу.

Отчетные материалы предоставляются Исполнителем Заказчику по мере их создания, в соответствии с Приложением №2 настоящего договора, до направления Заказчику акта рб оказании Услуг по каждому этапу. Предоставленные Исполнителем Отчетные материалы должны быть рассмотрены Заказчиком в течение 5 (пяти) рабочих дней с момента их предоставления Исполнителем. Отчетные материалы передаются Заказчику на основании накладной или иного аналогичного документа, которые обязан подписать представитель Заказчика. В случае, если по истечении указанного срока от Заказчика не поступили какие-либо письменные возражения касательно полученных Отчетных материалов (Мотивировочное возражение), материалы Исполнителя считаются принятыми. В случае, если в указанный срок Заказчик обнаружит недостатки в Отчетных материалах, он обязан составить мотивировочное возражение с указанием в нем всех выявленных недостатков. Исполнитель, в случае согласия с мотивировочным возражением обязуется в срок, согласованный Сторонами, устранит], выявленные недостатки и предъявить исправленные Отчетные материалы Заказчику, при этом порядок приемки материалов аналогичен указанном)' выше. Заказчик имеет право не принять Отчетные материалы только при условии, что выявленные ранее недостатки не были устранены Исполнителем, при этом ссылка Заказчика на вновь обнаруженные недостатки (новые недостатки) в Отчетных материалах не может являться основанием (за исключением недостатков, появившихся вследствие исправлений) для непринятия им отчетных документов и не подписания им Акта об оказании Услуг.

Исполнитель и Заказчик могут менять участников проектной команды со своей стороны при условии равноценности замены.

Вся проектная документация будет оформляться в соответствии со стандартами проектнойдокументации, разработанными и используемыми Исполнителем в проектах по внедрениюинформационных систем управления на базе продуктов SAP. Заказчик не будет настаивать наприведении документации к другим стандартам на разработку и внедрение информационныхсистем.

В соответствии с разделом 4 договора Услуги оказываются в срок, утвержденный Сторонами в Приложении №3 «Календарный и финансовый план оказания Услуг». Изменения периодов оказания Услуг должны быть согласованы между Сторонами и зафиксированы в дополнительных соглашениях к действующему договору.

Условия Договора вступают в силу с момента его подписания, распространяют свою силу на отношения Сторон, фактически возникшие смарта 2015 года, и действуют до полного исполнения Сторонами своих обязательств по настоящему Договору.

Исполнитель приступает к выполнению каждого следующего этапа оказания Услуг после утверждения Заказчиком Отчетных материалов по предыдущему этапу оказания Услуг, подписания Акта об оказании Услуг, осуществления всех расчетов за оказанные услуги по соответствующему этапу и получения аванса в счет оказания услуг по следующему этапу.

По согласованию с Заказчиком Исполнитель имеет право приступить к выполнению работ по следующему этапу оказания Услуг до осуществления условий пункта 4.3. настоящего договора.

В случае любой Просрочки Заказчика, сроки выполнения отдельных этапов оказания услуг увеличиваются на период, равный периоду Просрочки Заказчика. Исполнитель вправе согласовать с Заказчиком изменение стоимости оказываемых услуг на основании данного обстоятельства (п.9).

В случае Просрочки Исполнителя по вине Заказчика сроки выполнения отдельных этапов оказания Услуг увеличиваются на период, равный периоду Просрочки Исполнителя.

В случае неготовности Заказчика принять результаты Услуг (согласовать вовремя документы, подготовить данные, провести тестирование, обучить пользователей и т.п.), срок, указанный в Приложении № 3 не считается нарушенным Исполнителем.

Отдельные этапы оказания Услуг могут быть выполнены досрочно. По договоренности Сторон Заказчик может принять эти Услуги досрочно в соответствии с условиями сдачи-приемки Услуг, предусмотренными договором.

В соответствии с разделом 6 договора Исполнитель после окончания выполнения, но не ранее согласования всех предусмотренных соответствующим этапом отчетных документов, каждого из Этапов оказания Услуг в соответствии с Приложением №3 направляет Заказчику акт об оказании Услуг (далее "Акт об оказании услуг") по этапу (Приложение № 9);

Заказчик обязан в течение 5 (пяти) рабочих дней со дня получения акта об оказании услуг подписать этот акт, либо направить Исполнителю Мотивированный отказ от подписания акта в письменной форме, подписанный уполномоченными на то лицами Заказчика. При этом Заказчик не вправе необоснованно (без предоставления Мотивированного отказа в указанные сроки) отказываться от подписания акта об оказании Услуг и ссылаться! на недостатки отчетных материалов, если отчетные материалы были приняты Заказчиком согласно п. 3.8 Договора. Исполнитель, в свою очередь, не вправе отказаться от рассмотрения Мотивированного отказа;

В случае Мотивированного отказа, Стороны в течение 5 (пяти) рабочих дней от даты передачи Мотивированного отказа подписывают протокол разногласий. Исполнитель устраняет допущенные по его вине несоответствия в сроки, установленные в протоколе разногласий, после чего вновь вступает в силу пункт 6.2.

Недостоверность предоставленных Заказчиком данных или документации не может являться основанием для Мотивированного отказа;

Основанием для Мотивированного отказа не могут являться требования Заказчика, не определенные в Приложении №2 и Приложении №6 «Матрица ответственности» Исполнителя, и которые не были ранее согласованы Сторонами в дополнительных соглашениях, подписанных на основании «Запросов на изменение»;

Если в течение 5 (пяти) рабочих дней с момента передачи Заказчику акта об оказании Услуг Исполнитель не получает подписанного Заказчиком акта об оказании Услуг, либо Мотивированного отказа, Услуги, указанные в акте об оказании услуг, считаются оказанными надлежащим образом и принятыми Заказчиком.

Далее между сторонами заключены следующие дополнительные соглашения к настоящему договору:

- дополнительное соглашение от 03.04.2015 № 1, в соответствии с которым сторонами установлено следующее.

Пункт 2.1. Договора изложить в следующей редакции: «Стоимость Услуг по настоящему Договору составляет 48 000 064,00 (Сорок восемь миллионов шестьдесят четыре) рубля, кроме того НДС 18% - 8 640 011,52 (Восемь миллионов шестьсот сорок тысяч одиннадцать и 52/100) рубля.» (п. 1 дополнительного соглашения).

Приложение №3  к Договору - «КАЛЕНДАРНЫЙ И ФИНАНСОВЫЙ ПЛАН ОКАЗАНИЯ УСЛУГ» изложено в новой редакции.

Разбивка стоимости услуг по этапам с предварительным планом - графиком оказываемых услуг:

Этап №

Название этапа

Дата начала оказания услуг

Ожидаемая

дата завершения оказания услуг

Стоимость этапа без НДС, руб.

1

Организация проекта. Разработка концептуального бизнес-проекта

26.03.2015

15.06.2015

13 650 000,00

2

Разработка прототипа и проведение функционального тестирования

16.06.2015

15.09.2015

15 000 000,00

3

Доработка системы и проведение интеграционного тестирования

16.09.2015

30.11.2015

15 000 000,00

4

Осуществление подготовки к продуктивному старту

01.12.2015

31.12.2015

4 350 064,00

ИТОГО, без НДС

48 000 064,00

НДС, 18%

8 640 011,52

ИТОГО, включая НДС

56 640 075,52

Определен также график платежей:

Вид платежа

Срок платежа

Сумма платежа, без учета НДС, руб.

Сумма платежа вкл. НДС, руб.

1-ый платеж по этапу №1

15.06.2015

2 800 000,00

3 304 000,00

2-й платеж по этапу №1

30.06.2015

3 100 000,00

3 658 000,00

3-й платеж по этапу №1

15.07.2015

4 500 000,00

5 310 000,00

4-й платеж по этапу №1

31.07.2015

3 250 000,00

3 835 000,00

1 -ый авансовый платеж по этапу №2

15.08.2015

4 800 000,00

5 664 000,00

2-ый авансовый платеж по этапу №2

01.09.2015

4 800 000,00

5 664 000,00

Окончательный расчет по этапу №2

5 рабочих дней с даты подписания акта выполненных работ по этапу №2

5 400 000,00

6 372 000,00

1 -ый авансовый платеж по этапу №3

15.10.2015

5 200 000,00

6 136 000,00

2-ый авансовый платеж по этапу №3

15.11.2015

5 100 000,00

6 018 000,00

3-ый платеж по этапу №3

15.12.2015

4 700 000,00

5 546 000,00

1 -ый авансовый платеж по этапу №4

31.12.2015

4 350 064,00

5 133 075,52

ИТОГО, руб.

48 000 064,00

56 640 075,52

- дополнительное соглашение от 30.12.2015 № 2, в соответствии с которым исполнитель обязуется оказать заказчику, а заказчик обязуется принять и оплатить информационно-консалтинговые услуги, связанные с осуществлением поддержки продуктивного старта системы SAP ERP на предприятии Заказчика в объеме, указанном в Приложении №1, являющемся неотъемлемой частью настоящего Соглашения.

Место оказания услуг: офис Заказчика в Московской обл., Сергиево-Посадском р-не, 

<

...> офис Заказчика в 

<

...> и офис Исполнителя в 

<

...> (пе.2.1. доп.соглашения).

Услуги оказываются в период: с 01.01.2016 г. по 30.04.2016 г.

В п.3 установлены стоимость услуг и порядок расчетов:

Так, общая стоимость услуг Исполнителя, предусмотренных настоящим Соглашением, составляет 20 220 000,00 (Двадцать миллионов двести двадцать тысяч и 00/100) рублей, кроме того НДС 18% - 3 639 600,00 (Три миллиона шестьсот тридцать девять тысяч шестьсот и 00/100) рублей. Указанная стоимость не включает командировочные расходы Исполнителя.

Финансово-календарный план оказания услуг по настоящему Соглашению:

Период оказани я услуг, №

Дата начала оказания услуг

Дата

окончания оказания услуг

Стоимость, руб. без учета НДС

Авансовый платеж, руб. без учета НДС

Срок оплаты

авансового

платежа

Окончательный платеж, руб., без учета НДС

Окончательный платеж, руб., в т.ч. НДС

1

01.01.2016

31.01.2016

5 595 000,00

2 797 500,00

31.12.2015

2 797 500,00

3 301 050,00

2

01.02.2016

29.02.2016

4 875 000,00

2 437 500,00

31.01.2016

2 437 500,00

2 876 250,00

3

01.03.2016

31.03.2016

4 875 000,00

2 437 500,00

29.02.2016

2 437 500,00

2 876 250,00

4

01.04.2016

30.04.2016

4 875 000,00

2 437 500,00

31.03.2016

2 437 500,00

2 876 250,00

Оплата услуг по настоящему Соглашению производится в следующем порядке:

авансовый платеж в размере 50% стоимости услуг за месяц оплачивается Заказчиком на основании счета Исполнителя ежемесячно в сроки, указанные в п.3.2. настоящего Соглашения;

по факту оказания услуг за месяц Заказчик осуществляет доплату стоимости услуг за месяц на основании счетов Исполнителя, в течение 5 (пяти) банковских дней с даты подписания Сторонами Актов об оказании услуг за текущий месяц. При этом производится зачет аванса, указанного выше, в размере 50% стоимости услуг в месяц.

- дополнительное соглашение от 30.12.2015 № 3 к настоящему договору, в соответствии с которым сторонами установлено следующее.

Разбивку стоимости услуг по этапам с предварительным планом - графиком оказываемых услуг в Приложении №3 к Договору изложить в следующей редакции:

Этап №

Название этапа

Дата начала оказания услуг

Ожидаемая

дата завершения оказания услуг

Стоимость этапа без НДС, руб.

1

Организация проекта. Разработка концептуального бизнес-проекта

26.03.2015

15.06.2015

13 650 000,00

2

Разработка прототипа и проведение функционального тестирования

16.06.2015

15.09.2015

15 000 000,00

3

3.1 .Доработка системы и проведение интеграционного тестирования в объеме 90% этапа №3

16.09.2015

31.12.2015

13 500 000,00

3.2.Доработка системы и проведение интеграционного тестирования в объеме 10% этапа №3

01.01.2016

31.01.2016

1 500 000,00

4

4.1 .Осуществление подготовки к продуктивному старту в объеме 90% этапа №4

01.12.2015

31.12.2015

3 915 057,60

4.2 Осуществление подготовки к продуктивному старту в объеме 10% этапа №4

01.01.2016

31.01.2016

435 006,40

ИТОГО, без НДС

48 000 064,00

НДС, 18%

8 640 011,52

ИТОГО, включая НДС

56 640 075,52

- дополнительное соглашение № 4 (без даты, подписанное обеими сторонами) к настоящему договору, в соответствии с которым сторонами установлено следующее.

Исполнитель обязуется оказать Заказчику, а Заказчик обязуется принять и оплатить информационно-консалтинговые услуги, связанные с осуществлением поддержки продуктивной эксплуатации системы SAP ERP на предприятии Заказчика. 

Функциональный объем услуг Исполнителя указан в Приложении №1 к настоящему Соглашению. 

Место оказания услуг: офис Заказчика в Московской обл., Сергиево-Посадском р-не, 

<

...> офис Заказчика в 

<

...> и офис Исполнителя в 

<

...>.

В п. 3 соглашения определены стоимость услуг и порядок расчета.

Так, ставка за человеко-день поддержки устанавливается в размере 22 300, 00 (Двадцать две тысячи триста) рублей бей учета НДС. Начиная с 01.01.2017 г. (и так с 01 января каждого последующего года) вышеуказанная ставка перерассчитывается пропорционально увеличению «индекса потребительских цен» (ИГЩ) за прошедший год.

Обращая в арбитражный суд истец указывает на то, что вышеуказанные положения договора в редакции дополнительных соглашения исполнялись им в полном объеме, надлежащим образом и принимались ответчиком без разногласий и претензий, что подтверждается представленными в материалы дела актами оказанных услуг.

Однако, как указывает истец, оказанные им услуги и принятые ответчиком оплачены не в полном объеме, в связи с чем истец обратился в арбитражный суд с настоящими требованиями.

Возражая против удовлетворения исковых требований ответчик ссылается на то, что в нарушение условий договора истцом ответчику не представлялись отчетные документы предусмотренных договором по 3, 4 и 5 этапам работ, которые в свою очередь ответчиком не согласовывались и соответственно не принимались услуги по указанным этапам работ.

Также ответчик ссылается на то, что выявленные в ходе эксплуатации программного обеспечения недостатки, отраженные в претензии ответчика к истцу от 21.06.2017 № 01/69 до настоящего момента не устранены.

Ответчиком также указано на то, что договором не предусмотрены условия поэтапной оплаты выполненных работ.

Арбитражный суд считает исковые требования подлежащими удовлетворению по нижеследующим основаниям.

В соответствии с п. 1 и 9 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 № 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" положения ГК РФ, законов и иных актов, содержащих нормы гражданского права (статья 3 ГК РФ), подлежат истолкованию в системной взаимосвязи с основными началами гражданского законодательства, закрепленными в статье 1 ГК РФ.

Статьей 12 ГК РФ предусмотрен перечень способов защиты гражданских прав. Иные способы защиты гражданских прав могут быть установлены законом.

По смыслу части 1 статьи 168 АПК РФ суд определяет, какие нормы права следует применить к установленным обстоятельствам.

Между сторонами сложились правоотношения на основании договора оказания услуг от 25.03.2015 № 169/15, в редакции дополнительных соглашений от 03.04.2015 № 1, от 30.12.2015 № 2, от 30.12.2015 № 3 и от без даты № 4, которые подлежат регулированию общими положениями ГК РФ об обязательствах и гл. 39 ГК РФ.

В соответствии со ст. 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи, последующее поведение сторон.

В соответствии со ст. 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Правила настоящей главы применяются к договорам оказания услуг связи, медицинских, ветеринарных, аудиторских, консультационных, информационных услуг, услуг по обучению, туристическому обслуживанию и иных, за исключением услуг, оказываемых по договорам, предусмотренным главами 37, 38, 40, 41, 44, 45, 46, 47, 49, 51, 53 настоящего Кодекса.

Согласно ст. 783 ГК РФ общие положения о подряде (статьи 702 - 729) и положения о бытовом подряде (статьи 730 - 739) применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит статьям 779 - 782 настоящего Кодекса, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг.

В соответствии со ст. 309 и 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

В соответствии с п.1 ст. 408 ГК РФ надлежащее исполнение прекращает обязательство.

В соответствии с п. 1 и 23 постановление Пленума Верховного Суда РФ от 22.11.2016 N 54 "О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении" в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие либо воздержаться от совершения определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности (пункт 1 статьи 307 ГК РФ).

При этом следует иметь в виду, что исчерпывающий перечень действий, совершение которых либо воздержание от совершения которых может быть предметом обязательства, статьей 307 ГК РФ не установлен.

По смыслу пункта 1 статьи 314 ГК РФ, статьи 327.1 ГК РФ срок исполнения обязательства может исчисляться в том числе с момента исполнения обязанностей другой стороной, совершения ею определенных действий или с момента наступления иных обстоятельств, предусмотренных законом или договором. Если действия кредитора, совершением которых обусловлено исполнение обязательства должником, не будут выполнены в установленный законом, иными правовыми актами или договором срок, а при отсутствии такого срока - в разумный срок, кредитор считается просрочившим (статьи 328 или 406 ГК РФ).

Указанным договором сторонами определены основные понятия и термины, использующиеся сторонами договора, в том числе программное обеспечение (ПО); внедрение программного обеспечения (адаптация, установка, тестирование и т.п.); дополнительные услуги/работы; SAP (SAP ERP 6.0 Enhancement Pack 7; модификация); дополнительные разработки; проектная команда; группа НСИ;  продуктивная (промышленная) эксплуатация; группа поддержки; проектный офис;  функциональный Объем Услуг;  проект;  матрица ответственности;  отчетные материалы (ОМ);  служба сопровождения;  управляющий совет;  устав проекта;  прототип системы;  подробная схема полномочий;  концептуальный бизнес-проект.

Исходя из установленных сторонами понятий и основных терминов применимых сторонами программы, их модули или компоненты является программным обеспечением.

Истец оказывает услуги по настройке, внедрению и обучению использования данного программного обеспечения в соответствии с настоящим договором.

В соответствии с п. 1.1 договора предметом настоящего Договора является оказание информационно-консалтинговых Услуг по настройке и внедрению автоматизированной системы управления ресурсами предприятия (адаптации, установке, тестированию и т.п.) на базе системы SAP ERP на ООО «ИТЗ» в объеме, указанном в Приложении №1 «Объем оказываемых Услуг», в соответствии с Приложением №2 «Этапы проекта. Состав услуг. Отчетные материалы»

Сторонам дополнительным соглашением от 03.04.2015 № 1 в п. 1 установлено, что стоимость услуг по настоящему Договору составляет 48 000 064,00 рублей, кроме того НДС 18% - 8 640 011,52 рублей.

Также сторонами данным дополнительным соглашением осуществлена разбивка стоимости услуг по этапам с предварительным планом - графиком оказываемых услуг:

1. Организация проекта. Разработка концептуального бизнес-проекта в период с 26.03.2015 по 15.06.2015, стоимость которых составила 13 650 000 рублей 00 коп.;

2. Разработка прототипа и проведение функционального тестирования в период с 16.06.2015 по 15.09.2015, стоимость которых составила 15 000 000 рублей 00 коп.;

3. Доработка системы и проведение интеграционного тестирования в период с 16.09.2015 по 30.11.2015, стоимость которых составила 15 000 000 рублей 00 коп.;

4. Осуществление подготовки к продуктивному старту в период с 01.12.2015 по 31.12.2015, стоимость которых составила 4 350 064 рублей 00 коп.

Далее сторонами в п. 1.1 дополнительного соглашения от 30.12.2015 № 2 установлено, что в соответствии с настоящим Соглашением Исполнитель обязуется оказать Заказчику, а Заказчик обязуется принять и оплатить информационно-консалтинговые услуги, связанные с осуществлением поддержки продуктивного старта системы SAP ERP на предприятии Заказчика в объеме, указанном в Приложении №1, являющемся неотъемлемой частью настоящего Соглашения.

В соответствии с п. 2.2, 2.3 и 3.1 указанного дополнительного соглашения Услуги оказываются в период: с 01.01.2016 г. по 30.04.2016 г.

До 5 числа месяца, следующего за периодом (месяцем) оказания услуг, в соответствии с п.3.2. настоящего Соглашения Исполнитель предоставляет Заказчику на подписание Акт об оказании услуг за указанный период.

Общая стоимость услуг Исполнителя, предусмотренных настоящим Соглашением, составляет 20 220 000,00 (Двадцать миллионов двести двадцать тысяч и 00/100) рублей, кроме того НДС 18% - 3 639 600,00 (Три миллиона шестьсот тридцать девять тысяч шестьсот и 00/100) рублей. Указанная стоимость не включает командировочные расходы Исполнителя.

В материалы деле истцом представлены следующее акты об оказании услуг по договору:

- от 30.06.2015 № 1, в соответствии с которым акт составлен в подтверждение того, что исполнителем оказаны полностью и в установленный срок услуги по договору по этапу № 1 «Организация проекта. Разработка концептуального бизнес-проекта», в том числе общее планирование проекта; разработка проекта; план обучения проектной команды; планирование услуг/работ этапа № 1; консультации по обучению на этапе концептуального проектирования; консультации по управлению организационными изменениями; разработка системной среды; детальное определение организационной структуры; детальное определение основных данных; детальное определение бизнес-процессов; подготовка сценариев функционального тестирования; разработка концептуального бизнес-проекта и определение выполняемых разработок (п. 1 акта).

Стороны подтвердили, что исполнитель передал, а заказчик принял все отчетные материалы по указанному этапу, в том числе календарный план-график; уста проекта; план-график обучения; план-график этапа; протокол технической инсталляции; концептуальный бизнес-проект и сценарии функционального тестирования (п. 2 акта).

стоимость оказанных исполнителем услуг по указанному этапу составила 16 107 000 рублей 00 коп. с учетом перечисленного ранее аванса в сумме 6 962 000 рублей 00 коп. (п. 3 акта).

Стороны подтвердили, что вышеуказанные услуги оказаны надлежащим образом. Результаты оказания услуг полностью соответствуют условиям договора и требованиям ответчика. Ответчик к оказанным истцом услугам претензий не имеет.

Настоящий акт подписан обеими сторонами без разногласий и претензий, который подтверждает оказание услуг по 1 этапу оказания услуг в полном объеме, в том числе по передаче необходимого пакета документов согласно п. 2 настоящего акта.

Указанные услуги в полном объеме соответствуют 1 этапу работ, установленного в дополнительном соглашении от 03.04.2015 № 1 (п. 1 таблицы календарного плана оказания услуг).

- акт от 15.09.2015 № 2, в соответствии с которым акт составлен в подтверждение того, что истцом оказаны полностью и в установленный срок услуги по договору по этапу № 2 «Разработка прототипа и проведение функционального тестирования» в том числе планирование услуг этапа; консультации по управлению организационными изменениями; конфигурирование прототипа; консультации по проведению функционального тестирования; консультации по подготовке НСИ; специфицирование разработок 1-го порядка; выполнение разработок 1-го порядка и специфицирование разработок 2-го порядка (п. 1 акта).

Стороны подтвердили, что истец передал, а ответчик принял все отчетные материалы по указанному этапу, ТЗ на разработку, в том числе прототип системы; протоколы функционального тестирования; сценарии интеграционного тестирования и ТЗ на разработки (п. 2 акта).

Стоимость оказанных истцом услуг по указанному этапу составила 17 700 000 рублей 00 коп. (п. 3 акта).

Стороны подтвердили, что вышеуказанные услуги оказаны надлежащим образом. Результаты оказания услуг полностью соответствуют условиям договора и требованиям ответчика. Ответчик к оказанным истцом услугам претензий не имеет (п. 4).

Настоящий акт подписан обеими сторонами без разногласий и претензий, который подтверждает оказание услуг по 2 этапу услуг в полном объеме, в том числе по передаче необходимого пакета документов согласно п. 2 настоящего акта.

Указанные услуги в полном объеме соответствуют 2 этапу работ, установленного в дополнительном соглашении от 03.04.2015 № 1 (п. 2 таблицы календарного плана оказания услуг).

- акт от 30.12.2015 № 3.1, в соответствии с которым акт составлен в подтверждение того, что истцом оказаны полностью и в установленный срок услуги по договору по этапу № 3 «Доработка системы и проведение интеграционного тестирования» в объеме 90% этапа в том числе, планирование по администрированию системы; доработки по результатам функционального тестирования; заключительное конфигурирование; консультации по подготовке НСИ; выполнение/консультации разработок приоритета 2-го порядка; консультации по заключительному интеграционному тестированию; доработки/консультации по результатам интеграционного тестирования; предоставления шаблона концепции полномочий; консультации по адаптации к требованиям компании и консультации по разработке стратегии запуска (п. 1 акта).

Стороны подтвердили, что исполнитель передал, а заказчик принял все отчетные материалы по указанному этапу, в том числе: план интеграционного тестирования; протоколы тестирования разработок и протокол интеграционного тестирования (п. 2 акта).

Стоимость оказанных истцом услуг по настоящему акту составила 15 930 000 рублей 00 коп. с учетом перечисленного ранее аванса в сумму 6 136 000 рублей 00 коп. (п. 3).

Стороны подтвердили, что вышеуказанные услуги оказаны надлежащим образом. Результаты оказания услуг полностью соответствуют условиям договора и требования ответчика. Ответчик к оказанным истцом услугам претензий не имеет (п. 4 акта).

Настоящий акт подписан обеими сторонами без разногласий и претензий, который подтверждает оказание услуг по 3 этапу услуг в полном объеме, в том числе по передаче необходимого пакета документов согласно п. 2 настоящего акта.

Указанные услуги в полном объеме соответствуют 3 этапу работ, установленного в дополнительном соглашении от 03.04.2015 № 1 (п. 3 таблицы календарного плана оказания услуг).

- акт то 06.07.2016 № 3.2, в соответствии с которым акт составлен в подтверждение того, что истцом оказаны полностью и в установленный срок услуги по договору по этапу № 3.2 «Доработка системы и проведение интеграционного тестирования» в объеме 10% этапа № 3, в том числе планирование услуг этапа; консультации по администрированию системы; доработки по результатам функционального тестирования; заключительное конфигурирование; консультации по подготовке НСИ; выполнение/консультации разработок приоритета 2-го порядка; консультации по заключительному интеграционному тестированию; доработки/консультации по результатам интеграционного тестирования; предоставление шаблона концепции полномочий; консультации по адаптации к требованиям компании и консультации по разработке стратегии запуска (п. 1 акта).

Стороны подтвердили, что истец передал, а ответчик принял все отчетные материалы по указанному этапу, в том числе план интеграционного тестирования; протоколы тестирования разработок и протокол интеграционного тестирования (п. 2 акта).

Стоимость оказанных истцом услуг по настоящему акту составила 1 770 000 рублей 00 коп. (п. 3 акта).

Стороны подтвердили, что вышеуказанные услуги оказаны надлежащим образом. результаты оказания услуг полностью соответствуют условиям договора и требованиям ответчика. Ответчик к оказанным исполнителем услугам претензий не имеет (п. 4 акта).

Настоящий акт подписан обеими сторонами без разногласий и претензий, который подтверждает оказание услуг по 3 этапу услуг в полном объеме, в том числе по передаче необходимого пакета документов согласно п. 2 настоящего акта.

Указанные услуги в полном объеме соответствуют 3 этапу работ, установленного в дополнительном соглашении от 03.04.2015 № 1 (п. 3 таблицы календарного плана оказания услуг).

Суд обращает внимание на то, что акты от 30.12.2015 № 3.1 и от 06.07.2016 № 3.2 взаимосвязаны друг с другом и дополняют друг друга.

- акт от 30.12.2015 № 4.1, в соответствии с которым акт составлен в подтверждение того, что исполнителем оказаны полностью и в установленный срок услуги по этапу № 4 «Осуществление подготовки к продуктивному старту» в объеме 90% этапа, в том числе планирование услуг этапа; консультации подготовке инструкций конечных пользователей; консультации по обучению на этапе заключительной подготовки; консультации по загрузке начальных данных и консультации по адаптации к требованиям компании (п. 1 акта).

Стороны подтвердили, что истец передал, а заказчик принял все отчетные материалы по указанному этапу, в том числе план-график и протокол загрузки данных (п. 2).

Стоимость оказанных услуг по настоящему акту составила 4 619 767 рублей 97 коп. (п. 3 акта).

Стороны подтвердили, что вышеуказанные услуги оказаны надлежащим образом. Результаты оказания услуг полностью соответствуют условиям договора и требованиям ответчика. Ответчик к оказанным истцом услугам претензий не имеет (абз. 4 п. 3 акта).

Настоящий акт подписан обеими сторонами без разногласий и претензий, который подтверждает оказание услуг по 4 этапу услуг в полном объеме, в том числе по передаче необходимого пакета документов согласно п. 2 настоящего акта.

Указанные услуги в полном объеме соответствуют 4 этапу работ, установленного в дополнительном соглашении от 03.04.2015 № 1 (п. 4 таблицы календарного плана оказания услуг).

- акт от 06.07.2016 № 4.2, в соответствии с которым акт составлен в подтверждение того, что исполнителем оказаны полностью и в установленный срок услуги по договору по этапу № 4.2 «Осуществление подготовки к продуктивному старту» в объеме 10% этапа № 3, в том числе планирование услуг этапа; консультации подготовке инструкций конечных пользователей; консультации по обучению на этапе заключительной подготовки; консультации по загрузке начальных данных и консультации по адаптации к требованиям компании (п. 1 акта).

Стороны подтверждают, что истец передал, а ответчик принял все отчетные материалы по указанному этапу, в том числе план-график этапа и протокол загрузки данных (п. 2 акта).

Стоимость оказанных истцом услуг по настоящему акту составила 513 307 рублей 56 коп. (абз. 1 п. 3 акта).

Стороны подтвердили, что вышеуказанные услуги оказаны надлежащим образом. Результаты оказания услуг полностью соответствуют условиям договора и требованиям ответчика. Ответчик к оказанным истцом услугам претензий не имеет (абз. 4 п. 3 акта).

Настоящий акт подписан обеими сторонами без разногласий и претензий, который подтверждает оказание услуг по 4 этапу услуг в полном объеме, в том числе по передаче необходимого пакета документов согласно п. 2 настоящего акта.

Указанные услуги в полном объеме соответствуют 4 этапу работ, установленного в дополнительном соглашении от 03.04.2015 № 1 (п. 4 таблицы календарного плана оказания услуг).

Суд обращает внимание на то, что акты от 30.12.2015 № 4.1 и от 06.07.2016 № 4.2 взаимосвязаны друг с другом и дополняют друг друга.

Возражая против удовлетворения исковых требований ответчик указывает на то, что в материалах дела отсутствуют отчетные документы, которые в соответствии с п. 3.8 и п. 6.1 являются необходимым условием для подтверждения оказания услуг.

По мнению ответчика отсутствие указанных документов не позволяет считать вышеприведенные акты надлежащим доказательством оказания услуг в полном объеме, в том числе по этапу работ № 3 и 4.

Также ответчик указывает на отсутствие доказательств передачи истцом ответчику документов, перечисленных в актах оказания услуг по этапу № 3 и 4, в том числе: план-график этапа; протокол повторного функционального тестирования; план интеграционного тестирования; протоколы тестирования разработок; протокол интеграционного тестирования;  протокол повторного интеграционного тестирования (при необходимости); подробная схема полномочий; Стратегия запуска. Указанные выше документы не представлены по 3 этапу.

Вместе с тем согласно актам оказанных услуг от 30.12.2015 № 3.1 и от 06.07.2016 истцом осуществлены услуги планирования администрирования системы; доработки по результатам функционального тестирования; заключительное конфигурирование; консультации по подготовке НСИ; выполнение/консультации разработок приоритета 2-го порядка; консультации по заключительному интеграционному тестированию; доработки/консультации по результатам интеграционного тестирования; предоставления шаблона концепции полномочий; консультации по адаптации к требованиям компании и консультации по разработке стратегии запуска (п. 1 акта), а также заказчик принял все отчетные материалы по указанному этапу, в том числе: план интеграционного тестирования; протоколы тестирования разработок и протокол интеграционного тестирования (п. 2 актов).

По 4 этапу  по мнению ответчика не представлены: план-график этапа; инструкция для конченых пользователей; протокол обучения; реестр организованных рабочих мест; приказы и распоряжения; протокол загрузки данных; регламент поддержки системы.

Согласно актам от 30.12.2015 № 4.1 и 06.07.2016 № 4.2 истцом осуществлены услуги планирования услуг этапа; консультации подготовке инструкций конечных пользователей; консультации по обучению на этапе заключительной подготовки; консультации по загрузке начальных данных и консультации по адаптации к требованиям компании (п. 1 акта), а также заказчик принял все отчетные материалы по указанному этапу, в том числе план-график и протокол загрузки данных (п. 2).

На основании вышеуказанного суд отклоняет доводы ответчика о том. что истцом не переданы вышеуказанные отчетные материалы и отдельные документы по каждому под этапу этапов № 3 и 4.

Также из содержания актов оказанных услуг от 30.12.2015 № 3.1 и от 06.07.2016 № 3.2 следует, что во исполнение условий приложения № 2 к настоящему договору в ходе выполнения работ по этапу № 3 предоставлены шаблоны концепции полномочий, в связи с чем ссылка ответчика на отсутствие достижения результата в виде разработки подробной схемы полномочий судом  также отклоняется.

Арбитражный суд обращает внимание также на тот факт, что по этапам № 1 и 2, которые ответчиком приняты также как и по актам от 30.12.2015 и от 06.07.2016 по этапам № 3 и 4 у ответчика отсутствуют какие-либо претензии и разногласия.

Акты от 30.12.2015 и от 06.07.2016 по этапам № 3 и 4 оформлены сторонами по аналогии с актами по этапам № 1 и 2 договора оказания услуг.

Более того, в соответствии с п. 4.3 договора оказания услуг исполнитель приступает к выполнению каждого следующего этапа оказания Услуг после утверждения Заказчиком Отчетных материалов по предыдущему этапу оказания Услуг, подписания Акта об оказании Услуг, осуществления всех расчетов за оказанные услуги по соответствующему этапу и получения аванса в счет оказания услуг по следующему этапу.

Учитывая вышеизложенные обстоятельства истец приступал к осуществлению каждого этапа услуг предварительно согласовывая и сдавая предыдущие этапы услуг в порядке, установленном предварительным планом - графиком оказываемых услуг дополнительным соглашением от 03.04.2015 № 1.

Как указано выше, Исполнитель после окончания выполнения, но не ранее согласования всех предусмотренных соответствующим этапом отчетных документов, каждого из Этапов оказания Услуг в соответствии с Приложением №3 направляет Заказчику акт об оказании Услуг (далее "Акт об оказании услуг") по этапу (Приложение № 9) (п. 6.1 договора).

Заказчик обязан в течение 5 (пяти) рабочих дней со дня получения акта об оказании услуг подписать этот акт, либо направить Исполнителю Мотивированный отказ от подписания акта в письменной форме, подписанный уполномоченными на то лицами Заказчика. При этом Заказчик не вправе необоснованно (без предоставления Мотивированного отказа в указанные сроки) отказываться от подписания акта об оказании Услуг и ссылаться! на недостатки отчетных материалов, если отчетные материалы были приняты Заказчиком согласно п. 3.8 Договора. Исполнитель, в свою очередь, не вправе отказаться от рассмотрения Мотивированного отказа (п. 6.2 договора).

Если в течение 5 (пяти) рабочих дней с момента передачи Заказчику акта об оказании Услуг Исполнитель не получает подписанного Заказчиком акта об оказании Услуг, либо Мотивированного отказа, Услуги, указанные в акте об оказании услуг, считаются оказанными надлежащим образом и принятыми Заказчиком (п. 6.6 договора).

В  материалы дела не представлены какие-либо возражения или претензии по качеству оказанных услуг, в сроки, указанные в п. 6.2 договора на момент рассмотрения оказанных услуг их принятия.

Таким образом, на основании вышеприведенных актов, суд приходит к выводу об исполнении истцом своих обязательство по договору оказания услуг от 25.03.2015 № 169/15 в редакциях дополнительных соглашений в полном объеме и принятии оказанных услуг ответчиком без разногласий и претензий по этапам № 3 и 4 настоящего договора.

Заявлений о фальсификации доказательств и назначении почерковедческой экспертизы в отношении актов об оказании услуг ответчиком в порядке ст. 161 АПК не представлено.

Арбитражный суд считает, что ответчик злоупотребляет своими правами путем отрицания получения от истца каких-либо услуг при вышеназванных обстоятельствах, свидетельствующих о надлежащем оказании услуг истцом, при том, что указанные обстоятельства были известны ответчику, каждый из этапов услуг был согласован с ответчиком, рассмотрен и принят им без разногласий и претензий (ст. 10 ГК РФ).

Хронология подписания ответчиком представленных на рассмотрение актов, вместе с прилагающимися к ним документами без претензий и возражений с учетом условий договора свидетельствуют в свою очередь об исполнении истцом своих обязательств.

 Возражения ответчика сводятся не по качеству и объему оказанных услуг, а к неудовлетворительному состоянию функционирования программного обеспечения не в соответствии с требованиями ответчика.

При этом, условиями договора были установлены также права и обязанности ответчика по регулированию и направлению деятельности истца на достижение максимального удобства и функционирования программного обеспечения в соответствии с потребностями предприятия.

В соответствии с ч. 2 ст.65 АПК обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права.

В соответствии со ст. 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

В соответствии со ст. 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Ответчиком в материалы дела истцом в нарушение ст. 65 и 68 АПК РФ не представлены доказательства ненадлежащего исполнения истцом взятых на себя обязательств по договору в части этапов № 3 и 4 договора.

Этап № 5 (Поддержка продуктивного старта), на который ссылается ответчик не входит в комплекс услуг по основному Договору. Спецификация оказываемых по Договору услуг (Приложение № 1 к Договору) прямо предусматривает, что данный этап № 5 «оценивается дополнительно», то есть стороны изначально понимали, что этап № 5 выделен в Договоре условно и в действительности будет представлять собой комплекс дополнительных услуг, для которого потребуется дополнительное соглашение. В связи с этим календарный и финансовый план оказания услуг (Приложение № 3 к Договору) в принципе не предусматривает данный этап, что подтверждает, что он не входил в цену Договора.

Более того, фактически услуги по «Поддержке продуктивного старта» (условно поименованные в Договоре как этап № 5 были оказаны Ответчику по отдельному дополнительному соглашению № 2, в предмет которого входили «информационно- консалтинговые услуги, связанные с осуществлением поддержки продуктивного старта системы SAP ERP на предприятии Заказчика». Данные услуги были в полном объеме и без возражений приняты Ответчиком по двусторонним актам, а также были частично оплачены Ответчиком.

При таких обстоятельствах несостоятелен довод Ответчика о том, что этап № 5 («Поддержка продуктивного старта») не был выполнен, а также о том, что цель Договора в виде внедрения и настройки Системы не была достигнута.

По этим же основаниям подлежат удовлетворению требования в части образовавшейся задолженности по катам о возмещении дополнительных расходов от 26.02.2016, от 19.05.2016, актам об оказании услуг от 31.01.2016 № 1/ДС2, от 29.02.2016 № 2/ДС2, от 31.03.2016, от 30.04.2016 № 4/ДС2 к дополнительному соглашению от 30.12.2015 № 2 и актам об оказании услуг от 30.06.2016 № 1/ДС4, от 29.07.2016 № 2/ДС4 и от 09.09.2016 № 3/ДС4 к дополнительному соглашению от без даты № 4 на сумму.

Требования в части расходов по актам от 26.02.2016 № 3/НР и от 19.05.2016 № 4/НР также подлежат удовлетворению.

Что касается требований в части взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами, то данные требования подлежат удовлетворению в соответствии со ст. 395 ГК РФ и с учетом п. 8.1 и 8.3 договора оказания услуг.

Судом отклоняются доводы ответчика от толковании п.8.3 оговора в части ограничения процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 5 млн. рублей по следующим основаниям. В российском законодательстве различаются категории «убытки» (ст. 15 ГК РФ) и неустойка  (ст. 330 ГК РФ). По общему правилу убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой (ст. 394 ГК РФ). 

Судом принимается во внимание не фрагментарное толкование условий договора, буквальное значение условия договора путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом (ст. 431 ГК РФ).

В силу п. 60 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" разъясняется, согласно пункту 1 статьи 394 ГК РФ, если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой (зачетная неустойка). Законом или договором могут быть предусмотрены случаи, когда допускается взыскание только неустойки, но не убытков (исключительная неустойка), или когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки (штрафная неустойка), или когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки (альтернативная неустойка).

По общему правилу стороны обязательства вправе по своему усмотрению ограничить ответственность должника (п. 4 ст. 421 ГК РФ, п. 6 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 № 7).

Договор заключен сторонами 25.03.2015г. 

Таким образом, положение п.8.3 договора направлено на ограничение размера убытков. 

В соответствии с правовой позицией, сформированной в обзоре судебной практике "Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 2 (2016)" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 06.07.2016) в силу п. 4 ст. 395 ГК РФ в случае, когда соглашением сторон предусмотрена неустойка за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежного обязательства, предусмотренные данной статьей проценты не подлежат взысканию, если иное не предусмотрено законом или договором.

Согласно правовой позиции, содержащейся в п. 42 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2016 г. N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств", если законом или соглашением сторон установлена неустойка за нарушение денежного обязательства, на которую распространяется правило абзаца первого п. 1 ст. 394 ГК РФ, то положения п. 1 ст. 395 ГК РФ не применяются. В этом случае взысканию подлежит неустойка, установленная законом или соглашением сторон, а не проценты, предусмотренные ст. 395 ГК РФ (п. 4 ст. 395 ГК РФ).

В соответствии с правовой позицией, содержащейся в п. 9 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23 июня 2015 г. N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", согласно ст. 148 ГПК РФ или ст. 133 АПК РФ, на стадии подготовки дела к судебному разбирательству суд выносит на обсуждение вопрос о юридической квалификации правоотношения для определения того, какие нормы права подлежат применению при разрешении спора. По смыслу ч. 1 ст. 196 ГПК РФ или ч. 1 ст. 168 АПК РФ суд определяет, какие нормы права следует применить к установленным обстоятельствам. Суд также указывает мотивы, по которым не применил нормы права, на которые ссылались лица, участвующие в деле. В связи с этим ссылка истца в исковом заявлении на не подлежащие применению в данном деле нормы права сама по себе не является основанием для отказа в удовлетворении заявленного требования.

Таким образом, если истец обосновывает требование о взыскании суммы санкции за просрочку в исполнении денежного обязательства ссылками на п. 1 ст. 395 ГК РФ, когда законом или договором предусмотрена неустойка (абзац первый п. 1 ст. 394 ГК РФ), суд выносит на обсуждение сторон вопрос о необходимости применения к правоотношениям сторон п. 1 ст. 330 или п. 1 ст. 332 ГК РФ о неустойке.

В этом случае истец может соответственно увеличить или уменьшить размер исковых требований на основании условий договора или положений закона о неустойке, а ответчик - заявить о применении ст. 333 ГК РФ и представить соответствующие доказательства.

Если размер процентов, рассчитанных на основании ст. 395 ГК РФ, превышает размер неустойки, суд при установлении факта нарушения денежного обязательства удовлетворяет исковые требования частично в пределах размера суммы неустойки, подлежащей взысканию.

Само по себе то обстоятельство, что истец обосновывает свое требование о применении меры ответственности в виде взыскания денежной суммы за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежного обязательства п. 1 ст. 395 ГК РФ, в то время как законом или соглашением сторон на случай этого нарушения предусмотрена соответствующая неустойка и денежные средства необходимо взыскать с ответчика в пользу истца на основании п. 1 ст. 330 или п. 1 ст. 332 ГК РФ, не является основанием для отказа в удовлетворении заявленного требования.

Вместе с этим, учитывая выше указанную позицию, арбитражный суд также учитывает то обстоятельство, что настоящий договор заключен между сторонами 25.03.2015, который дополнительным соглашениями к указанному договору сторонами раздел договора об ответственности сторон не изменен.

Так в соответствии с п. 8.1 договора за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору Стороны несут ответственность в соответствии с условиями договора и действующим законодательством РФ.

В соответствии с п. 8.3 договора объем убытков (включая неустойки, пени, штрафы и т.п.), которые могут быть взысканы каждой из Сторон по настоящему Договору, не может превышать 5 000 000 рублей 00 коп.

Федеральным законом от 08.03.2015 N 42-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации" (п. 53 ст. 1) ст. 395 ГК РФ дополнена, в том числе ч. 4 «В случае, когда соглашением сторон предусмотрена неустойка за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежного обязательства, предусмотренные настоящей статьей проценты не подлежат взысканию, если иное не предусмотрено законом или договором.» 

В соответствии с п. 1 ст. 2 Федеральным законом от 08.03.2015 N 42-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации" настоящий Федеральный закон вступает в силу с 1 июня 2015 года.

Таким образом, исходя из общих начал и правил применения действующего законодательства в условиях его изменений арбитражный суд приходит к выводу о том, что к настоящим правоотношениям следует применять положения гл. 25 ГК РФ в редакции, действовавшей на момент подписания настоящего договора – 25.03.2015, который, как указано выше не изменен дополнительными соглашениями сторон к договору в части ответственности сторон.

Согласно пункту 6 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 13 и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 14 от 8 октября 1998 г. "О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами" (в настоящее время не применяется в связи с принятием постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2016 г. N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств") в денежных обязательствах, возникших из договоров, в частности, предусматривающих обязанность должника произвести оплату товаров, работ или услуг либо уплатить полученные на условиях возврата денежные средства, на просроченную уплатой сумму подлежат начислению проценты на основании статьи 395 ГК РФ.

Этим же пунктом разъяснено, что если законом либо соглашением сторон предусмотрена обязанность должника уплачивать неустойку (пеню) при просрочке исполнения денежного обязательства, то в подобных случаях суду следует исходить из того, что кредитор вправе предъявить требование о применении одной из этих мер, не доказывая факта и размера убытков, понесенных им при исполнении денежного обязательства, если иное прямо не предусмотрено законом или договором ("Обзор по отдельным вопросам судебной практики, связанным с добровольным страхованием имущества граждан" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 27.12.2017)).

Таким образом, требования в части взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами подлежат удовлетворению в полном объеме.

Судом отклоняется ходатайство ответчика о назначении экспертизы на предмет исследования функционирования программного обеспечения, поскольку при настоящих обстоятельствах и по истечении продолжительного времени назначение экспертизы суд считает нецелесообразным. Ретроспективное исследование выполняемых истцом работ с учетом их доработок не представляется возможным (постановление Пленума ВАС РФ от 04.04.2014 N 23 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе").

Более того, в материалы дела ответчиком не представлены доказательства внесения на депозитный счет суда оплаты за проведения экспертизы.

Учитывая вышеизложенное, оценив все имеющиеся доказательства по делу в их совокупности и взаимосвязи, как того требуют положения, содержащиеся в части 2 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и другие положения Кодекса, исковое требование подлежат удовлетворению в полном объеме.

С учетом изложенного, на основании ст. ст. 64, 65, 71, 75, 110, 123, 156, 167 -170, 176 АПК РФ

РЕШИЛ:

Взыскать с ООО "Изоляционный трубный завод" в пользу ООО "АСАП КОНСАЛТИНГ" задолженность по оплате оказанных услуг в размере 30 430 795 руб. 33 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 6 368 285 руб. 06 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами по ст.3495 ГК РФ на сумму основного долга с 14.08.2018г. по день фактического платежа, расходы по госпошлине в размере 200 000 руб. 00 коп.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья: В.А. Лаптев