Арбитражный суд Республики Саха (Якутия)

улица Курашова, дом 28, бокс 8, г. Якутск, 677980, www.yakutsk.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А58-6039/2022

07 октября 2022 года

город Якутск

 

Резолютивная часть решения объявлена 03.10.2022.

Полный текст решения изготовлен 07.10.2022.

Арбитражный суд в составе судьи Эверстовой Р.И., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Павловой М.В., рассмотрев дело по заявлению индивидуального предпринимателя ФИО1 (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) от 26.07.2022 к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Саха (Якутия) (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о признании недействительным предписания от 27.06.2022 о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по делу № 014/05/19-464/2022,

при участии в судебном заседании:

от заявителя – не явился, извещен,

от ответчика – ФИО2 по доверенности от 11.03.2022 без номера (паспорт, диплом),

УСТАНОВИЛ:

Индивидуальный предприниматель ФИО1 (далее - заявитель) обратился в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) с заявлением от 26.07.2022 к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Саха (Якутия) (далее – Управление, антимонопольный орган) о признании недействительным предписания от 27.06.2022 о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по делу № 014/05/19-464/2022.

В обоснование своего требования заявитель указывает на то, что светодиодная вывеска не является рекламой либо рекламной конструкцией и соответственно не требует разрешения на установку и эксплуатацию.

Управление представило материалы дела № 014/05/19-464/2022 и отзыв от 29.092022 № 03/2767 о том, что рассматриваемая конструкция (светодиодный экран) является рекламной, так как исключительной или основной целью размещения спорной конструкции является привлечение внимания неопределенного круга лиц к деятельности магазина «Техно-кризис», «Респект», просит в удовлетворении требования отказать.

В соответствии с пунктом 27 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.12.2006 № 65 "О подготовке дела к судебному разбирательству" если лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте проведения предварительного судебного заседания и судебного разбирательства по существу, не явились в предварительное судебное заседание и не заявили возражений против рассмотрения дела в их отсутствие, судья вправе завершить предварительное судебное заседание и начать рассмотрение дела в судебном заседании арбитражного суда первой инстанции в случае соблюдения требований части 4 статьи 137 АПК РФ.

При неявке в судебное заседание лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, суд рассматривает дело в их отсутствие (часть 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Заявитель в судебное заседания не явился, представителя не направил, надлежащим образом извещен в порядке пункта 2 части 4 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации – возврату заказного письма № 67700074928556 с отметкой организации почтовой связи об истечении срока хранения, возражений против рассмотрения дела в их отсутствие не заявили. 

При таких обстоятельствах с согласия представителя ответчика суд завершает предварительное судебное заседание и переходит к рассмотрению дела по существу в порядке части 4 статьи 137 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, что отражено в протоколе судебного заседания.

Из материалов дела судом установлено.

Согласно информации Департамента градостроительства и транспортной инфраструктуры Окружной администрации города Якутска (исх.№ 1142/ДГиПИ от 11.03.2022, вх. № 1602э от 11.03.2022) разрешение на установку и эксплуатацию рассматриваемой рекламной конструкции у заявителя отсутствует.

Из представленных документов: пояснения заявителя от 10.06.2022 (вх.№ 4320 от 14.06.2022),  договора поставки от 31.08.2021 № 3108/2021, договора аренды нежилого помещения от 29.06.2021 следует, что рассматриваемая рекламная конструкция (светодиодный экран), монтированная и располагаемая на внешней стене многоквартирного дома, расположенного по адресу: 

<

...>, принадлежит заявителю. 

Использованием рекламной конструкции (светодиодного экрана), монтированного и располагаемого на внешней стене многоквартирного дома, распространяется следующая информация:

в первом видеоролике видно изображение ноутбука, телефонов, монитора, процессора, игровых приставок и джойстиков с содержанием: «Техно-кризис. Б/у техника с гарантией. Компьютеры, ноутбуки, смартфоны и игровые приставки*Мобидик. Респект. Ноутбуки и аксессуары»;

во втором видеоролике изображены ноутбуки с содержанием: «Ноутбуки и аксессуары Респект. Ноутбуки».

в третьем видеоролике реклама следующего содержания: «Техно-Кризис». Б/у Техника с гарантией. Ноутбуки и аксессуары. Респект.Техно-Кризис. Новые и Б/у ноутбуки и выкупаем *Кризис. Ноутбуки и аксессуары Респект. Техно-Кризис. Новые и Б/У ноутбуки продаем и выкупаем».

Антимонопольным органом установлено, что указанная информация направлена на формирование интереса и привлечение внимания потенциальных потребителей к объекту рекламирования – магазин «Техно-кризис», «Респект», а также деятельности указанных магазинов – продажа и выкуп компьютеров, ноутбуков, смартфонов, игровых приставок и аксессуаров. Необходимых сведений, предусмотренных Законом о защите прав потребителей, они не содержат. Какая-либо обязательная к размещению в силу закона информация отсутствует. Рассматриваемая рекламная конструкция (светодиодный экран) имеет значительный размер и подсветку, кроме того, размещена не над входной группой в магазины заявителя. 

Решением Управления от 27.06.2022 по делу № 014/05/19-464/2022 по признакам нарушения законодательства о рекламе установлено, что распространив рекламу магазинов «Респект», «Техно-Кризис»» (продажа оргтехники и аксессуаров, выкуп б/у оргтехники) с использованием рекламной конструкции (уличного светодиодного экрана) установленной на фасаде многоквартирного дома, расположенного по адресу: 

<

...>, без разрешения на установку и эксплуатацию рекламных конструкций (уличных светодиодных экранов), выданного органом местного самоуправления, заявитель нарушил требования части 9 статьи 19 Федерального закона № 38-ФЗ от 13.03.2006 «О рекламе» (далее – Закон о рекламе).  

Решением Управления от 27.06.2022 реклама магазинов «Респект», «Техно-Кризис», распространенных с использованием рекламных конструкций, выполненных на фасаде многоквартирного жилого дома, расположенного по адресу: 

<

...>, признана ненадлежащей, нарушающей требования части 9 статьи 19 Закона о рекламе, пунктом 2 решения решено выдать предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе.

На основании указанного решения, не оспоренного заявителем в установленном порядке, вынесено оспариваемое предписание.

Не согласившись с вынесенным предписанием, заявитель обратился в арбитражный суд с заявлением об оспаривании предписания.

В соответствии с частью 1 статьи 198, частью 4 статьи 200, частью 3 статьи 201 АПК РФ, пункта 6 совместного постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации") ненормативный акт, решение и действие (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц могут быть признаны недействительными или незаконными при одновременном несоответствии закону и нарушении прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

При этом на заявителя по делу возлагается обязанность обосновать и доказать факт нарушения оспариваемым актом его прав и законных интересов в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности, а на государственный орган - доказать законность своих действий.

Оспариваемым предписанием и определением об исправлении описки (опечатки, арифметической ошибки) в предписании от 29.06.2022 заявителю в срок до 29.07.2022 предписано прекратить нарушение части 9 статьи 19 Закона о рекламе, а именно пунктом 1 предписания прекратить распространение ненадлежащей рекламы  с использованием рекламных конструкций в виде светодиодный экранов, установленных по адресу: 

<

...>: в первом видеоролике видно изображение ноутбука, телефонов, монитора, процессора, игровых приставок и джойстиков с содержанием: «Техно-кризис. Б/у техника с гарантией. Компьютеры, ноутбуки, смартфоны и игровые приставки*Мобидик, Респект. Ноутбуки и аксессуары»; во втором видеоролике изображены ноутбуки с содержанием: «Ноутбуки и аксессуары. Респект. Ноутбуки»; в третьем видеоролике реклама следующего содержания: «Техно-Кризис». Б/У Техника с гарантией. Ноутбуки и аксессуары. Респект. Техно-Кризис. Новые и Б/У ноутбуки и выкупаем. Пунктом 2 предписания заявителю предписано в течение 3 рабочих дней с момента исполнения предписания представить в Управление подтверждение исполнения настоящего предписания в письменной форме с приложением копий документов, подтверждающих исполнение настоящего предписания.

В соответствии с частью 1 статьи 19 Закона о рекламе распространение наружной рекламы с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, проекционного и иного предназначенного для проекции рекламы на любые поверхности оборудования, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения, монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем, с соблюдением требований настоящей статьи. Владелец рекламной конструкции (физическое или юридическое лицо) - собственник рекламной конструкции либо иное лицо, обладающее вещным правом на рекламную конструкцию или правом владения и пользования рекламной конструкцией на основании договора с ее собственником.

В силу пункта 7 статьи 3 Закона о рекламе под рекламораспространителем понимается лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

Частью 7 статьи 38 Закона о рекламе установлено, что ответственность за нарушение требований части 9 статьи 19 Закона о рекламе несет рекламораспространитель, то есть владелец рекламной конструкции.

На основании статьи 3 Закона о рекламе под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Объектом рекламирования являются, в том числе, товар, продавец, на привлечение внимания к которым направлена реклама.

На основании части 9 статьи 19 Закона о рекламе установка и эксплуатация рекламной конструкции допускаются при наличии разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции (далее также - разрешение), выдаваемого на основании заявления собственника или иного указанного в частях 5, 6, 7 настоящей статьи законного владельца соответствующего недвижимого имущества либо владельца рекламной конструкции органом местного самоуправления муниципального района, органом местного самоуправления муниципального округа или органом местного самоуправления городского округа, на территориях которых предполагается осуществлять установку и эксплуатацию рекламной конструкции. Указанное заявление подается заявителем в письменной форме или в форме электронного документа с использованием федеральной государственной информационной системы "Единый портал государственных и муниципальных услуг (функций)" (далее - единый портал государственных и муниципальных услуг) и (или) региональных порталов государственных и муниципальных услуг в орган местного самоуправления муниципального района, орган местного самоуправления муниципального округа или орган местного самоуправления городского округа, на территориях которых предполагается осуществлять установку и эксплуатацию рекламной конструкции.

Объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама (пункт 2 статьи 3 Закона о рекламе).

Согласно пункту 3 статьи 3 Закона о рекламе товаром признается продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

В пункте 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 № 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе", согласно пункту 1 статьи 3 Закона N 38-ФЗ информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке, является рекламой и должна, в связи с этим, отвечать требованиям, предъявляемым Законом о рекламе. При применении данной нормы судам следует исходить из того, что не может быть квалифицирована в качестве рекламы информация, которая, хотя и отвечает перечисленным критериям, однако обязательна к размещению в силу закона или размещается в силу обычая делового оборота.К такой информации относятся, в частности, сведения, предоставляемые лицами в соответствии со статьей 495 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьями 9, 10 Закона Российской Федерации от 07.02.1992 № 2300-1 "О защите прав потребителей".

Не следует рассматривать в качестве рекламы и размещение наименования (коммерческого обозначения) организации в месте ее нахождения, а также иной информации для потребителей непосредственно в месте реализации товара, оказания услуг (например, информации о режиме работы, реализуемом товаре), поскольку размещение такой информации в указанном месте не преследует целей, связанных с рекламой.

В пункте 2 Постановления № 58 разъяснено, что при анализе информации на предмет наличия в ней признаков рекламы судам необходимо учитывать следующее. Размещение отдельных сведений, очевидно вызывающих у потребителя ассоциацию с определенным товаром, имеющее своей целью привлечение внимания к объекту рекламирования, должно рассматриваться как реклама этого товара, поскольку для привлечения внимания и поддержания интереса к товару достаточно изображения части сведений о товаре (в том числе товарного знака). В этом случае данная информация должна быть исследована судом на предмет соответствия требованиям, предъявляемым Законом о рекламе к рекламе, в том числе установленным главой 3 Закона о рекламе в отношении отдельных видов товаров.

Спорная конструкция, исходя из содержания, является рекламной. Содержащаяся на конструкции информация не относится к информации, предусмотренной в статье 9 Закона Российской Федерации от 07.02.1992 № 2300-1 "О защите прав потребителей". Данная информация адресована неопределенному кругу лиц, привлекает внимание потенциальных потребителей к объекту рекламирования - магазину заявителя и реализуемым (оказываемым) товарам (услугам).

В нарушение требований Закона о рекламе заявитель разместил рекламную конструкцию без соответствующих разрешений.

При таких обстоятельствах, у Управления имелись правовые основания для выдачи оспариваемого предписания на основании решения.

Заявитель уплатил платежным поручением от 26.07.2022 № 664 государственную пошлину в сумме 300  рублей.

На основании изложенного, в удовлетворении требования следует отказать в связи с недоказанностью заявителем нарушение своих прав и законных интересов законным и обоснованным предписанием, выданным на основании законного решения Управления, с отнесением расходов по уплате госпошлины на заявителя.

Настоящее решение выполнено в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью судьи, в связи с чем направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в сети "Интернет".

Лица, участвующие в деле, могут получить информацию о движении дела в общедоступной базе данных Картотека арбитражных дел по адресу www.kad.arbitr.ru.

По ходатайству указанных лиц копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Руководствуясь статьями 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Проверив на соответствие Федеральному закону от 13.03.2006 № 38-ФЗ "О рекламе", в удовлетворении заявленного требования отказать. 

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. 

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Четвертый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. 

Судья

Р.И. Эверстова